АРБИТРАЖНЫЙ СУД АСТРАХАНСКОЙ ОБЛАСТИ

414014, г. Астрахань, пр. Губернатора Анатолия Гужвина, д. 6

Тел/факс (8512) 48-23-23, E-mail: astrahan.info@arbitr.ru

http://astrahan.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело №А06-998/2022

г. Астрахань

26 апреля 2022 года

Резолютивная часть решения объявлена 19 апреля 2022 года.

Полный текст решения изготовлен 26 апреля 2022 года.

Арбитражный суд Астраханской области в составе судьи: Измайловой А.Э.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по исковому заявлению  администрации муниципального образования «Приволжский район» (416450, 

<

...>; ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) к обществу с ограниченной ответственностью фирме «Малахит» (416450, 

<

...>; ИНН 

<

***>, ОГРН: 

<

***>) о взыскании денежных средств в размере 1 150 943 руб. как неправомерно оплаченных по муниципальным контрактам от 23.04.2018 №0125300012218000011-0129938-02 в сумме 27 227 руб., от 23.04.2018 №0125300012218000011-0129938-02 в сумме 892 258 руб., от 07.08.2018 №0125300012218000045-0129938-01 в сумме 132 846 руб., от 07.08.2018 №0125300012218000045-0129938-01 в сумме 98 612 руб.,

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора: Контрольно-счетная палата Астраханской области (414040, 

<

...>; ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>),

при участии: 

от администрации муниципального образования «Приволжский район»: ФИО2, представитель по доверенности от 10.01.2022 № 12, диплом ВСБ 0810873 от 17.02.2006, рег № 8154, свидетельство о заключении брака, паспорт; 

от общества с ограниченной ответственностью «Малахит»: не явился, извещен; 

от Контрольно-счетной палаты Астраханской области: не явился, извещен;

УСТАНОВИЛ:

администрация муниципального образования «Приволжский район» (далее – Администрация, истец) обратилась в Арбитражный суд Астраханской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью фирме «Малахит» (далее - ООО фирма «Малахит») о взыскании денежных средств в размере 1 150 943 руб. как неправомерно оплаченных по муниципальным контрактам от 23.04.2018 №0125300012218000011-0129938-02 в сумме 27 227 руб., от 23.04.2018 №0125300012218000011-0129938-02 в сумме 892 258 руб., от 07.08.2018 №0125300012218000045-0129938-01 в сумме 132 846 руб., от 07.08.2018 №0125300012218000045-0129938-01 в сумме 98 612 руб.

К участию в деле  в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечена Контрольно-счетная палата Астраханской области.

Представители ООО фирмы «Малахит» и Контрольно-счетной палаты Астраханской области в судебное заседание не явились, извещены надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, в соответствии со статьей 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ). 

Информация о назначении судебного заседания размещена на официальном интернет-сайте Арбитражного суда Астраханской области (http://astrahan.arbitr.ru) 22.03.2022.

На основании части 3 статьи 156 АПК РФ судебное заседание проводится в отсутствие представителей ответчика и третьего лица, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного заседания.

Представитель Администрации в судебном заседании поддержала правовую позицию, изложенную в исковом заявлении с учетом уточнений, просила удовлетворить заявленные требования в полном объеме. 

Отзыв на исковое заявление ответчиком не представлен.

Выслушав представителя Администрации, исследовав материалы дела, суд считает, что заявленные исковые требования подлежат удовлетворению по следующим основаниям. 

Как следует из материалов дела, 23.04.2018 между Администрацией муниципального образования «Приволжский район» (Заказчиком) и ООО фирмой«Малахит»(Подрядчиком) заключен муниципальный контракт №0125300012218000011-0129938-02, а так же дополнительные соглашения (№1 от 27.07.2018, №2 от 30.11.2018) на выполнение работ по строительству подъезда к п. Первое Мая в Приволжском районе Астраханской области.

Заказчик обязуется обеспечить приемку и оплату выполненных работ в соответствии с условиями настоящего контракта (пункт 1.3 муниципального контракта).

Согласно пункту 2.1 муниципального контракта сроки завершения работ: не позднее 25.12.2018.

В соответствии с пунктом 2.2 муниципального контракта датой окончания работ по настоящему контракту считается дата подписания Заказчиком акта сдачи-приемки работ при условии выполнения Подрядчиком обязательств по контракту.

Согласно пункту 2.3 муниципального контракта на момент подписания настоящего контракта дата завершения работ является исходной для определения имущественных санкций в случае нарушения Подрядчиком сроков завершения работ.

В соответствии с пунктом 3.1 муниципального контракта цена контракта составляет 45 748 752 рублей 97 копеек.

