АРБИТРАЖНЫЙ СУД КУРГАНСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Климова, 62, Курган, 640021, https://kurgan.arbitr.ru,

тел. (3522) 46-64-84, факс (3522) 46-38-07

E-mail: info@kurgan.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А34-4855/2023

г. Курган

17 ноября 2023 года

Резолютивная часть решения объявлена 13 ноября 2023 года.

Решение в полном объеме изготовлено 17 ноября 2023 года. 

 

Арбитражный суд Курганской области в составе судьи Григорьева А.А. 

при ведении протокола секретарем ФИО1 

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению

общества с ограниченной ответственностью «ФинПромМаркет-XXI» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), 

заинтересованное лицо: Управление Федеральной антимонопольной службы по Курганской области (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), 

третьи лица: 1.общество с ограниченной ответственностью «Иннотех», 2.Государственное казенное учреждение «Центр обеспечения деятельности государственных образовательных организаций» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), 3.Государственное казенное учреждение «Центр закупок и бухгалтерского учета Курганской области» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>),

о признании недействительным решения, 

при участии в судебном заседании:

от заявителя в режиме онлайн-заседания: ФИО2, доверенность от 30.08.2023, диплом,

от заинтересованного лица: ФИО3, доверенность № 2 от 09.01.2023, диплом,

от третьих лиц: 1. в режиме онлайн-заседания - ФИО4, доверенность от 19.10.2023, диплом, 2. ФИО5, по доверенности от 07.11.2023, диплом, 3. ФИО6, по доверенности № 7 от 27.07.2023, диплом, 

 

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «ФинПромМаркет-XXI» (далее – заявитель) обратилось в Арбитражный суд Курганской области с заявлением о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Курганской области (далее – Курганское УФАС, Управление, заинтересованное лицо) от 03.03.2023 №045/06/42-113/2023 в части признания необоснованными доводов жалобы №2-6,8, невыдачи предписания и обязании Управления Федеральной антимонопольной службы по Курганской области устранить допущенные нарушения.

В обоснование заявленных требований, заявитель указывает, что решение антимонопольного органа является незаконным и необоснованным. 

Представитель заявителя в судебном заседании на заявленном требовании настаивал по основаниям, изложенным в заявлении и дополнении к нему. Заявил ходатайство о приобщении к материалам дела возражений на дополнительные пояснения антимонопольного органа от 27.10.2023. 

Пояснил, что мнение Управления о том, что в рамках внеплановой проверки проверяется лишь документация о закупке, но не документы, представленные заявителем жалобы и обстоятельства, на которые указывает заявитель жалобы, противоречит части 28 статьи 99 Федерального закона № 44-ФЗ и разъяснениям ФАС России и Минэкономразвития России. Управление неправомерно не рассмотрело все обстоятельства дела, на которые указывалось в жалобе заявителя, оставила их без рассмотрения, написав при этом, про необоснованность доводов. Само по себе признание оставленных без рассмотрения доводов (обстоятельств) необоснованными является нарушением – ненадлежащим рассмотрением жалобы. Указанные обстоятельства свидетельствуют о незаконности оспариваемого решения Курганского УФАС в части признания доводов заявителя необоснованными, при том, что они оставлены без рассмотрения по существу, в связи с чем, указанное решение подлежит признанию недействительным в оспариваемой части.

Представитель заинтересованного лица не согласился с заявленными требованиями по доводам, изложенным в отзыве на заявление и дополнениям к нему. Указал, что оспариваемое решение от 03.03.2023 принято Комиссией Курганского УФАС России в пределах, предоставленных действующим законодательством полномочий, в соответствии с фактическими обстоятельствами и нормами Закона о контрактной системе, является законным и обоснованным. 

Представитель общества с ограниченной ответственностью «Иннотех» в судебном заседании с заявленным требованием не согласился по доводам, изложенным в отзыве на заявление и дополнении к нему. Считает, что в рассматриваемом деле заявителем не было представлено доказательств, подтверждающих факт нарушения его прав и законных интересов, ни в письменном виде, ни в качестве пояснений на прошедших судебных заседаниях. Заявил ходатайство о приобщении к материалам дела пояснений в порядке статьи 81 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации с приложенными документами. 

Представитель Государственного казенного учреждения «Центр обеспечения деятельности государственных образовательных организаций» в судебном заседании доводы, изложенные в отзыве на заявление, поддержал. Считает, что оспариваемое решение антимонопольного органа является законным и обоснованным.

Представитель Государственного казенного учреждения «Центр закупок и бухгалтерского учета Курганской области» доводы, изложенные в отзыве на заявление, поддержал. Полагает, что доводы заявителя являются незаконными и необоснованными, а заявленные требования не подлежащими удовлетворению. По мнению третьего лица, в действиях заказчика и Курганского УФАС России не усматривается нарушений положений действующего законодательства, а также нарушений прав заявителя. 

Представленные дополнительные письменные доказательства судом приобщены к материалам дела в силу положений статьи 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив письменные материалы дела и доводы заявителя, суд приходит к следующему.

22.02.2023 в адрес Управления Федеральной антимонопольной службы по курганской области поступила жалоба ООО «ФИНПРОММАРКЕТ - XXI» (№ 202300169183000107) на действия Заказчика - ГКУ «ЦОДГОО» при осуществлении закупки путем проведения электронного аукциона на оказание услуг по техническому сопровождению государственной информационной системы «Мониторинг образования Курганской области» (извещение № 0843500000223000619).

