Арбитражный суд Волгоградской области

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

г. Волгоград                                                                                    Дело № А12-38880/2018

«17» января 2019 года                                                                         

Резолютивная часть решения объявлена 10 января 2019 года. 

Решение в полном объеме изготовлено 17 января 2019 года.

Арбитражный суд Волгоградской области в составе судьи И.И. Масловой,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Филиной Т.А.,

рассмотрев заявление общества с ограниченной ответственностью «Алекс Фитнес»                     (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) о признании незаконным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Волгоградской области, третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора –                         ФИО1

в судебном заседании приняли участие:

от заявителя – не явился, извещен,

от УФАС по Волгоградской области – ФИО2, доверенность от 09.01.2019                           № 01-03-33-8,

от третьего лица – не явился, извещен,

у с т а н о в и л:

Общество с ограниченной ответственностью «Алекс Фитнес» (далее –                           ООО «Алекс Фитнес», заявитель) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Волгоградской области (далее – УФАС по Волгоградской области) о признании незаконным решения от 30.07.2018           № 18-03-5-02/197. 

УФАС по Волгоградской области заявленные требования отклонило по доводам, изложенным в отзыве на заявление. 

Заявитель и привлеченный к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора,                              ФИО1 (далее – ФИО1, третье лицо) в судебное заседание не явились, извещены надлежащим образом. 

Исследовав материалы дела, заслушав объяснения представителя УФАС по Волгоградской области, суд находит требования заявителя неподлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

Из материалов дела следует, что определением УФАС по Волгоградской области от 13.04.2018 возбуждено дело № 18-03-5-02/197 по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе. 

По результатам рассмотрения материалов дела № 18-03-5-02/197 УФАС по Волгоградской области принято решение от 30.07.2018, которым реклама ООО «Алекс Фитнес» с использованием слогана «SE[XS] будет за 4900 Р», распространявшаяся в феврале 2018 года на территории Российской Федерации, признана ненадлежащей, нарушающей требования части 6 статьи 5 Федерального закона «О рекламе». 

Не согласившись с указанными решением, ООО «Алекс Фитнес» обратилось с настоящим заявлением в арбитражный суд. 

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд руководствуется следующим. 

В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности. 

Пунктом 4 статьи 200 АПК РФ установлено, что при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности. 

В силу части 1 статьи 36 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее - Закон о рекламе) антимонопольный орган в пределах своих полномочий возбуждает и рассматривает дела по признакам нарушения законодательства о рекламе, принимает по результатам рассмотрения таких дел решения и выдает предписания, предусмотренные данным Федеральным законом. 

Территориальный антимонопольный орган Федеральной антимонопольной службы, осуществляющий надзор за соблюдением законодательства о рекламе, руководствуется в своей деятельности Правилами рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 17.08.2006 № 508 (далее - Правила).

По результатам рассмотрения дела антимонопольный орган принимает решение по делу, в резолютивной части которого содержатся выводы относительно признания рекламы ненадлежащей (пункты 37, 42 Правил).

В соответствии с пунктом 12 Правил дело может быть возбуждено Федеральной антимонопольной службой или ее территориальными органами по собственной инициативе при выявлении фактов, указывающих па признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, а также по представлению прокурора, обращению органа государственной власти или органа местного самоуправления, заявлению физического или юридического липа.

Из материалов дела следует, что в УФАС по Волгоградской области поступило заявление ФИО1 о нарушении рекламного законодательства по факту распространения па территории г. Волгограда наружной рекламы фитнес-клуба «AlexFitness» с использованием слогана: «SE[XS] будет за 4900 Р» (вх. № 1594 от 01.03.2018).

В статье 3 Закона о рекламе определено, что рекламой является информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке; ненадлежащая реклама - это реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации; объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие, на привлечение внимания к которым направлена реклама; рекламодатель - изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо. 

08.02.2018 специалистами УФАС по Волгоградской области в рамках проведения мониторинга наружной рекламы по адресу: 

<

...> напротив дома       № 18 по пути следования к улице Рокоссовского было зафиксировано распространение спорной рекламы.

УФАС по Волгоградской области установлено, что лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность в фитнес-клубе «AlexFitness», является ООО «Алекс Фитнес».

Согласно данным сайта https://alеxfitness.ru/ деятельность фитнес-клуба осуществляется на территории нескольких субъектов РФ.

Письмом ФАС России от 29.03.2018 исх. № АК/21370/18 (вх. № 2877 от 09.04.2018) УФАС по Волгоградской области было наделено полномочиями на возбуждение и рассмотрение дела по признакам нарушения законодательства о рекламе                                         (часть 6 статьи 5 Закона о рекламе), в том числе в отношении ООО «Алекс Фитнес».

Материалы рассмотрения заявления в отношении ООО «Алекс Фитнес» были направлены в адрес УФАС по Волгоградской области также Ленинградским УФАС России.