Пунктом 3.2 муниципального контракта предусмотрено, что цена контракта включает все расходы, связанные с выполнением работ, в том числе стоимость материалов и оборудования, использования машин и механизмов, рабочей силы, транспорта, накладные расходы, сопутствующие расходы, необходимые для исполнения контракта, а также расходы на уплату налогов, пошлин, сборов и других обязательных платежей, подлежащих уплате Подрядчиком в связи с выполнением обязательств по настоящему контракту в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Согласно пункту 3.3 муниципального контракта цена контракта является твердой, определяется на весь срок исполнения контракта и не подлежит изменению, за исключением изменений, вносимых в соответствии с разделом 12 настоящего контракта.

В соответствии с пунктом 3.4 муниципального контракта  Заказчик производит оплату в безналичной форме, по факту выполнения работ, на основании надлежаще оформленной и подписанной обеими сторонами справки о стоимости выполненных работ и затрат по форме №КС-3, и счета, предоставленных Подрядчиком,  в соответствии с графиком  поэтапной оплаты выполненных работ по контракту (Приложение №3 к настоящему контракту) с учетом графика выполнения строительно-монтажных работ (Приложение №1 к настоящему контракту). 

Согласно пункту 10.1 муниципального контракта Подрядчик гарантирует качество выполнения всех работ в соответствии со сметной документацией и действующими нормами и техническими условиями, своевременное устранение недостатков и дефектов, выявленных при приемке работ и в период гарантийного срока эксплуатации объекта. 

Пунктом 18.2 муниципального контракта предусмотрено, что настоящий контракт вступает в силу с момента его заключения, определенного в соответствии с частью 8 статьи 70  Закона и действует до 31.12.2018.

ООО фирма «Малахит» выполнило работы в полном объеме, предусмотренные муниципальным контрактом.

Администрация также выполнила свои обязательства по муниципальному контракту в полном объеме.

07 августа 2021 года между Администрацией муниципального образования «Приволжский район» и ООО фирмой «Малахит» был заключен муниципальный контракт №0125300012218000046-0129938-01, а так же дополнительные соглашения (от 20.12.2018 б/н, №2 от 29.12.2018, №3 от 29.12.2018) на выполнение работ по ремонту подъездных путей разворотных площадок и парковок в Приволжском районе Астраханской области и ремонту автомобильной дороги общего пользования местного значения в 

<

...> на общую сумму 8 147,305 тыс. рублей. 

Заказчик обязуется обеспечить приемку и оплату выполненных работ в соответствии с условиями настоящего контракта (пункт 1.3 муниципального контракта).

Согласно пункту 2.1 муниципального контракта сроки завершения работ: не позднее 25.12.2018.

В соответствии с пунктом 2.2 муниципального контракта датой окончания работ по настоящему контракту считается дата подписания Заказчиком акта сдачи-приемки работ при условии выполнения Подрядчиком обязательств по контракту.

Согласно пункту 2.3 муниципального контракта на момент подписания настоящего контракта дата завершения работ является исходной для определения имущественных санкций в случае нарушения Подрядчиком сроков завершения работ.

В соответствии с пунктом 3.1 муниципального контракта цена контракта составляет 16 289 496, 00 рублей 74 копеек.

Пунктом 3.2 муниципального контракта предусмотрено, что цена контракта включает все расходы, связанные с выполнением работ, в том числе стоимость материалов и оборудования, использования машин и механизмов, рабочей силы, транспорта, накладные расходы, сопутствующие расходы, необходимые для исполнения контракта, а также расходы на уплату налогов, пошлин, сборов и других обязательных платежей, подлежащих уплате Подрядчиком в связи с выполнением обязательств по настоящему контракту в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Согласно пункту 3.3 муниципального контракта цена контракта является твердой, определяется на весь срок исполнения контракта и не подлежит изменению, за исключением изменений, вносимых в соответствии с разделом 12 настоящего контракта.

В соответствии с пунктом 3.4 муниципального контракта  Заказчик производит оплату в безналичной форме, по факту выполнения работ, на основании надлежаще оформленной и подписанной обеими сторонами справки о стоимости выполненных работ и затрат по форме №КС-3, и счета, предоставленных Подрядчиком, в течение 30 дней с даты подписания  заказчиком документа об итоговой приемке выполненных работ, предусмотренного частью 7 статьи 94 Федерального закона от 05.04.2013 №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон).

 Согласно пункту 10.1 муниципального контракта Подрядчик гарантирует качество выполнения всех работ в соответствии с действующими нормами и техническими условиями, своевременное устранение недостатков и дефектов, выявленных при приемке работ и в период гарантийного срока; бесперебойное функционирование  объекта при его нормальной эксплуатации. 

Пунктом 17.2 муниципального контракта предусмотрено, что настоящий контракт вступает в силу с момента его заключения, определенного в соответствии с частью 8 статьи 83.2  Закона и действует до 31.12.2018.

