Р Е Ш Е Н И Е

Именем Российской Федерации

г. Москва

Дело № А40-190135/17

130-1709 

04 декабря 2017 г.

Резолютивная часть решения объявлена 21 ноября 2017 года

Полный текст решения изготовлен 04 декабря 2017  года

Арбитражный суд в составе судьи Кукиной С.М., 

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, 

рассмотрев в судебном заседании дело по исковому заявлению (заявлению) ЗАО "Финансовая корпорация" (адрес: 103051, 

<

...>, ИНН: 

<

***>, ОГРН: 

<

***>, дата присвоения: ОГРН: 17.10.2002) к Комитета г. Москвы по обеспечению реализации инвестиционных проектов в строительстве и контролю в области долевого строительства (адрес: 125009, Москва, ул. Воздвиженка, д.8/1, стр.1) о признании недействительным предписания № 77-21-1155/7 от 14.07.2017.

при участии представителей 

от  истца (заявителя) - ФИО2, ФИО3. № бн от 3.05.2017, паспорт

от ответчика (заинтересованного лица) – ФИО4, дов. № 77-30-36/7 от 05.09.2017, удостоверение

УСТАНОВИЛ:

ЗАО "Финансовая корпорация" обратилось в Арбитражный суд г.Москвы с заявлением к МОСКОМСТРОЙИНВЕСТ о признании недействительным предписания № 77-21-1155/7 от 14.07.2017.

Представитель заявителя в судебное заседание явился, настаивал на удовлетворении заявленных требований.

Представитель ответчика явился, требования заявителя не признал по основаниям, указанным в отзыве.

Из заявления следует, что Комитетом города Москвы по обеспечению реализации инвестиционных проектов в строительстве и контролю в области долевого строительства (далее - Москомстройинвест) с 16.06.2017 по 13.07.2017 проведена внеплановая документарная проверка ЗАО «Финансовая корпорация» на предмет соблюдения требований Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации"(далее - Закон № 214-ФЗ) при строительстве жилого дома с подземной автостоянкой по адресу: 

<

...>.

По результатам проверки установлено что в соответствии с отчетностью застройщика за I квартал 2017 года норматив Н2 целевого использования средств ЗАО «Финансовая корпорация» составляет 1.83, т. е. больше 1, что не соответствует п. 3. постановления Правительства РФ от 21.04.2006 N 233 "О нормативах оценки финансовой устойчивости деятельности застройщика" (далее - Постановление № 233).

В связи с этим Москомстройинвест выдал Обществу предписание № 77-21-1155/7 от 14.07.2017 об устранении нарушений требований законодательства в сфере долевого строительства, в котором обязал ЗАО «Финансовая корпорация» в срок до 30.09.2017, по итогам формирования ежеквартальной отчетности застройщика за III квартал 2017 г., подача которой предусмотрена до 30.10.2017, привести норматив целевого использования средств (Н2) в соответствие с п. 3 Постановления Правительства РФ от 21.04.2006 N 233 "О нормативах оценки финансовой устойчивости деятельности застройщика".

Посчитав указанное Предписание незаконным, заявитель обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Суд, выслушав доводы лиц участвующих в деле, изучив материалы дела, оценив представленные доказательства, пришел к выводу, что заявление удовлетворению не подлежит по следующим основаниям.

Суд установил, что срок на обжалование ненормативных актов, установленный п. 4 ст. 198 АПК РФ заявителем не пропущен.

Согласно ст.198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, процессуальный закон устанавливает наличие одновременно двух обстоятельств, а именно, не соответствие оспариваемого акта закону или иному нормативному правовому акту и нарушение оспариваемым актом прав и законных интересов организаций в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, для признания недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц.

Согласно ст.13 ГК РФ ненормативный акт, не соответствующий закону или иным правовым актам и нарушающий гражданские права и охраняемые законом интересы гражданина, может быть признан судом недействительным. 

Таким образом, из существа приведенных норм следует, что для признания недействительным обжалуемого заявителем предписания Мосгосстройнадзора необходимо наличие двух обязательных условий, а именно, несоответствие их закону и наличие нарушения ими прав и охраняемых законом интересов юридического лица.

Отказывая заявителю в удовлетворении заявленных требований, суд руководствовался следующим.