Заявитель указал, что действия Заказчика при осуществлении закупки (извещение № 0843500000223000619) нарушают положения пунктов 5, 8 части 1 статьи 3, статьи 7, 8, 12, 33, части 5 статьи 42 Закона о контрактной системе. Жалоба содержит следующие доводы заявителя. 

 

          1. Извещение содержит неоднозначно трактуемые сведения, не позволяющие определить время окончания приема заявок. Дата и время окончания срока подачи заявок: 27.02.2023 07:00, без уточнения московское или местное время.

2.    Описание закупки произведено с грубым нарушением требований статей 7 и 33 Закона о контрактной системе, поскольку, по мнению Заявителя некорректные формулировки в описании о закупке не позволяют участникам закупки определить соответствие закупаемых услуг установленным Заказчиком требованиям.

3.Заказчик не является государственным заказчиком, не наделен полномочиями для осуществления закупок для государственных нужд, не вправе заключать государственный контракт. Государственное казенное учреждение «Центр обеспечения деятельности государственных образовательных организаций» в соответствии с уставом не является органом власти, не имеет полномочий государственного заказчика, не вправе производить закупки для государственных нужд и заключать государственные контракты.

4. Из документации о закупке невозможно установить какие требования предъявляются к гарантийному обслуживанию, какой срок гарантийного обслуживания услуг, не установлено, в течение какого времени после приемки услуг исполнитель обязан устранить своими силами и за свой счет допущенные по его вине недостатки, выявленные после приемки услуг.

5. Заказчик скрывает сведения о наличии гарантийных обязательств исполнителя по заключенному им в 2022 году государственному контракту № 45 от 05.07.2022 навыполненные работы, что нарушает требования статей 7 и 33 Закона о контрактной системе.

6. ООО «ФИНПРОММАРКЕТ - XXI» считает, что Заказчиком нарушены требования статьи 12 Закона о контрактной системе, поскольку, по мнению подателя жалобы закупка предусматривает повторную оплату услуг, являющихся гарантийнымиобязательствами исполнителя Государственного контракта № 45 от 05.07.2022 (ООО«ИННОТЕХ»), что также свидетельствует о сговоре с указанным лицом, учитывая практику направления запросов предложений не Заказчиком, а Департаментом образования и науки Курганской области при формировании НМЦК именно ООО«ИННОТЕХ», а также ООО «Веб-мост», которое является аффилированным лицом.

Кроме того, ТЗ предусматривает исполнение контракта в 4 этапа, по квартально равными суммами. При успешном проведении закупки от первого квартала останется не более 10 дней, тем самым закупка заведомо противоречит принципу ответственности за результативность обеспечения государственных и муниципальных нужд, эффективности осуществления закупок.

7. Разъяснения, опубликованные в извещении о проведении рассматриваемой закупки, изменяют суть предмета закупки, что нарушает требования статьи 42 Закона оконтрактной системе. Ответы Заказчика по существу противоречат содержанию извещения об осуществлении закупки, принципиально меняют предмет контракта.

Так, согласно пункту 1.1 проекта контракта, в соответствии с контрактом исполнитель обязуется в обусловленный настоящим контрактом срок оказать Заказчику услуги по техническому сопровождению государственной информационной системы «Мониторинг образования Курганской области» (далее - Услуги), соответствующие характеристикам и количеству, указанному в Техническом задании (Приложение № 1 к настоящему Контракту), а Заказчик обязуется оплатить фактически оказанные Услуги.

В силу положений пункта 10.1 проекта Контракта, при заключении и исполнении контракта изменение его существенных условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных Законом о контрактной системе.

Как видно из материалов дела, заказчиком даны разъяснения № 32 от 20.02.2023, которые принципиально меняют содержание работ, являющихся предметом контракта и прямо противоречат пунктам  4.2. и 4.3 ТЗ. 

Ответ Заказчика на вопрос 3 «3. В соответствии с условиями описания объекта закупки (технического задания) если решение инцидента требует модификации государственной информационной системы «Мониторинг образования Курганской области», Исполнитель откладывает или переадресует Заказчику соответствующую задачу. Заказчиком определяется необходимость реализации подобной заявки в рамках текущего госконтракта либо в рамках будущего госконтракта на модернизацию Государственной информационной системы «Мониторинг образования Курганской области». В случае определения Заказчиком необходимости реализации подобной заявки в рамках текущего госконтракта, Заказчик предоставляет Исполнителю в необходимом объеме исходный код подсистем Государственной информационной системы «Мониторинг образования Курганской области».

Таким образом, заказчик своими разъяснениями включает произвольно, по собственному желанию, в одностороннем порядке обязанности Исполнителя по модернизации ГИС, что противоречит пунктам 1.1, 10.1 проекта Контракта и является недопустимым.

По смыслу предмета закупки (техническое сопровождение) инцидент может быть только исправлением выявленной ошибки в работе системы в ходе ее эксплуатации, но не модернизацией системы.

8. В нарушение статьи 7 Закона о контрактной системе, заказчик не предоставляет полную и достоверную информацию о закупке, при этом в разъяснениях предоставляет заведомо ложную информацию, противоречащую сублицензионному договору № 1 от 30.09.2022, заключенному с исполнителем Государственного контракта № 45 от 05.07.2022 ООО «ИННОТЕХ», нарушая статью 42 Закона о контрактной системе.