ООО фирма «Малахит» выполнило работы в полном объеме, предусмотренные муниципальным контрактом.

Администрация также выполнила свои обязательства по муниципальному контракту в полном объеме.

Контрольно-счетной палатой Астраханской области в соответствии с пунктом 2.2.10 плана работы на 2019 год проведена проверка использования межбюджетных трансфертов, выделенных из бюджета Астраханской области МО «Приволжский район» в 2018 году. 

По результатам проверки составлен Акт от 10.01.2020 №2.2.10/14-2019 и Администрации выдано представление №04-02-П/7 от 31.01.2020. 

Пунктом 1.2. представления установлено, что Администрацией в нарушение п. 4.33 МДС 81-35.2004, подл, б п. 1 ч.1 ст.95 Федерального закона от 05.04.2013 №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ. Услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», ст.709. 743, 746, 753 Гражданского кодекса РФ неправомерно перечислены подрядчику ООО «Малахит» неподтвержденные затраты на непредвиденные расходы в общей сумме 1 025,104 тыс. рублей, в том числе по муниципальным контрактам:

от 23.04.2018 №0125300012218000011-0129938-02 в сумме 892  258  рублей

от 07.08.2018 №0125300012218000046-0129938-01 в сумме 132 846  рублей.

Пунктом 1.5. представления Администрацией в нарушение п. 10.3. табл. 3, прил. 3 приказ Минстроя России от 29.12.2016 №1028/пр, ст. ст. 309,702, 709, 711, 720, 740, 746, 748 ГК РФ, п.п. 1, 2ст.9 Федерального закона от 06.12.2011 №402-ФЗ, осуществлены необоснованные расходы в сумме 98 612  рублей, выразившиеся в оплате подрядчику ООО «Малахит» денежных средств за неправомерно завышенную стоимость работ в связи с применением коэффициента на стесненность.

Предписанием Администрации предложено принять меры по возврату денежных средств, с дальнейшим перечислением в бюджет Астраханской области, неправомерно оплаченных по муниципальным контрактам:

от 23.04.2018 №0125300012218000011 -0129928-02 с ООО фирмой «Малахит» в сумме 803 032 рублей в отсутствии документов, подтверждающих выполнение данным подрядчиком непредвиденных работ и затрат

от 07.08.2018 №0125300012218000011-0129928-01 с ООО фирмой «Малахит» в сумме 119 561  рублей в отсутствии документов, подтверждающих выполнение данным подрядчиком работ и затрат

от 07.08.2018 №0125300012218000011-0129928-01 с ООО фирмой «Малахит» в сумме 88 751  рублей в связи с применением коэффициента на стесненность.

Администрация обратилась в Арбитражный суд Астраханкой области  с исковым заявлением о признании незаконным и отмене пунктом 1.3 и 1.5 представления от 31.01.2020 №04-02-П/7.

Решением Арбитражного суда Астраханской области от 18.08.2021 по делу №А06-2410/2020 в удовлетворении заявленных Администрацией требований отказано.

В целях досудебного урегулирования спора Администрация направила в адрес ООО «фирмы «Малахит» претензию от 27.10.2021 №8229 с требованием произвести возврат денежных средств.

Неисполнение требований, изложенных в претензии, послужило основанием для обращения истца в Арбитражный суд Астраханской области с настоящим исковым заявлением. 

В соответствии с пунктом 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

На основании статьи 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

В силу положений статьи 310 ГК РФ односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

По правилам части 3 статьи 401 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.

В силу статьи 72 Бюджетного кодекса Российской Федерации (далее - БК РФ) закупки товаров, работ, услуг для обеспечения государственных (муниципальных) нужд осуществляются в соответствии с законодательством Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд с учетом положений настоящего Кодекса. Получатель бюджетных средств обеспечивает результативность, целевой характер использования предусмотренных ему бюджетных ассигнований (статья 162 БК РФ).

Заключенные сторонами вышеуказанные  муниципальные контракты на выполнение работ являются договорами подряда, и регулируется положениями параграфа 1 главы 37 «Подряд» Гражданского кодекса Российской Федерации, а также положениями Федерального закона от 5 апреля 2013 года № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд». 

По государственному или муниципальному контракту на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд (далее - государственный или муниципальный контракт) подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному или муниципальному заказчику, а государственный или муниципальный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату.

Согласно положениям статей 763, 766 ГК РФ подрядные строительные работы, проектные и изыскательские работы, предназначенные для удовлетворения государственных или муниципальных нужд, осуществляются на основе государственного или муниципального контракта на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд. Государственный или муниципальный контракт должен содержать условия об объеме и о стоимости подлежащей выполнению работы, сроках ее начала и окончания, размере и порядке финансирования и оплаты работ, способах обеспечения исполнения обязательств сторон.