Согласно ч.2 ст.23 ФЗ РФ №214-ФЗ от 30.12.2004 «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» контроль и надзор в области долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости осуществляются в соответствии с названным Федеральным законом уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации, на территории которого осуществляется данное строительство.

Функциональным органом исполнительной власти города Москвы, осуществляющим функции по организации государственного контроля и надзора соблюдения в городе Москве законодательства об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости в силу п.п.1, 4.2.1, 4.2.2, 4.3 Положения о Комитете города Москвы по обеспечению реализации инвестиционных проектов в строительстве и контролю в области долевого строительства, утвержденного Постановлением Правительства Москвы от 26.04.2011 №157-ПП, является Комитет города Москвы по обеспечению реализации инвестиционных проектов в строительстве и контролю в области долевого строительства (Москомстройинвест), к полномочиям которого также отнесено принятие решений о рассмотрении в установленном порядке дел об административных правонарушениях, привлечении к административной ответственности должностных лиц и юридических лиц в пределах своей компетенции.

ЗАО «Финансовая корпорация» в Москомстройинвест представлена отчетность за I квартал 2017 года (вх. от 12.05.2017 №77-24-1/7-973) об осуществлении деятельности, связанной с привлечением денежных средств участников долевого строительства жилого дома с подземной автостоянкой по адресу: 

<

...> (далее - Объект).

В рамках реализации проекта по строительству Объекта ЗАО «Финансовая корпорация» оформлен договор аренды земельного участка от 05.11.2003 №М-02-509226, получено разрешение на строительство Объекта №77-151000-012688-2016 от 20.05.2016 сроком действия до 31.12.2016 (продлено до 30.11.2017).

Дата заключения обществом первого договора участия в долевом строительстве по Объекту - 21.01.2011.

В связи с изложенным в соответствии с ч.1 ст.2 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ ЗАО «Финансовая корпорация» является застройщиком Объекта (жилого дома с подземной автостоянкой по адресу: 

<

...>).

В соответствии с п.6 ч.6 ст.23 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ, п.1 Постановления Правительства РФ от 27.10.2005 №645 «О ежеквартальной отчетности застройщиков об осуществлении деятельности, связанной с привлечением денежных средств участников долевого строительства» утверждены Правила представления застройщиками ежеквартальной отчетности об осуществлении деятельности, связанной с привлечением денежных средств участников долевого строительства (далее - Правила).

В соответствии с п.1 Постановления Правительства РФ от 27.10.2005 №645 в состав указанной отчетности включаются отчеты по формам согласно приложениям №1-4, справки, представляемые в случаях, установленных Правилами, а также ежеквартальная (по итогам IV квартала - годовая) бухгалтерская отчетность застройщика, составленная в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации.

В соответствии с п.5 ст.23 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ нормативы оценки финансовой устойчивости деятельности застройщика (приложение 4 к Правилам) устанавливаются Правительством Российской Федерации.

В соответствии с п.4 Положения о нормативах финансовой оценки устойчивости деятельности застройщика, утвержденной п.1 постановления Правительства РФ от 21.04.2006 №233 «О нормативах оценки финансовой устойчивости деятельности застройщика» (далее -постановление Правительства РФ от 21.04.2006 №233), расчет нормативов оценки финансовой устойчивости деятельности застройщика производится застройщиком в соответствии с инструкцией, утверждаемой Федеральной службой по финансовым рынкам по согласованию с Министерством финансов Российской Федерации.

В соответствии с п.2.2 Инструкции, утвержденной Приказ ФСФР РФ от 30.11.2006 №06-137/пз-н (ред. от 03.12.2009) «Об утверждении Инструкции о порядке расчета нормативов оценки финансовой устойчивости деятельности застройщика», норматив целевого использования средств (Н2) рассчитывается по следующей формуле: Н2=Ан:Д, где

Ан - стоимость активов застройщика, не связанных со строительством, включающая в себя сумму следующих показателей: внеоборотные активы, дебиторская задолженность (платежи по которой ожидаются более чем через 12 месяцев после отчетной даты, в том числе покупатели и заказчики), дебиторская задолженность (платежи по которой ожидаются в течение 12 месяцев после отчетной даты, в том числе покупатели и заказчики), краткосрочные финансовые вложения за вычетом стоимости активов незавершенного строительства и денежных средств участников долевого строительства, предоставленных с отсрочкой платежа;

Д - общая сумма долгосрочных и краткосрочных обязательств застройщика, за исключением обязательств по договорам участия в долевом строительстве.