Заказчиком даны разъяснения № 32 от 20.02.2023, в которых содержались следующие вопросы: «7. Какие лицензии используются и/или могут потребоваться Исполнителю для оказания услуг? 8. Какими правами/лицензиями обладает заказчик на данное ПО? (исключительная/ неисключительная/ единственная) 9. В случае, если Заказчик обладает неисключительными правами на данную Систему, просим подробно указать: позволяет ли объем неисключительных прав на Систему осуществлять Заказчику эксплуатацию программного обеспечения Системы без ограничений по количеству рабочих мест пользователей и времени использования, а также с правом самостоятельного сопровождения и доработки программного обеспечения? Входят ли в эти права следующие компетенции: установка программного обеспечения и компонентов программного обеспечения; запуск программного обеспечения; хранение программного обеспечения в памяти ЭВМ; воспроизведение программного обеспечения в любой форме и любыми способами; осуществление действий, необходимых для функционирования программного обеспечения в соответствии с его прямым назначением; осуществление настроек и/или адаптации программного обеспечения, в том числе по изменению функционала программного обеспечения, в том числе с привлечением третьих лиц; проведение обратных проектированию процессов, дизассемблирования и декомпилирования программного обеспечения и его отдельных компонентов; модификация (переработка) программного обеспечения, в том числе путем переработки исходного кода, переработки компонентов и файлов программного обеспечения, замены компонентов и файлов программного обеспечения на иные компоненты и файлы, добавления в программное обеспечение дополнительных компонентов и дополнительных файлов, способных работать совместно с программным обеспечением, а также путем перевода программного обеспечения с одного языка на другой, в том числе с привлечением третьих лиц; публичный показ программного обеспечения; допуск к использованию программного обеспечения третьих лиц; распространение программного обеспечения любым способом, в том числе, предоставлением доступа органам исполнительной власти, органам местного самоуправления, подведомственным им организациям, прочим организациям и юридическим лицам к воспроизведенным компонентам программного обеспечения для целей, связанных с необходимостью сопровождения Системы».

Заказчик дал следующие ответы: «7. Исполнитель имеет право самостоятельно определить способ оказания услуг по государственному контракту. 8-9. Заказчик обладает всеми необходимыми правами для обеспечения возможности Исполнителю исполнить условия государственного контракта в полном объеме».

По мнению Заявителя, по существу ответы на вопросы не даны, скрывается необходимая информация для оказания услуг по контракту.

При этом, какие-либо права на государственную информационную систему «Мониторинг образования Курганской области» у Заказчика отсутствуют, ему не передавались.

Заявитель просил приостановить проведение закупки № 0843500000223000619; провести внеплановую проверку в отношении ГКУ «ЦОДГОО»; признать ГКУ «ЦОДГОО» нарушившим пункты 5, 8 части 1 статьи 3, статьи 7, 8, 12, 33, часть 5 статьи 42 Закона о контрактной системе, привлечь виновных лиц к установленной законом ответственности и выдать предписание об устранений нарушений Закона о контрактной системе.

По результатам  проведенной внеплановой проверки по рассмотрению данного обращения заявителя  Курганским УФАС  3.03.2023 принято решение  № 045/06/42-113/2023, которым жалоба заявителя признана частично обоснованной. В действиях заказчика ГКУ «Центр обеспечения деятельности государственных образовательных организаций» признано  нарушение  части 5 статьи  42 Закона о  контрактной системе (пункт 7 жалобы).  

Заявитель, не согласившись с названным решением в части  признания необоснованными доводов жалобы   № 2-6, 8, оспорил его в указанной части  в арбитражный суд по указанным основаниям. 

Исследовав материалы дела, суд приходит к выводу об отказе в удовлетворении  заявления в связи со следующим. 

Исходя из положений норм, закрепленных в статьях 198, 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, следует, что ненормативные правовые акты государственных органов, органов местного самоуправления  могут быть признаны судом недействительными при одновременном наличии двух условий: не соответствие оспариваемого акта закону или иному нормативному правовому акту и нарушение этим актом прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Установлено, что 17.02.2023 на официальном сайте Единой информационной системы в сфере закупок (ЕИС) в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» Государственным казенным учреждением «Центр закупок и бухгалтерского учета Курганской области» опубликовано извещение № 0843500000223000619 об осуществлении закупки путем проведения электронного аукциона на оказание услуг по техническому сопровождению государственной информационной системы «Мониторинг образования Курганской области».

Начальная (максимальная) цена контракта составляет 19 985 600,00 рублей.

Заказчиком является: Государственное казенное учреждение «Центр обеспечения деятельности государственных образовательных организаций».

01.03.2023 в 17:31 (МСК+2) организацией, осуществляющей размещение (ГКУ «ЦЗБУ КО») в ЕИС размещен протокол подведения итогов электронного аукциона 0843500000223000619, в соответствии с которым на участие в электронном аукционе было подано 2 заявки, обе признаны комиссией по осуществлению закупок соответствующими.

На момент рассмотрения жалобы в Курганском  УФАС по существу контракт не был заключен.

Часть 1 статьи 49 Закона о контрактной системе, гласит, что электронный аукцион начинается с размещения в единой информационной системе извещения об осуществлении закупки.