Согласно частям 1, 2 статьи 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется   в   установленный  договором   срок   построить   по   заданию  заказчика определенный объект либо выполнить  иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену. 

В силу части 1 статьи 746 ГК РФ оплата выполненных  подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда.

Согласно пункту 8 Информационного письма Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.01.2000 № 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда» основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных работ, безотносительно от наличия или отсутствия договора, является сдача результата работ заказчику, предусматривающая составление акта и справки, позволяющих установить конкретный перечень работ, фактически выполненных  подрядчиком, их объем и стоимость.

Исходя из положений части 1 статьи 702 и части 1 статьи 711 ГК РФ, заказчик обязан оплатить работы, выполненные подрядчиком по договору подряда после их окончательной сдачи при условии, что работа выполнена  надлежащим образом и в согласованный срок. Указанной обязанности заказчика корреспондирует безусловная обязанность подрядчика подтвердить факт выполнения предъявленных к оплате работ.

В соответствии с пунктом 4.96 Методики определения стоимости строительной продукции на территории РФ (действующей на момент спорных правоотношений, МДС 81-35.2004) в сводный сметный расчет стоимости строительства включается резерв средств на непредвиденные работы и затраты, предназначенный для возмещения стоимости работ и затрат, потребность в которых возникает в процессе разработки рабочей документации или в ходе строительства в результате уточнения проектных решений или условий строительства в отношении объектов (выполнения видов работ), предусмотренных в утвержденном проекте.

В отношении объектов капитального строительства, строительство, реконструкция или капитальный ремонт которых осуществляется с привлечением средств бюджетов бюджетной системы Российской Федерации, резерв средств на непредвиденные работы и затраты определяется государственным заказчиком по согласованию с главным распорядителем средств соответствующего бюджета (за исключением случаев, когда государственным заказчиком является главный распорядитель средств) в размерах, не превышающих 2-х процентов - для объектов капитального строительства непроизводственного назначения.

Вместе с тем установленная данной Методикой возможность при определении сметной стоимости работ предусматривать резерв средств на непредвиденные работы и затраты не освобождает подрядчика при сдаче выполненных  работ от обязанности по требованию заказчика конкретно указать выполненные  за счет такого резерва работы и понесенные затраты.

В соответствии с пунктом 4.33 Методики в объектной смете к стоимости строительных и монтажных работ, определенной в текущем уровне цен, дополнительно включаются средства на покрытие лимитированных затрат, в том числе часть резерва средств на непредвиденные работы и затраты. При производстве расчетов между заказчиком и подрядчиком за фактически выполненные  объемы работ эта часть резерва подрядчику не передается, а остается в распоряжении заказчика. Их расход осуществляется на основании документов, подтверждающих дополнительные работы и затраты, утверждаемых заказчиком, в которых устанавливается необходимость выполнения  тех или иных работ, отсутствующих в выданной   заказчиком сметной документации.

 Согласно пунктам 3.2 вышеуказанных муниципальных контрактов цена контракта включает все расходы, связанные с выполнением работ, в том числе стоимость материалов и оборудования, использования машин и механизмов, рабочей силы, транспорта, накладные расходы, сопутствующие расходы, необходимые для исполнения контракта, а также расходы на уплату налогов, пошлин, сборов и других обязательных платежей, подлежащих уплате Подрядчиком в связи с выполнением обязательств по настоящему контракту в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В сметной документации объекта «Строительство подъезда к п. Первое Мая в Приволжском районе Астраханской области» предусмотрена оплата подрядчику за устройство временных зданий и сооружений согласно ГСН-81-05-01-2001 в размере 4,1%, что составляет согласно сводному-сметному расчету 1 778,944 тыс. рублей (1 391,14955+1,575%+2%+18%*1,046). 

Согласно пункту 4.83 МДС 81-35.2004, утвержденной Постановлением Госстроя России от 05.03.2004 №15/1 (ред. от 16.06.2014) «Об утверждении и введении в действие Методики определения стоимости строительной продукции на территории Российской Федерации», в главе 8 «Временные здания и сооружения» сводного сметного расчета объекта включаются средства на строительство и разборку титульных временных зданий и сооружений (специально возводимых или приспособляемых на период строительства производственных, складских, вспомогательных, жилых и общественных зданий и сооружений, необходимых для производства строительно-монтажных работ и обслуживания работников строительства).