ФИО1 на заседании комиссии УФАС по Волгоградской области 04.05.2018 пояснил, что наружная реклама фитнес-клуба «AlexFitness» с использованием слогана: «SE[XS] будет за 4900 Р», которую он воспринял как информацию о том, что за указанную в рекламе сумму будет секс, разлагает нравственные устои общества, подобный рекламный ход считает недопустимым, считает важным тот факт, что реклама общедоступна, в том числе несовершеннолетним лицам. 

ООО «Алекс Фитнес» пояснило на заседании комиссии УФАС по Волгоградской области 25.05.2018, что рассматриваемая реклама распространялась во всех регионах, в которых работают фитнес-клубы «Алекс Фитнес» (согласно информации сайта https://volgograd.alexfitness.ru/), а также, что реклама данной акции прекращена на всей территории России в связи со своим спорным характером.

В соответствии с частью 6 статьи 5 Закона о рекламе в рекламе не допускается использование бранных слов, непристойных и оскорбительных образов, сравнений и выражений, в том числе в отношении пола, расы, национальности, профессии, социальной категории, возраста, языка человека и гражданина, официальных государственных символов (флагов, гербов, гимнов), религиозных символов, объектов культурного наследия (памятников истории и культуры) народов Российской Федерации, а также объектов культурного наследия, включенных в Список всемирного наследия. 

В соответствии с письмом ФАС России от 29.04.2013 № АД/17355/13 «О порядке применения части 6 статьи 5 ФЗ «О рекламе» к непристойным образам, сравнениям, выражениям могут быть отнесены такие слова и изображения, которые нарушают общепринятые нормы и принципы поведения в обществе с точки зрения морали и нравственности. 

Суд соглашается с выводом УФАС по Волгоградской области о том, что общепринятые нормы морали и нравственности не позволяют публичной демонстрации предложений и обещаний половых сношений за денежную плату; такой тип поведения со стороны лица, предлагающего сексуальные услуги (проституция), так же как и пользование данными услугами осуждается в обществе.

Реклама направлена на привлечение внимания потребителей и вследствие этого должна оцениваться с точки зрения простого потребителя. В большинстве случаев используемые в рекламной информации фразы трактуются рядовым потребителем рекламы буквально. Потребитель не имеет обязанности проведения анализа рекламы, проверки достоверности и достаточности заявленных в ней сведений.

ФИО1 в заявлении в УФАС по Волгоградской области вх. № 1594 от 01.03.2018 указал, что считает рассматриваемую рекламу фитнес-клуба непристойной. В материалах, поступивших в УФАС по Волгоградской области из Ленинградского УФАС России, также содержится позиция физического лица о том, что реклама ООО «Алекс Фитнес» является непристойной. Потребитель указывает, что реклама фактически читается как «Секс будет за 4900». 

Таким образом, в независимости от доведения до потребителей информации о значении сокращений SE[XS] рекламодателем была выбрана такая форма рекламы, рекламный слоган которой не соответствует требованиям части 6 статьи 5 Закона о рекламе.

ООО«Алекс Фитнес» был заключен договор № 01 от 01.01.2017 на услуги в области рекламы с ИП ФИО3 на размещение рекламных материалов на конструкциях статика формата 3x6 м в г. Волгограде в количестве 3 шт. 

В соответствии с пунктом 4 статьи 3 Закона о рекламе, реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации, является ненадлежащей.

В соответствии с частью 6 статьи 38 Закона о рекламе ответственность за нарушение частей 2 - 8 статьи 5 Закона о рекламе несет рекламодатель - изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо (пункт 5 статьи 3 Закона о рекламе).

С учетом фактических обстоятельств дела, рекламодателем в рассматриваемом случае является ООО «Алекс Фитнес».

Рассматриваемая реклама ООО «Алекс Фитнесе» с использованием слогана: «SE[XS] будет за 4900 Р», распространявшаяся в феврале 2018 года на территории Российской Федерации, является ненадлежащей, поскольку распространена с нарушением требований части 6 статьи 5 Закона о рекламе.

На основании изложенного, суд пришел к выводу о том, что оспариваемое решение УФАС по Волгоградской области от 30.07.2018 № 18-03-5-02/197 является законным, не нарушает права и законные интересы заявителя, незаконно не возлагает на него какие-либо обязанности, не создает для заявителя препятствий для осуществления деятельности.

В силу части 3 статьи 201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования. 

Следовательно, требования ООО «Алекс Фитнес» о признании незаконным решения УФАС по Волгоградской области от 30.07.2018 № 18-03-5-02/197 подлежат отклонению полностью.

Руководствуясь статьями 167 – 170, 201 АПК РФ, суд 

Р Е Ш И Л:

Отказать в удовлетворении требований общества с ограниченной ответственностью «Алекс Фитнес» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) о признании незаконным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Волгоградской области от 30.07.2018 по делу № 18-03-5-02/197.

Решение может быть обжаловано в порядке, установленном Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, через Арбитражный суд Волгоградской области.

Судья                                                                                                       И.И. Маслова