В соответствии с частью 1 статьи 42 Закона о контрактной системе, при осуществлении закупки путем проведения открытых конкурентных способов заказчик формирует с использованием единой информационной системы, подписывает усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, и размещает в единой информационной системе извещение об осуществлении закупки, содержащее следующую информацию:

1)    наименование, место нахождения, почтовый адрес, адрес электронной почты, номер контактного телефона, ответственное должностное лицо заказчика специализированной организации (в случае ее привлечения заказчиком);

2)    идентификационный код закупки, определенный в соответствии со статьей 23 настоящего Федерального закона, указание на соответствующую часть статьи 15 настоящего Федерального закона, в соответствии с которой осуществляется закупка (при осуществлении закупки в соответствии с частями 4-6 статьи 15 настоящего Федерального закона), а также указание на осуществление закупки в соответствии с Федеральным законом от 29 декабря 2012 года № 275-ФЗ «О государственном оборонном заказе», которое не размещается на официальном сайте;

3)    способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя);

4)    адрес в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» электронной площадки (в случае проведения электронной процедуры), специализированной электронной площадки (в случае проведения закрытой электронной процедуры);

5) наименование объекта закупки, информация (при наличии), предусмотренная правилами использования каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, установленными в соответствии с частью б статьи 23 настоящего Федерального закона, указание (в случае осуществления закупки лекарственных средств) на международные непатентованные наименования лекарственных средств или при отсутствии таких наименований химические, группировочные наименования, 

6)информация о количестве (за исключением случая, предусмотренного частью 24 статьи 22 настоящего Федерального закона), единице измерения и месте поставки товара (при осуществлении закупки товара, в том числе поставляемого заказчику при выполнении закупаемых работ, оказании закупаемых услуг);

7)информация об объеме (за исключением случая, предусмотренного частью 24 статьи 22 настоящего Федерального закона), о единице измерения (при наличии) и месте выполнения работы или оказания услуги;

8)срок исполнения контракта (отдельных этапов исполнения контракта, е-"пи проектом контракта предусмотрены такие этапы);

9)начальная (максимальная) цена контракта (цена отдельных этапов исполнения контракта, если проектом контракта предусмотрены такие этапы), источник финансирования, наименование валюты в соответствии с общероссийским классификатором валют. В случае, предусмотренном частью 24 статьи 22 настоящего Федерального закона, указываются начальная цена единицы товара, работы, услуги, а также начальная сумма цен указанных единиц и максимальное значение цены контракта. В случаях, установленных Правительством Российской Федерации в соответствии с частью 2 статьи 34 настоящего Федерального закона, указываются ориентировочное значение цены контракта либо формула цены и максимальное значение цены контракта;

10) размер аванса (если предусмотрена выплата аванса);

11)    критерии оценки заявок на участие в конкурсах, величины значимости этих критериев в соответствии с настоящим Федеральным законом;

12)    требования, предъявляемые к участникам закупки в соответствии с частью 1 статьи 31 настоящего Федерального закона, требования, предъявляемые к участникам закупки в соответствии с частями 2 и 2.1 (при наличии таких требований) статьи 31 настоящего Федерального закона, и исчерпывающий перечень документов, подтверждающих соответствие участника закупки таким требованиям, а также требование, предъявляемое к участникам закупки в соответствии с частью 1.1 статьи 31 настоящего Федерального закона (при наличии такого требования);

13)    информация о предоставлении преимущества в соответствии со статьями 28 и 29 настоящего Федерального закона;

14) информация о преимуществах участия в определении поставщика(подрядчика, исполнителя) в соответствии с частью 3 статьи 30 настоящегоФедерального закона или требование, установленное в соответствии с частью 5 статьи 30 настоящего Федерального закона, с указанием в соответствии с частью 6 статьи 30настоящего Федерального закона объема привлечения к исполнению контрактовсубподрядчиков, соисполнителей из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций;

15)    информация об условиях, о запретах и об ограничениях допуска товаров, происходящих из иностранного государства или группы иностранных государств, работ, услуг, соответственно выполняемых, оказываемых иностранными лицами, в случае, если такие условия, запреты и ограничения установлены в соответствии со статьей 14 настоящего Федерального закона.

16)    размер и порядок внесения денежных средств в качестве обеспечения заявки на участие в закупке, условия независимой гарантии (если требование обеспечения заявки установлено в соответствии со статьей 44 настоящего Федерального закона), реквизиты счета, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются операции со средствами, поступающими заказчику, реквизиты счета для перечисления денежных средств в случае, предусмотренном частью 13 статьи 44 настоящего Федерального закона;

17)       размер обеспечения исполнения контракта, гарантийных обязательств, порядок предоставления такого обеспечения, требования к такому обеспечению (если требование обеспечения исполнения контракта, гарантийных обязательств установлено в соответствии со статьей 96 настоящего Федерального закона);

18)       информация о банковском сопровождении контракта в соответствии со статьей 35 настоящего Федерального закона, о казначейском сопровождении (если в соответствии с законодательством Российской Федерации расчеты по контракту или расчеты по контракту в части выплаты аванса подлежат казначейскому сопровождению);

19)     информация о возможности заказчика заключить контракты, указанные в части 10 статьи 34 настоящего Федерального закона, с несколькими участниками закупки с указанием количества указанных контрактов;

20)     информация о возможности одностороннего отказа от исполнения контракта в соответствии со статьей 95 настоящего Федерального закона;

21)     дата и время окончания срока подачи заявок на участие в закупке. Такая дата не может приходиться на нерабочий день;

22)     дата окончания срока рассмотрения и оценки первых частей заявок на участие в закупке (в случае проведения электронного конкурса, за исключением случая, предусмотренного частью 19 статьи 48 настоящего Федерального закона), дата окончания срока рассмотрения и оценки вторых частей заявок на участие в закупке (в случае проведения электронного конкурса), дата окончания срока рассмотрения заявок (в случае проведения закрытого аукциона), дата подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с настоящим Федеральным законом;