Пунктом 4.84 МДС 81-35.2004, утвержденной Постановлением Госстроя России от 05.03.2004 №15/1, размер средств, предназначенных для возведения титульных зданий и сооружений, может определяться: 1) -по расчету, основанному на данных ПОС в соответствии с необходимым набором титульных временных зданий и сооружений;

2) по нормам, приведенным в Сборнике сметных норм затрат на строительство временных зданий и сооружений (ГСН 81-05-01-2001 и ГСНр 81- 05-01-2001) в процентах от сметной стоимости строительных (ремонтно-строительных) и монтажных работ по итогам глав 1 - 7 (1 - 5) сводного сметного расчета и дополнительными затратами, не учтенными сметными нормами.

Определенная одним из вышеуказанных способов сумма средств включается в сводный сметный расчет. Расчеты за временные здания и сооружения могут производиться по установленным нормам или за фактически построенные временные здания и сооружения. При этом расчеты за фактически построенные временные здания и сооружения производятся на основе проектно-сметной документации, а по установленной норме - в соответствии с договорными условиями.

Так как в сводном сметном расчете объекта «Строительство подъезда к п. Первое Мая в Приволжском районе Астраханской области» временные здания и сооружения взяты по норме, установленной ГСН 81-05-01-2001 в размере 4,1% в сумме 1 778,944  рублей, следовательно, оплата по отдельному расчету временных дорожных знаков не допускается.

Таким образом, в нарушение п. 3.1 ГСН 81-08-01-2001, утвержденного Постановлением Госстроя России от 07.05.2001 №45, п. 4.83, п. 4.84 МДС 81-35.2004, утвержденной Постановлением Госстроя России от 05.03.2004 №15/1, подрядчиком ООО «Малахит» неправомерно предъявлены к оплате расходы за временные дорожные знаки в сумме 27,227  рублей.

В акты выполненных работ по форме КС-2 подрядчик ООО «Малахит» включил «Непредвиденные затраты» в размере 1%, учтенные в расчете начальной максимальной цены контракта (далее по тексту - НМЦК). Конкретные   виды   непредвиденных   работ   и   основания   возникновения непредвиденных затрат акты не содержат.

Согласно п. 4.96, раздела 4, МДС 81-35.2004 в сводный сметный расчет стоимости строительства включается резерв средств на непредвиденные работы и затраты, предназначенный для возмещения стоимости работ и затрат, потребность в которых возникает в процессе разработки рабочей документации или в ходе строительства в результате уточнения проектных решений или условий строительства по объектам (видам работ), предусмотренным в утвержденном проекте.

Резерв средств на непредвиденные работы и затраты предназначен для компенсации дополнительных затрат, связанных с:

-уточнением объемов работ по рабочим чертежам, разработанным после утверждения проекта (рабочего проекта);

-ошибками в сметах, включая арифметические, выявленных после утверждения проектной документации;

-изменениями проектных решений в рабочей документации и т.д.

В соответствии с п. 4.33 МДС 81-35.2004 с целью определения полной стоимости объекта, необходимой для расчетов за выполненные работы между заказчиком и подрядчиком, в конце объектной сметы к стоимости строительных и монтажных работ, определенной в текущем уровне цен, рекомендуется дополнительно включать средства на покрытие лимитированных затрат, в том числе часть резерва средств на непредвиденные работы и затраты, предусмотренного в сводном сметном расчете, с учетом размера, согласованного заказчиком и подрядчиком для включения в состав твердой договорной цены на строительную продукцию.

В свою очередь при расчетах между заказчиком и подрядчиком за фактически выполненные объемы работ эта часть резерва подрядчику не передается, а остается в распоряжении заказчика. В этом случае объемы фактически выполняемых работ фиксируются в обосновывающих расчеты документах, в том числе и тех работ, которые дополнительно могут возникать при изменении заказчиком в ходе строительства ранее принятых проектных решений.

Непредвиденные работы и затраты изначально учитываются в составе цены контракта. Изменения объема и стоимости работ, предусмотренные пп. б п. 1 ч.1 ст. 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, осуществляются исходя из всего объема работ, в т.ч. непредвиденных работ и всей их стоимости (включая непредвиденные затраты).

ООО фирмой «Малахит» не предъявлены к оплате акты о приемке выполненных работ по непредвиденным работам и затратам изначально заложенным в цену контракта от 23.04.2018 №0125300012218000011-0129938-02.

Сумма непредвиденных затрат 1%, согласно подписанным формам КС-2, составляет 892 258  руб.

Таким образом, подрядчиком ООО фирмой «Малахит» в нарушение п. 4.33 МДС 81-35.2004, подп. б п. 1 ч.1 ст. 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, ст. 709, 743, 746, 753 ГК РФ неправомерно предъявлены неподтвержденные затраты на непредвиденные расходы в общей сумме 892 258  рублей.