В соответствии с п.3 постановления Правительства РФ от 21.04.2006 №233 норматив целевого использования средств - не более 1.

ЗАО «Финансовая корпорация» представил в Москомстройинвест ежеквартальную отчетность застройщика (за I квартал 2017 года, вх. от 12.05.2017 №77-24-1/7-973).

Москомстройинвестом проведен анализ отчетности ЗАО «Финансовая корпорация» об осуществлении деятельности, связанной с привлечением денежных средств участников долевого строительства для строительства Объекта, на предмет соблюдения требований законодательства о долевом строительстве за I квартал 2017 года.

В соответствии с бухгалтерской отчетностью ЗАО «Финансовая корпорация», представленной в составе ежеквартальной отчетности застройщика за I квартал 2017 года, стоимость активов застройщика, не связанных со строительством (сумма строк бухгалтерского баланса 1100, 1230, 1240, за исключением незавершенного строительства и долга участников) составляет 694 248 тыс. руб.

Общая сумма долгосрочных и краткосрочных обязательств застройщика, за исключением обязательств по договорам участия в долевом строительстве (строка 1400 + строка 1500 минус неисполненные обязательства по договорам участия в долевом строительстве) составляет 379 392 тыс. руб.

Соответственно норматив целевого использования Н2 равен (694 248 / 379 392) 1.83 (не соответствует нормам законодательства, т.к. он больше 1).

То, что норматив Н2 равен 1.83, также указано самим Обществом в п.3 Приложения №4, представленного Обществом в составе отчетности застройщика.

Таким образом, по результатам анализа ежеквартальной отчетности ЗАО «Финансовая корпорация» за I квартал 2017 года установлено, что норматив целевого использования средств (Н2) составляет 1.83 (т.е. более 1), что не соответствует требованиям п.3 постановления Правительства РФ от 21.04.2006 №233 (заключение от 05.06.2017 №104-1/17).

В соответствии с п.2 ч.11 ст.23 на основании приказа от 06.06.2017 №01-06-139/7 ФЗ №214-ФЗ Комитетом проведена внеплановая документарная проверка, по результатам которой составлен Акт от 13.07.2017 №74/17, в соответствии с которым также установлено, что норматив целевого использования средств (Н2) составляет 1.83 (т.е. более 1), что не соответствует требованиям п.3 постановления Правительства РФ от 21.04.2006 №233.

В связи с выявленными нарушениями на основании п.9 ч.6 ст.23 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ застройщику ЗАО «Финансовая корпорация» выдано предписание от 14.07.2017 №77-21-1155/7 привести норматив целевого использования средств (Н2) в соответствие с требованиями п.3 постановления Правительства РФ от 21.04.2006 №233 (т.е. норматив должен составлять не более 1) в срок до 30.09.2017 по итогам формирования квартальной отчетности застройщика за III квартал 2017 года.

Предписание от 14.07.2017 №77-21-1155/7 направлено по адресу государственной регистрации Общества, а кроме того дополнительно вручено нарочно конкурсному управляющему лично, о чем свидетельствуют собственноручная отметка и подпись ФИО5.

Доводы Общества о недействительности предписания в связи с его неисполнимостью не состоятельны по следующим основаниям.

В соответствии с ч.1 ст.2 ГК РФ предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. Отсутствие у руководителей и иных сотрудников организаций точного представления о конкретных правовых последствиях своих действия и(или) бездействия не освобождает их от ответственности за их совершение. Каждый застройщик обязан соблюдать правовые акты, принятые в установленном законом порядке.

Москомстройинвест является функциональным органом исполнительной власти города Москвы, осуществляющим функции по организации государственного контроля и надзора соблюдения в городе Москве законодательства об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости.

В то же время право и одновременно обязанность по соблюдению действующего законодательства при осуществлении конкретного вида предпринимательской деятельности (в том числе путем выбора тех или иных способов финансово-хозяйственной деятельности) полностью возложена на юридическое лицо, такую деятельность осуществляющее.

