ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-6832/2021

Дело № А40-59347/18

г. Москва

02 апреля 2021 года

Резолютивная часть постановления объявлена 29 марта 2021 года 

Постановление изготовлено в полном объеме 02 апреля 2021 года 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе: 

председательствующего судьи В.В. Лапшиной, 

судей И.М. Клеандрова, А.Н. Григорьева

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего ООО «Производственная фирма Пермтрансгазстрой» ФИО2 на определение Арбитражного суда г. Москвы от 24 декабря 2020, вынесенное судьей Никифоровым С.Л., об отказе в удовлетворении заявления конкурсного управляющего должника ООО «Производственная фирма Пермтрансгазстрой» ФИО2 об истребовании документов у участника должникапо делу № А40-59347/18 о признании должника ООО «Производственная фирма Пермтрансгазстрой» несостоятельным (банкротом)

Лица, участвующие в деле, не явились, извещены. 

 

У С Т А Н О В И Л:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 08.02.2019 г. ООО «Производственная фирма Пермтрансгазстрой» признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство. Конкурсным управляющим утвержден ФИО2. 

03.06.2019 г. в Арбитражный суд города Москвы поступило ходатайство конкурсного управляющего должника ООО «Производственная фирма Пермтрансгазстрой» ФИО2 об истребовании документов у бывшего руководителя должника ФИО3 и у единственного участника общества ФИО4. 

Определением Арбитражного суда города Москвы от 02.12.2019 г. принят отказ конкурсного управляющего должника ООО «Производственная фирма Пермтрансгазстрой» ФИО2 от требования об истребовании документов у бывшего руководителя должника ФИО3 Производство по рассмотрению заявления в отношении ФИО3 прекращено. Конкурсному управляющему должника ООО «Производственная фирма Пермтрансгазстрой» ФИО2 в удовлетворении заявления об истребовании документов у единственного участника общества ФИО4 отказано. 

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 20.02.2020 г. определение Арбитражного суда города Москвы от 02.12.2019 г. оставлено без изменения. 

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 09.07.2020 г. определение Арбитражного суда города Москвы от 02.12.2019 г. и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 20.02.2020 г. отменены, обособленный спор направлены на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы

При новом рассмотрении определением Арбитражного суда г. Москвы от 24 декабря 2020 отказано в удовлетворении заявления конкурсного управляющего должника ООО «Производственная фирма Пермтрансгазстрой» ФИО2 об истребовании документов у участника должника.

Не согласившись с вынесенным определением, управляющий обратился с апелляционной жалобой.

От ответчика ФИО4 поступил письменный отзыв на апелляционную жалобу.

От апеллянта поступили возражения на отзыв с дополнительными доказательствами.

Апелляционная коллегия учитывает, что в соответствии с ч. 2 ст. 268 дополнительные доказательства принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, в том числе в случае, если судом первой инстанции было отклонено ходатайство об истребовании доказательств, и суд признает эти причины уважительными.

Однако, такое ходатайство в суде первой инстанции не заявлялось, а апеллянтом не доказана невозможность подачи его в суд первой инстанции, апелляционная коллегия отказывает в удовлетворении.

Лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в судебное заседание не явились, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, исходя из норм ст. ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

Исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела доказательства, обсудив доводы апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены обжалуемого определения суда первой инстанции.

Из материалов дела следует, что решением Арбитражного суда города Москвы от 08.02.2019 г. ООО «Производственная фирма Пермтрансгазстрой» (ИНН 

<

***>) признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство. Конкурсным управляющим утвержден ФИО2. 

Как следует из материалов дела, конкурсным управляющим должника в адрес  участника должника ФИО4 с долей участия 85 % был направлен запрос от 25.02.2019 о предоставлении в его адрес документов, касающихся деятельности должника. В ответ на указанный запрос ФИО4 было направлено уведомление о готовности исполнить запрос путем предоставления возможности обеспечения передачи указанных документов по адресу: Москва, Энергетическая, 8, корп. 1, 04 апреля 2019. Конкурсному управляющему предлагалось обеспечить явку своего представителя по указанному адресу и в указанное время.

В связи с неисполнением требований о передаче документации должника, управляющий обратился в суд с указанными требованиями.

Направляя обособленный спор на новое рассмотрение, суд кассационной инстанции указал, что суды обеих инстанций не учли разъяснения Постановления Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации Ф от13.05.2014 № 1446/14, в котором указаны подходы о распределении судом бремени доказывания, заинтересованное лицо (в данном случае конкурсный управляющим) может представить минимально достаточные доказательства для того, чтобы перевести бремя доказывания на противоположную сторону, обладающую реальной возможностью представления исчерпывающих доказательств, подтверждающих соответствующие юридически значимые обстоятельства при добросовестном осуществлении процессуальных прав, и посчитал, что в данном случае суды фактически переложили обязанность доказывания невозможности получения документов на заявителя в отсутствие достоверных доказательств ответчика, что им были приняты все исчерпывающие меры для передачи конкурсному управляющему запрашиваемых документов. 