В ходе проверки акта выполненных работ по форме КС-2 от 12.10.2018№8 по муниципальному контракту № 0125300012218000046-0129938-01 от07.08.2018 по объекту «Ремонт автомобильной дороги общего пользованияместного значения в 

<

...> ул. Болдинская Приволжского района Астраханской области» установлено, что влокальном сметном расчете и подписанном акте выполненных работ по формеКС-2 применен коэффициент «Производство ремонтно-строительных работосуществляется в стесненных условиях застроенной части населенных пунктов,территорий общего пользования:ОЗП=1,1,   ЭМ=1,1,    ЗПМ=1,1,   Т3=1,1, ТЗМ=1Д) согласно приложения 3, таблицы 3, пункта 10.3 приказ Минстроя России от 29.12.2016 №1028/пр «Об утверждении Методики применения сметных норм».

В разъяснении к таблице 3 пункта 10.3 приказ Минстроя России от 29.12.2016 №1028/пр «Об утверждении Методики применения сметных норм» стесненные условия в застроенной части населенных пунктов определяются наличием трех из перечисленных ниже факторов:

-интенсивное движение городского транспорта и пешеходов в непосредственной близости от зоны производства работ;

-разветвленные сети подземных коммуникаций, подлежащие перекладке или подвеске;

-расположение объектов капитального строительства и сохраняемых зеленых насаждений в непосредственной близости (в пределах 50 м) от зоны производства работ;

-стесненные условия или невозможность складирования материалов; -ограничение поворота стрелы грузоподъемного крана в соответствии с данными ПОС.

При ремонте автомобильной дороги общего пользования местного значения в 

<

...> все вышеперечисленные факторы отсутствовали

Таким образом, в нарушение п. 10.3 табл. 3, прил. 3 приказ Минстроя России от 29.12.2016 №1028/пр, ст. ст. 309, 702, 709, 711, 720, 740, 746, 748 Гражданского Кодекса Российской Федерации, п.п. 1,2 ст. 9 Федерального закона от 06.12.2011 №402-ФЗ, подрядчик ООО «Малахит» неправомерно завысил стоимость работ в связи с применением коэффициента на стесненность, в сумме – 98 612 рублей.

Так же в актах выполненных работ по форме КС-2 подписаны заказчиком (Администрацией), с учетом «Непредвиденных затрат» в размере 2%, учтенных в локальном сметном расчете контракта от 07.08.2018 № 0125300012218000046-0129938-01. Конкретные виды непредвиденных работ и основания возникновения непредвиденных затрат акт не содержит.

Непредвиденные работы и затраты изначально учитываются в составе цены контракта. Изменения объема и стоимости работ, предусмотренные пп. б п. 1 4.1 ст. 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, осуществляются исходя из всего объема работ, в т.ч. непредвиденных работ и всей их стоимости (включая непредвиденные затраты).

ООО фирмой «Малахит» не предъявлены к оплате акты о приемке выполненных работ по непредвиденным работам и затратам, изначально заложенным в цену контракта от 07,08.2018 № 0125300012218000046-0129938-01. Сумма непредвиденных затрат (2%), согласно подписанному акту КС-2, составляет 129,025*1,0296149543=132 846  рублей.

Таким образом, ООО фирма «Малахит» в нарушение п. 4.33 МДС 81-35.2004, пп. б п. 1 ч.1 ст. 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, ст. 709, 743, 746, 753 ГК РФ неправомерно перечислены затраты на непредвиденные расходы в общей сумме 132 846  руб.

Непредвиденные работы и затраты изначально учитываются в составе цены контракта. Изменения объема и стоимости работ, предусмотренные пп. б п. 1 ч. Ict.95 Федерального закона от 05.04.2013 №44-ФЗ, осуществляются исходя из всего объема работ, в т.ч. непредвиденных работ и всей их стоимости (включая непредвиденные затраты).

Кроме того, следует учитывать что МДС является единственным документом, который допускает включать в сводный сметный расчет резерв средств на непредвиденные расходы, однако их оплата допускается лишь в том случае, когда таковые непредвиденные расходы и затраты были осуществлены Подрядчиком, что должно быть подтверждено оправдательными документами, к примеру актами приемки выполненных работ. Иными нормативно-правовыми актами данный вопрос не регулируется.

ООО фирмой«Малахит» не предъявлены к оплате акты о приемке выполненных работ по непредвиденным работам и затратам, изначально заложенным в цену контрактов 23.04.2018 №01253000012218000011-0129928-02 и 07.08.2018 №0125300012218000046-0129938-01.

Сумма непредвиденных расходов определенная сторонами в договоре, не является экономией подрядчика, а предусмотрена на оплату возможных действительно понесенных непредвиденных расходов. 

Таким образом, право подрядчика на получение средств на непредвиденные работы и затраты связано с их фактическим несением.