23)     дата проведения процедуры подачи предложений о цене контракта либо о сумме цен единиц товара, работы, услуги (в случае, предусмотренном частью 24 статьи 22 настоящего Федерального закона) в случае проведения электронного конкурса (за исключением случая, предусмотренного частью 19 статьи 48 настоящего Федерального закона), аукционов. При проведении электронного конкурса предусмотренная настоящим пунктом дата должна приходиться на рабочий день, следующий за датой окончания срока рассмотрения и оценки первых частей заявок на участие в закупке. При проведении электронного аукциона предусмотренная настоящим пунктом процедура начинается через два часа с момента окончания срока подачи заявок на участие в закупке.

Следует отметить, что в соответствии с вышеназванной нормой Закона, Заказчик формирует извещение об осуществлении закупки путем проведения открытых конкурентных способов с использованием единой информационной системы (ЕИС), подписывает усиленной электронной подписью лица имеющего право действовать от имени заказчика, и размещает в единой информационной системе извещение об осуществлении закупки.

При этом, такого понятия как «печатная форма извещения» Закон о контрактной системе не содержит.

В связи с этим, первый довод Заявителя судом признается необоснованным, поскольку законодательно предусмотренная форма извещения сформирована в ЕИС Уполномоченным учреждением и содержит все необходимые данные, в том числе дату и время окончания срока подачи заявок.

Часть 2 статьи 42 Закона о контрактной системе, прямо указывает на то, что извещение об осуществлении закупки, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, должно содержать следующие электронные документы:

1) описание объекта закупки в соответствии со статьей 33 настоящего Федерального закона;

2) обоснование начальной (максимальной) цены контракта. Заказчикосуществляющий деятельность на территории иностранного государства, также указывает информацию о валюте, используемой для определения и обоснования начальной (максимальной) цены контракта, для оплаты поставленного товара,выполненной работы, оказанной услуги, и порядок применения официального курса иностранной валюты к рублю Российской Федерации, установленного Центральным банком Российской Федерации и используемого при оплате поставленного товара, выполненной работы, оказанной услуги;

3)    требования к содержанию, составу заявки на участие в закупке в соответствии с настоящим Федеральным законом и инструкция по ее заполнению. При этом не допускается установление требований, влекущих за собой ограничение количества участников закупки;

4)    порядок рассмотрения и оценки заявок на участие в конкурсах в соответствии с настоящим Федеральным законом;

5) проект контракта;

6) перечень дополнительных требований к извещению об осуществлении закупки, участникам закупок, содержанию заявок на участие в закупках приосуществлении закупок:

а) на оказание услуг специализированного депозитария и доверительного управления средствами пенсионных накоплений, установленных в соответствии со статьей 19 Федерального закона от 24 июля 2002 года № 111-ФЗ «Об инвестировании средств для финансирования накопительной пенсии в Российской Федерации»;

б) на оказание услуг специализированного депозитария, оказываемых уполномоченному федеральному органу, и доверительного управления, установленных в соответствии со статьей 24 Федерального закона от 20 августа 2004 года № 117-ФЗ«О накопительно-ипотечной системе жилищного обеспечения военнослужащих»;

в) на выполнение работ, связанных с осуществлением регулярных перевозок пассажиров и багажа автомобильным транспортом и городским наземным электрическим транспортом, установленных федеральным законом, регулирующим отношения по организации регулярных перевозок пассажиров и багажа автомобильнымтранспортом и городским наземным электрическим транспортом.

В рассматриваемом случае, в соответствии с положениями части 2 статьи 42 Закона о контрактной системе, в составе извещения размещены следующие документы: обоснование начальной (максимальной) цены контракта; проект контракта; описание объекта закупки (Техническое задание); требования к содержанию и составу заявки на участие в аукционе. 

Вторым доводом Заявитель указывает, что описание закупки произведено с грубым нарушением требований статей 7 и 33 Закона о контрактной системе, поскольку по мнению Заявителя, некорректные формулировки в описании о закупке не позволяют участникам закупки определить соответствие закупаемых услуг установленным Заказчиком требованиям.

В силу части 1 статьи 33 Закона о контрактной системе, Заказчик в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, при описании объекта закупки должен руководствоваться следующими правилами:

1) в описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование страны происхождения товара, требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования или указания влекут за собой ограничение количества участников закупки. Допускается использование в описании объекта закупки указания на товарный знак при условии сопровождения такого указания словами "или эквивалент" либо при условии несовместимости товаров, на которых размещаются другие товарные знаки, и необходимости обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком, либо при условии закупок запасных частей и расходных материалов к машинам и оборудованию, используемым заказчиком, в соответствии с технической документацией на указанные машины и оборудование;

2)      использование при составлении описания объекта закупки показателей, требований, условных обозначений и терминологии, касающихся технических характеристик, функциональных характеристик (потребительских свойств) товара работы, услуги и качественных характеристик объекта закупки, которые предусмотрены техническими регламентами, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, документами, разрабатываемыми и применяемыми в национальной системе стандартизации, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о стандартизации, иных требований, связанных с определением соответствия поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги потребностям заказчика. Если заказчиком при составлении описания объекта закупки не используются установленные в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, законодательством Российской Федерации о стандартизации показатели, требования, условные обозначения и терминология, в таком описании должно содержаться обоснование необходимости использования других показателей, требований, условных обозначений и терминологии;