В этой связи суд округа указал на необходимость дать оценку и  проверить доводы управляющего том, что:

именно ФИО4 - это единственное лицо, у которого могут находиться запрашиваемые документы (участник общества с долей в 85%), доказательств обратного ответчик не представил судам;

что согласно решению Нагатинского районного суда города Москвы суда по делу № 2-5269/16, с бывшим генеральным директором ФИО3 трудовой договор расторгнут, ФИО3 конкурсному управляющему были представлены документы подтверждающие передачу им документации Общества как ФИО4, так и ФИО5; 

что Общество с 2016 года не обращалось в судебном порядке к ФИО3 с требованиями предать документы или иные сведения по деятельности Общества, сведения о возможных исках к ФИО6 на сайте судов отсутствуют, а такое право было именно у участника Общества - ФИО4;

что с целью проверки сведений представленных ФИО3 конкурсным управляющим был направлен запрос в МИФНС № 46 по г. Москве, и согласно полученных сведений (ответ от 26.09.2019) было установлено, что действительно в налоговый орган 03.11.2015 поступали документы об изменении состава участников Обществ - о новом участнике ФИО7, и размере доли ФИО4 Однако налоговым органом было вынесено решение об отказе в государственной регистрации, т.к. на тот момент имелся запрет в  рамках ИП 26393/15/77023-ИП, на регистрационные действия, вносимые в ЕГРЮЛ по Обществу. Более того, согласно ответу в налоговый орган не поступали после 02.02.2016 года заявления о смене генерального директора Должника ФИО3 на ФИО8;

что ФИО4 на момент рассмотрения спора была от суда скрыта информация о том, что с 02.02.2016 года с должности генерального директора был снят ФИО3 и на его место избран исполняющим обязанности генерального директора ФИО5 В его письменном объяснении, представленном в суд от 27.08.2019, фамилия руководителя не указывалась. Данное решение о смене руководителя Общества было принято на внеочередном общем собрании участников общества от 02.02.2016 с участием ФИО4 (85 % доли ) и ФИО7 ( 15 % доли); не представлено ФИО4 суду и документов подтверждающих передачу документации Общества исполнительному органу - фактически ФИО8, на данный момент конкурсному управляющему намеренно документация Общества так и не передана участниками Общества и не приняты меры для ее восстановления, что не позволяет управляющему полноценно осуществлять свою деятельность в процедуре банкротства: отсутствие запрашиваемых документов с момента начала процедуры банкротства (с августа 2018 года - более года) не позволяет в полном объеме провести анализ финансового состояния должника и результаты его финансовой, хозяйственной и инвестиционной деятельности.

В силу пункта 2.1 статьи 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации указания арбитражного суда кассационной инстанции, в том числе на толкование закона, изложенные в его постановлении об отмене решения, судебного приказа, постановления арбитражных судов первой и апелляционной инстанций, обязательны для арбитражного суда, вновь рассматривающего данное дело.

Выполняя указания суда кассационной инстанции, судом первой инстанции установлено, что согласно акту приема - передачи от 08.04.2019 ФИО4 передал, а представитель управляющего по доверенности ФИО9 принял следующие документы должника: 