При отсутствии подтверждения в Актах выполненных работ КС-2, расчеты с подрядчиком производятся за вычетом (с удержанием) неподтвержденного резерва, что не противоречит требованиям законодательства РФ о контрактной системе.

Администрация обратилась в Арбитражный суд Астраханкой области  с исковым заявлением о признании незаконным и отмене пунктом 1.3 и 1.5 представления от 31.01.2020 №04-02-П/7.

Решением Арбитражного суда Астраханской области от 18.08.2021 по делу №А06-2410/2020 в удовлетворении заявленных Администрацией требований отказано.

В рамках дела №А06-2410/2020 суд исследовал акты приемки выполненных работ по форме КС-2 от 18.12.2018 г. №1-НР на непредвиденные расходы,в ходе судебных разбирательств установлено, что работы, отраженные в данном Акте (работы по перевозке грузов) дублируют виды работ, отраженные в актах:

-Акт приемки выполненных работ по форме КС-2 Х»3 от 24.07.2018 г. (строка 6);

-Акт приемки выполненных работ по форме КС-2 №5 от 03.12.2018 г, (строка 4);

-Акт приемки выполненных работ по форме КС-2 №6 от 03.12.2018 г. (строки 59, 62)

-Акт приемки выполненных работ по форме КС-2 № №3 от 14.12.2018 (строка 6).

Перевозка грузов предусматривалась проектно-сметной документацией, соответственно данные работы не являются непредвиденными.

При исследовании акта приемки выполненных работ по форме КС-2 от 18.12.2018 г. №2-НР, установлено, что работы по данному акту, дублируют работы, отраженные в актах:

-Акт приемки выполненных работ по форме КС-2 №4 от 13.11.2018 г. (строки 1-4);

-Акт приемки выполненных работ по формеКС-2 №9 от 03.12.2018 г. (строки 1-7);

-Акт приемки выполненных работ по форме КС-2 № 17 от 18.12.2018 г. (строки 1-2).

Работы, отраженные в акте 2-НР являются дополнительными объемами работ, предусматривались проектно-сметной документацией, соответственно данные работы не являются непредвиденными.

При исследовании Акта приемки выполненных работ по форме КС-2 от 12.10.2018 г. №1-НР установлено, что работы по данному Акту дублируют работы, отраженные в актах:

-Акт приемки выполненных работ по форме КС-2 №8 от 12.10.2018 г. (строки 8-10);

-Акт приемки выполненных работ по форме КС-2 №9 от 12.10.2018 г. (строки 9-13).

Необходимо отметить, что в акте от 12.10.2018 г. №1-НР указан отчетный период выполнения работ с 07.10.2018 г. по 30.09.2020 г., вместе с тем, учитывая, что исполнение и оплата по контракту осуществлялись в 2018 году, объект сдан в эксплуатацию, сам по себе период 2019-2020 не мог рассматриваться как период в котором могли в принципе выполняться какие-либо работы, в том числе непредвиденные.

При исследовании акта приемки выполненных работ по форме КС-2 от 12.10.2018 г. №2-НР, установлено, что работы по данному Акту, дублируют работы, отраженные в актах:

-Акт приемки выполненных работ по форме КС-2 №1 от 20.08.2018 г. (строка 13);

-Акт приемки выполненных работ по форме КС-2 №2 от 20.08.2018 г. (строка 10, 20);

-Акт приемки выполненных работ по форме КС-2 № №9 от 12.10.2018 г. (строка 2);

Работы, отраженные в актах 1-НР и 2-НР от 12.10.2018 г. являются дополнительными объемами работ, предусматривались проектно-сметной документацией, соответственно, данные работы не являются непредвиденными.

В соответствии со ст.103 Федерального закона от05.04.2013 №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» Заказчик размещает Единой информационной системе в сфере закупок информацию по контракту, в том числе, информацию по изменению и исполнению контракта.

Согласно п. 10 ч.2 ст.103 Федерального закона №44-ФЗ в реестр контрактов включается информация об исполнении контракта (отдельного этапа исполнения контракта), в том числе информация о стоимости исполненных обязательств (об оплате контракта, отдельного этапа исполнения контракта).

Согласно ч. 3 ст. 103 Федерального закона 44-ФЗ информация, указанная в пунктах 8, 10, 11 и 13 части 2 настоящей статьи, направляется заказчикам в уполномоченный орган исполнительной власти для размещения в ЕИС в течение пяти рабочих дней с даты соответственно изменения контракта, исполнения контракта (отдельного этапа исполнения контракта), расторжения контракта, приемки поставленного товара, выполненной работы, оказанной услуги.

КСП АО проанализирована информация, размещенная Администрацией в ЕИС по спорным контрактам, в результате чего установлено следующее.