3)      описание объекта закупки может включать в себя спецификации, планы, чертежи, эскизы, фотографии, результаты работы, тестирования, требования, в том числе в отношении проведения испытаний, методов испытаний, упаковки в соответствии с требованиями Гражданского кодекса Российской Федерации, маркировки, этикеток, подтверждения соответствия, процессов и методов производства в соответствии с требованиями технических регламентов, документов, разрабатываемых и применяемых в национальной системе стандартизации, технических условий, а также в отношении условных обозначений и терминологии;

4)      описание объекта закупки должно содержать изображение поставляемого товара, позволяющее его идентифицировать и подготовить заявку, если в таком описании содержится требование о соответствии поставляемого товара изображению товара, на поставку которого заключается контракт;

5)      описание объекта закупки должно содержать информацию о месте, датах начала и окончания, порядке и графике осмотра участниками закупки образца '"ли макета товара, на поставку которого заключается контракт, если в таком описании содержится требование о соответствии поставляемого товара образцу или макету товара, на поставку которого заключается контракт;

6) описание объекта закупки должно содержать указание на международные непатентованные наименования лекарственных средств или при отсутствии таких наименовании химические, группировочные наименования, если объектом закупки являются лекарственные средства. Заказчик при осуществлении закупки лекарственных средств, входящих в перечень лекарственных средств, закупка которых осуществляется в соответствии с их торговыми наименованиями, а также при осуществлении закупки лекарственных препаратов в соответствии с подпунктом "г" пункта 2 части 10 статьи 24 настоящего Федерального закона вправе указывать торговые наименования этих лекарственных средств. Указанный перечень и порядок его формирования утверждаются Правительством Российской Федерации. В случае, если объектом закупки являются лекарственные средства, предметом одного контракта (одного лота) не могут быть лекарственные средства с различными международными непатентованными наименованиями или при отсутствии таких наименований с химическими, группировочными наименованиями при условии, что начальная (максимальная) цена контракта (цена лота) превышает предельное значение, установленное Правительством Российской Федерации, а также лекарственные средства с международными непатентованными наименованиями (при отсутствии таких наименований с химическими, группировочными наименованиями) и торговыми наименованиями. Положения настоящего пункта не применяются при определении поставщика лекарственных препаратов, с которым заключается контракт со встречными инвестиционными обязательствами в соответствии со статьей 111.4 настоящего Федерального закона;

7) поставляемый товар должен быть новым товаром (товаром, который не был в употреблении, в ремонте, в том числе, который не был восстановлен, у которого не была осуществлена замена составных частей, не были восстановлены потребительские свойства) в случае, если иное не предусмотрено описанием объекта закупки;

8) описание объекта закупки при осуществлении закупки работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту, сносу объекта капитального строительства должно содержать проектную документацию, утвержденную в порядке, установленном законодательством о градостроительной деятельности, или типовую проектную документацию, или смету на капитальный ремонт объекта капитального строительства, за исключением случая, если подготовка таких проектных документации, сметы в соответствии с указанным законодательством не требуется, а также случаев осуществления закупки в соответствии с частями 16 и 16.1 статьи 34 настоящего Федерального закона, при которых предметом контракта является в том числе проектирование объекта капитального строительства. Включение проектной документации в описание объекта закупки в соответствии с настоящим пунктом является надлежащим исполнением требований пунктов 1-3 настоящей части, части 2 настоящей статьи.

В рассматриваемом случае, при рассмотрении описания объекта закупки (технического задания) нарушений положений статьи 33 Закона о контрактной системе не установлено,  характеристики закупаемой Заказчиком услуги прописаны в техническом задании и позволяют определить потенциальному участнику какого рода обязательства он должен исполнить в случае подписания с ним контракта, данный вывод подтверждается в том числе и тем, что электронный аукцион состоялся - на него было подано 2 заявки и обе признаны комиссией по осуществлению закупок соответствующими.

На основании вышеизложенного,  указанный довод заявителя признается также необоснованным.

Относительно третьего довода Заявителя суд  отмечает следующее.

В силу пункта 5 статьи 3 Закона о контрактной системе государственный заказчик - государственный орган (в том числе орган государственной власти), Государственная корпорация по атомной энергии «Росатом», Государственная корпорация по космической деятельности «Роскосмос», публично-правовая компания «Единый заказчик в сфере строительства», орган управления государственным внебюджетным фондом либо государственное казенное учреждение, действующие от имени Российской Федерации или субъекта Российской Федерации, уполномоченные принимать бюджетные обязательства в соответствии с бюджетным законодательством Российской Федерации от имени Российской Федерации или субъекта Российской Федерации и осуществляющие закупки.

Исходя из данной нормы права, ГКУ «ЦОДГОО» отнесено законодателем к группе государственных заказчиков, кроме того, в материалы дела представлены доказательства того, что ГКУ «ЦОДГОО» Департаментом образования и науки Курганской области приказом № 1441 от 26.11.2021 «О наделении государственного казенного учреждения «Центр обеспечения деятельности государственных образовательных организаций» наделено полномочиями на планирование и осуществление закупок товаров, работ и услуг, необходимых для обеспечения нужд Департамента образования и  науки Курганской области.