В этой связи при выявлении нарушений застройщиком действующего законодательства Москомстройинвест по своему правовому положению не должен давать юридическому лицу рекомендации или указания, каким именно образом оно должно осуществлять свою предпринимательскую и/или иную финансово-хозяйственную деятельность.

В то же время в соответствии с п.4.2.1 Положения и п.9 ч.б ст.23 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ Комитет направляет лицам, привлекающим денежные средства участников долевого строительства для строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, предписания об устранении нарушений требований ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ, а также иных требований по вопросам привлечения денежных средств участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, установленных нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченного органа, и устанавливает сроки устранения этих нарушений.

При этом предписание содержит указание на конкретное мероприятие по устранению Обществом допущенных нарушений - приведение норматива целевого использования средств (Н2) в соответствие с требованиями п.З постановления Правительства РФ от 21.04.2006 №233 по итогам формирования квартальной отчетности застройщика за III квартал 2017 года.

Такое указание предоставляет возможность установления соответствия изложенных в нем требований положениям действующего законодательства, и, следовательно, обжалуемое предписание отвечает критерию исполнимости.

Следовательно, довод Общества о неисполнимости предписания в силу отсутствия конкретных действий не состоятелен.

Также Общество не учитывает, что юридическое лицо обязано осуществлять деятельность в соответствии с требованиями действующего законодательства и нести ответственность за допущенные нарушения, либо воздерживаться от того вида деятельности, который оно не имеет возможности осуществлять без нарушений действующего законодательства.

Утверждение Общества о том, что предписание от 14.07.2017 №77-21-1155/7 является неисполнимым в связи с тем, что у Заявителя не было возможности исполнить предписание, не соответствует фактическим обстоятельствам дела.

В то же время в соответствии с ч.1 ст. 198 АПК РФ для признания недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, необходимо наличие в совокупности двух условий: несоответствия оспариваемого ненормативного правового акта, решения и действия (бездействия) закону или иному нормативному правовому акту и нарушения прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Обязанность доказать соответствие оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действие/бездействие (ч.5 ст.200 АПК РФ).

В то же время по смыслу ст.ст. 65,198, 200 АПК РФ бремя доказывания факта нарушения прав и интересов заявителя в результате издания оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия) возлагается непосредственно на самого на заявителя (определение ВС РФ от 30.11.2016 №302-КГ16-15625, определение ВС РФ от 09.01.2017 №308-КГ16-17527ит.д.).

Общество указало только, что оспариваемым предписанием нарушены его права и законные интересы, т.к. в случае неисполнения предписания заявитель несет ответственность в виде штрафа согласно ч.4 ст. 19.5 КоАП РФ.

Однако вопрос привлечения Общества к ответственности за неисполнение обжалуемого предписания не имеет правового значения при рассмотрении заявленных требований, т.к. выходит за рамки заявленных требований.

При этом само по себе законное и обоснованное требование устранения застройщиком нарушения действующего законодательства при осуществлении им избранного вида деятельности, изложенное в предписании от 14.07.2017 №05-21-17-1155/7, не может рассматриваться как нарушающее законные права и интересы застройщика только потому, что в случае его неисполнения застройщик может быть привлечен к административной ответственности.

Предписание от 14.07.2017 №05-21-17-1155/7 обжалуется в порядке главы 24 АПК РФ, следовательно, ссылки Общества на ст.24.5 КоАП РФ и ст.211 АПК РФ правового значения не имеют.

На основании изложенного, суд приходит к выводу, что оспариваемое предписание является законным и обоснованным.

В силу ч. 3 ст. 201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

На основании изложенного, суд не находит оснований для удовлетворения требований заявителя. 

В соответствии с 110 АПК РФ расходы по госпошлине возлагаются на заявителя.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 64, 65, 75, 167-170, 176, 180, 181, 197-201 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении требований ЗАО "Финансовая корпорация" (адрес: 103051, 

<

...>, ИНН: 

<

***>, ОГРН: 

<

***>, дата присвоения: ОГРН: 17.10.2002) о признании недействительным предписания Комитета города Москвы по обеспечению реализации инвестиционных проектов в строительстве и контролю в области долевого строительства (адрес: 125009, Москва, ул. Воздвиженка, д.8/1, стр.1) № 77-21-1155/7 от 14.07.2017 – отказать.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия (изготовления в полном объеме) в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья:

С.М. Кукина