В разделе ЕИС «информация об исполнении (о расторжении) контракта» Заказчиком - Администрацией размещены акты о приемке выполненных работ, которые и были представлены в адрес КСП АО к проверке. Также размещены платежные поручения, подтверждающие оплату в счет выполненных работ по актам приемки выполненных работ, которые направлялись в адрес КСП.

Никаких иных актов выполненных работ, в том числе на непредвиденные затраты в ЕИС не содержится.

При этом во всех платежных поручениях, в назначениях платежа указаны Акты приемки выполненных работ, в счет которых осуществлена оплата. Информация об актах приемки выполненных работ на непредвиденные расходы в платежных поручениях отсутствует.

Без расшифровки этих затрат и без указания их состава и объема в актах о приемке выполненных работ либо в иных документах  достоверно установить, что непредвиденные затраты  обоснованно скрыты в каких-либо  видах работ, перечисленных в локальном сметном расчете по непредвиденным затратам, не представляется возможным. 

Кроме того, из представленных документов  следует, что непредвиденные не связаны с усилиями ответчика по использованию более эффективных методов выполнения работы, предусмотренной договором, и не имеют отношения к изменению на рынке цен на те материалы и оборудование, которые учитывались при определении цены в локальных сметных расчетах.

 Таким образом, суд считает, что  в стоимость непредвиденных затрат могут быть включены только обоснованно непредвиденные затраты, а не любые, которые подрядчик посчитает нужным признать непредвиденными, и это обстоятельство с изменением твердой цены договора не связано. 

Согласно статьи 1102 ГК РФ лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное  обогащение), за  исключением случаев, предусмотренных  статьей  1109 настоящего Кодекса. Правила, предусмотренные главой 60 Кодекса, применяются независимо от того, явилось ли неосновательное обогащение результатом поведения приобретателя имущества, самого потерпевшего, третьих лиц или произошло помимо их воли.

Условием для взыскания неосновательного обогащения является отсутствие правовых оснований, а именно приобретение или сбережение имущества одним лицом за счет другого не основано ни на законе (иных правовых актах), ни на сделке, прежде всего договоре, т.е. происходит неосновательно. При этом не имеет значения, явилось ли неосновательное обогащение результатом поведения обогатившегося, самого потерпевшего или третьих лиц, либо произошло помимо их воли.

По общему правилу, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений (часть 1 статьи 65 АПК РФ). Однако такая обязанность не является безграничной. Если истец в подтверждение своих доводов приводит убедительные доказательства, а ответчик с ними не соглашается, не представляя документы, подтверждающие его позицию, то возложение на истца дополнительного бремени опровержения документально неподтвержденной позиции процессуального оппонента будет противоречить состязательному характеру судопроизводства (статьи 8, 9 АПК РФ).

Непредставление доказательств должно квалифицироваться исключительно как отказ от опровержения того факта, на наличие которого аргументированного со ссылкой на конкретные документы указывает процессуальный оппонент, участвующее в деле лицо, не совершившее процессуальное действие, несет риск наступления последствий такого своего поведения (Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 06.03.2012 №12505/11).

На основании пункта 3.1 статьи 70 АПК РФ обстоятельства, на которые ссылается сторона в обоснование своих требований или возражений, считаются признанными другой стороной, если они ею прямо не оспорены или несогласие с такими обстоятельствами не вытекает из иных доказательств, обосновывающих представленные возражения относительно существа заявленных требований.

Доказательств возврата ответчиком неосновательного обогащения, отсутствия долга, а равно его наличия в ином (меньшем) размере, чем заявлено истцом, ответчиком не представлено.

В силу части 2 статьи 9 АПК РФ лица, участвующие в деле несут риск наступления последствий совершения или не совершения ими процессуальных действий.

При таких обстоятельствах суд пришел к выводу об удовлетворении исковых требований в полном объеме.

В силу статьи 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны. 

Руководствуясь статьями  110, 167-170, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

взыскать с общества с ограниченной ответственностью фирмы «Малахит» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) в пользу администрации муниципального образования «Приволжский район» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) денежные средства в размере 1 150 943 руб., неправомерно оплаченные по муниципальным контрактам от 23.04.2018 №0125300012218000011-0129938-02 в сумме 27 227 руб., от 23.04.2018 №0125300012218000011-0129938-02 в сумме 892 258 руб., от 07.08.2018 №0125300012218000045-0129938-01 в сумме 132 846 руб., от 07.08.2018 №0125300012218000045-0129938-01 в сумме 98 612 руб.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью фирмы «Малахит» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) в доход федерального бюджета государственную пошлину в размере 24 509 руб. 

Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение вступает в законную силу со дня принятия  постановления арбитражного суда апелляционной инстанции. 

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия, через Арбитражный суд Астраханской области.

Судья

А.Э. Измайлова