ГКУ «ЦОДГОО» наделено полномочиями по планированию и осуществлению закупок, включая определение поставщиков (подрядчиков, исполнителей), за исключением определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) конкурентными способами; на заключение государственных контрактов, их исполнение, в том числе приемку поставленных товаров, выполненных работ (их результатов), оказанных услуг, необходимых для обеспечения нужд Департамента (подпункты 2, 3 пункта 1 вышеназванного Приказа). 

Кроме того, установлен факт внесения изменений в устав ГКУ «ЦОДГОО», которые также предусматривают право ГКУ «ЦОДГОО» выступать в роли заказчика в рассматриваемой закупке. 

На основании вышеизложенного, суд приходит к выводу о необоснованности третьего довода жалобы Заявителя.

Что касается довода ООО «ФИНПРОММАРКЕТ-ХХ1» о невозможности установления требований к гарантийному обслуживанию, сроку гарантийного обслуживания услуг, суд отмечает, что из условий извещения о проведении рассматриваемой электронной процедуры, в том числе проекта контракта следует, что само выполнение обязательств по контракту предполагает их оказание в период действия контракта. 

Таким образом, суд отмечает, что четвертый довод Заявителя является необоснованным.

Относительно пятого довода Заявителя, суд отмечает, что предметом обжалования в соответствии с положениями Закона о контрактной системе могут быть доводы, относящиеся к конкретной закупке, исходя из положений документации (извещения) о закупке и всех обстоятельств дела (письмо ФАС России № РП/36546/16 от 31.05.2016).

Вместе с тем, приводя данный довод, заявитель ссылается на положения государственного контракта № 45 от 05.07.2022.

Однако, суд отмечает, что ссылка Заявителя на заключенный ранее контракт № 45 от 05.07.2022 является несостоятельной, поскольку указанный контракт и закупка, по результатам которой он заключен, не является предметом настоящего рассмотрения.

На основании вышеизложенного, названный довод Заявителя признается  необоснованным.

Согласно шестому доводу ООО «ФИНПРОММАРКЕТ - XXI» считает, что Заказчиком нарушены требования статьи 12 Закона о контрактной системе, поскольку, по мнению  заявителя,  закупка предусматривает повторную оплату услуг, являющихся гарантийными обязательствами исполнителя Государственного контракта № 45 от 05.07.2022 (ООО «ИННОТЕХ»), что также свидетельствует о сговоре с указанным лицом, учитывая практику направления запросов предложений не Заказчиком, а Департаментом образования и науки Курганской области при формировании НМЦК именно ООО «ИННОТЕХ», а также ООО «Веб-мост», которое является аффилированным лицом.

По этому вопросу Курганским УФАС установлено, что запросы коммерческих предложений в декабре 2022 года сделаны ГКУ «ЦОДГОО» 3 хозяйствующим субъектам (представлены в материалы дела).

Кроме того, суд отмечает, что вопросы ограничения конкуренции и установления различного рода антиконкурентных соглашений подлежат рассмотрению в соответствии с положениями Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон о защите конкуренции).

При этом, организационные и правовые основы защиты конкуренции регулируются названным выше Законом.

В случае поступления в антимонопольный орган заявлений и материалов, свидетельствующих о признаках нарушения антимонопольного законодательства в действиях каких-либо субъектов, антимонопольный орган может признать нарушения обозначенного законодательства исключительно на основании решения, принятого Комиссией по результатам рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства.

Для принятия решения о наличии нарушения антимонопольного законодательства необходимо установить, в чем выразилось данное нарушение, обстоятельства, которые повлекли это нарушение, и каким образом была нарушена конкуренция.

Порядок рассмотрения заявлений, поданных в антимонопольный орган о наличии признаков нарушения антимонопольного законодательства, установлен Главой 9 Закона о защите конкуренции.

А именно, рассмотрение заявления и возбуждение дела о нарушении антимонопольного законодательства осуществляется антимонопольным органом в порядке, предусмотренном статьей 44 Закона о защите конкуренции, которая также содержит требования к форме и порядку подачи указанного заявления.

Учитывая изложенное, в рамках Главы 9 Закона о защите конкуренции могут быть рассмотрены действия каких-либо субъектов исключительно на предмет их соответствия антимонопольному законодательству, а именно, на наличие в таких действиях признаков, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции.

Однако, указанная выше жалоба заявителя  подана в Курганское УФАС России в порядке, установленном Законом о контрактной системе.

Следовательно, в рамках рассмотрения обозначенной жалобы нарушение антимонопольного законодательства при проведении конкурентной процедуры не может быть установлено.

Иными словами, в том случае, если в действиях заказчика податель жалобы усматривает признаки нарушения Закона о защите конкуренции, последнему следовало обратиться в антимонопольный орган с заявлением, соответствующим требованиям статьи 44 упомянутого выше Закона.

Кроме того, суд отмечает, что в соответствии с положениями статьи 99 Закона о контрактной системе вопросы планирования закупок, расходования бюджетных средств не отнесены к полномочиям антимонопольной службы.

В связи с этим, шестой довод жалобы необоснован. 

Как указано в седьмом доводе жалобы,  разъяснения, опубликованные в извещении о проведении рассматриваемой закупки, изменяют суть предмета закупки, что нарушает требования статьи 42 Закона о контрактной системе. Ответы заказчика по существу противоречат содержанию документации, принципиально меняют предмет контракта.

Установлено, что ответ на запрос разъяснений положений извещения рассматриваемой электронной процедуры дан Заказчиком не в соответствии с положениями извещения об осуществлении закупки, а именно при ответе на вопрос № 3 (возможно ли будет после заключения контракта получить исходный код данной Системы в объеме достаточном для выполнения обязательств по государственному контракту?) заказчиком даны разъяснения № 32 от 20.02.2023, которые принципиально меняют содержание работ, являющихся предметом контракта и прямо противоречат пунктам 4.2 и 4.3 технического задания. 

Так в ответе указано, что «В соответствии с условиями описания объекта закупки (технического задания) если решение инцидента требует модификации государственной информационной системы «Мониторинг образования Курганской области», Исполнитель откладывает или переадресует Заказчику соответствующую задачу. Заказчиком определяется необходимость реализации подобной заявки в рамках текущего госконтракта либо в рамках будущего госконтракта на модернизацию Государственной информационной системы «Мониторинг образования Курганской области». В случае определения Заказчиком необходимости реализации подобной заявки в рамках текущего госконтракта, Заказчик предоставляет Исполнителю в необходимом объеме исходный код подсистем Государственной информационной системы «Мониторинг образования Курганской области».

Таким образом, заказчик своими разъяснениями включает работы, которые не входят в состав работ, предусмотренных условиями проекта контракта (пункт 1.1), технического задания, размещенных в составе извещения рассматриваемой закупки.

Со стороны Заказчика не было представлено доказательств, что сформированные ГКУ «ЦОДГОО» разъяснения не противоречат подразумеваемым в контракте обязательствам, как и самому предмету закупки - оказание услуг по техническому сопровождению государственной информационной системы «Мониторинг образования Курганской области». 

Проанализировав положения технического задания и проекта контракта,  суд отмечает, что данные документы не предусматривают таких действий со стороны Заказчика как предоставление исполнителю в необходимом объеме исходный код подсистем Государственной информационной системы «Мониторинг образования Курганской области», следовательно, разъяснения № 32 от 20.02.2023 противоречат положениям извещения о проведении электронного аукциона.

Таким образом, документы, размещенные официальном сайте ЕИС, содержат разночтения в обязательствах Заказчика.

Важно учитывать, что законодательство о контрактной системе не допускает, чтобы информация, размещенная на официальном сайте ЕИС, содержала в себе разночтения и имела двусмысленное толкование. Вся информация должна быть понятной как для заказчиков, так и для участников закупок. Недопустимо введение участников закупки в заблуждение.

Данные разъяснения являются недопустимыми и противоречат положениям извещения, нарушая требования части 5 статьи 42 Закона о контрактной системе.

Таким образом, суд приходит к выводу об обоснованности этого довода Заявителя.

Относительно восьмого довода жалобы суд  учитывает, что  в силу части 5 статьи 42 Закона о контрактной системе, любой участник закупки, зарегистрированный в единой информационной системе, вправе направить с использованием электронной площадки заказчику не более чем три запроса о даче разъяснений положений извещения об осуществлении закупки при проведении электронного конкурса и электронного аукциона не позднее чем за три дня до окончания срока подачи заявок на участие в закупке. Не позднее одного часа с момента поступления такого запроса оператор электронной площадки направляет его с использованием электронной площадки заказчику. 

Не позднее двух дней со дня, следующего за днем поступления заказчику запроса о даче разъяснения положений извещения об осуществлении закупки, заказчик формирует с использованием единой информационной системы, подписывает усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, и размещает в единой информационной системе разъяснение положений извещения об осуществлении закупки с указанием предмета запроса, но без указания участника закупки, от которого поступил такой запрос. Такие разъяснения не должны изменять суть извещения об осуществлении закупки.

Установлено, что сублицензионный договор № 1 от 30.09.2022, на который ссылается Заявитель, не является частью извещения № 0843500000223000619, а, следовательно, не может быть  дана оценка данному документу и его соотносимости с положениями извещения конкретной рассматриваемой процедуры.

В силу чего, данный довод также признается судом необоснованным.

На основании вышеизложенного, суд приходит к выводу о верном признании Курганским УФАС  жалобы ООО «ФИНПРОММАРКЕТ - XXI» обоснованной  лишь в части нарушения ГКУ «ЦОДГОО» требований части 5 статьи 42 Закона о контрактной системе (пункт 7 жалобы). 

Согласно пункту 1 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 30.06.2004 № 331 (далее -Положение), Федеральная антимонопольная служба (ФАС России) является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по контролю за соблюдением антимонопольного законодательства, законодательства в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд и в сфере закупок товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц, а также по согласованию применения закрытых способов определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей).

В соответствии с пунктом 4 Положения, Федеральная антимонопольная служба осуществляет свою деятельность непосредственно и через свои территориальные органы.

С учетом изложенного, суд приходит к выводу о том, что Управлением Федеральной антимонопольной службы по Курганской области вынесено оспариваемое решение от 03.03.2023 в пределах предоставленных действующим законодательством полномочий. 

Изучив материалы дела, учитывая изложенные выше обстоятельства, суд приходит к выводу о том, что оспариваемый акт антимонопольного органа является законным, обоснованным и не нарушает прав и законных интересов заявителя.

Согласно части 3 статьи 201 АПК РФ  в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт государственного органа соответствует закону или иному нормативному правовому акту и не нарушает права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Поэтому заявление не подлежит удовлетворению.

Судебные расходы по уплате государственной пошлины распределены судом в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 167 - 170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд  

 

решил:

В удовлетворении заявления отказать. 

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия (изготовления его в полном объеме) через Арбитражный суд Курганской области.

 

 

Судья

А.А. Григорьев