1) Копия Устава ООО «Производственная фирма Пермтрансгазстрой» от 18.01.2010 г. на 13 листах, 2) Свидетельство ЕГРЮЛ от 31.03.2008 г. Серия 59 003146384 копия на 1 листе, 3) Свидетельство ЕГРЮЛ от 31.03.2008 г серия 59 003146363 копия на 1 листе, 4) Свидетельство ЕГРЮЛ от 28.01.2010 г. Серия 59 003963271 копия на 1 листе, 5) Свидетельство ЕГРЮЛ от 02.07.2008 г. Серия 59 003646211 копия на 1 листе, 6) Свидетельство ЕГРЮЛ от 26.04.2012 г. Серия 77 015886143 оригинал на 1 листе, 7) Свидетельство ЕГРЮЛ От 24.05.2013 г. Серия 77 015799047 оригинал на 1 листе, 8) Свидетельство ИНН от 24.05.2013 г. серия 77 015799048 оригинал на 1 листе, 9) Устав ООО ПФПТГС от 20..02.2014 г оригинал на 13 листах, 10) Устав ООО ПФ ПТГС от 27.01.20015 г оригинал на 19 листах, 11) Решение единственного участника от 19.03.2010 копия на 1 листе, 12) Решение от 24.02.2014 оригинал на 1 листе, 13) Протокол 1/14 общего собрания ООО ПФ ПТГС от 20.02.2014 г оригинал на 1 листе, 14) Заявление от ФИО4 от 17.02.2014 оригинал на 1 листе, 15) Копия приходного ордера от Подфигурного 24.02.2014 на 10 000 руб., взнос в уставной капитал, 16) Выписка из ЕГРЮЛ от 07.03.20014 оригинал на 5 листах 17) Лист записи ЕГРЮЛ от 17.04.2014 оригинал на 1 листе 18) Лист записи ЕГРЮЛ от 17.04.2014 оригинал на 1 листе, 19) Выписка из ЕГРЮЛ от 27.05.2014 оригинал на 6 листах, 20) Протокол 4/14 ПФ ПТГС от 17.06.2014 оригинал на 2 листах, 21) Приказ от 17.06.2014 на ФИО10 о принятии на работу оригинал на 1 листе, 22) Приказ 14 о вступлении в должность на ФИО10 от 17.06.2014 оригинал на 1 листе, 23) Заявление о выходе ФИО11 от 25.06.2014 копия на 1экз, 24) Решение 4 единственного участника от 25.06.2014 оригинал на 1 листе, 25) Заявление ФИО11 от 25.06.2014 о выходе оригинал на 1 листе 26) Решение единственного участника от 21.07.2014 о проверке финансово-хозяйственной деятельности оригинал на 1 у листе 27) Лист записи в ЕГРЮЛ от 31.07..2014 оригинал на 1 листе, 28) Выписка из ЕГРЮЛ от 19.09.2014 копия на 7 листах, 29) Приказ от 01.12.2014 на главного бухгалтера ФИО12 оригинал на 1 листе, 30) Лист записи в ЕГРЮЛ от 26.02.2015 оригинал на 1 листе, 31) Лист записи в ЕГРЮЛ от 03.02.2015 копия на 1 листе, 32) Выписка из ЕГРЮЛ 17.03.2015 оригинал (копия) на 14 листах, 33) Решение 170052А об отказе в ЕГРЮЛ от 22.05.2015 оригинал на 1 листе 34) Постановление СПИ от 09.02.2015 г оригинал на 1 листе 35) Постановление приставов на уставной капитал от 27.05.2015 копия на 1 листе 36) Постановление приставов о снятии ареста с уставного капитала от 27.05.2015 копия на 1 листе 37) Выписка из ЕГРЮЛ от 02.07.2015 г на 16 листах оригинал 38) Решение от 17.06 2015 г об освобождение ФИО10 оригинал на 1 листе 39) Приказ о назначении ФИО13 от 17.06.2015 оригинал на 1 листе 40) Приказ 128 от 1.10.2015 о главном бухгалтере на ФИО13 оригинал на 1 листе 41) Лист записи в ЕГРЮЛ 26.06.2015 оригинал на 1 листе 42) Протокол 1 внеочередного общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью Производственная фирма Пермтрансгазстрой от 02.02.2016 года на 3 листах 43) Выписка из Протокола 1 внеочередного общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью Производственная фирма Пермтрансгазстрой от 02.02.2016 на 1 листе 44) Заявление вх. 3-вн. от 01.02.2015 на 1 листе 45) Решение 1/15 единственного участника общества с ограниченной ответственностью Производственная фирма Пермтрансгазсгрой от 27.01.2015 на 1 листе 46) Договор купли-продажи части доли в уставном капитале от 03.10.2015 года на 3 листах 47) Доверенность ООО Производственная фирма Пермтрансгазстрой от 29.03.2013 на 1 листе 48) Трудовой договор 3653 от 12.03.2015 на 6 листах 49) Приложение 1 к Трудовому договору 3653 от 12.03.2015 на 2 листах 50) Приложение 2 к Трудовому договору 3653 от 12.03.2015 на 2 листах 51) Приложение 3 к Трудовому договору 3653 от 12.03.2015 на 1 листе 52) Акт Приема-передачи ФИО3 на 1 листе 53) Акт Приема-передачи от 08.02.2016 на 1 листе 54) Приказ о приеме работника на работу от 01.02.2016 года на 1 листе 55) Приказ 1 от 02.02.2016 на 1 листе 56) Акт Приема-передачи от 08.02.2016 года - устройства системы Интернет-Клиент на 1 листе 57) Отчёт ФИО3 от 02.02.2016 на 5 листах 58) Оборотно-сальдовая ведомость по счету 50 Период: 2015 на 12 листах 59) Карточка счёт 51 Период: 2015 на 15 листах 60) Выписка из Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним о правах отдельного лица на имевшиеся(имеющиеся) у него объекты недвижимого имущества от 03.02.2015 номер 59/023/002/2015-611 на 7 листах 61) Постановление в возбуждении исполнительного производства номер 1386/15/590О4-ИП от 05.02.2015 на 2 листах 62) Исполнительный лист дело номер 2-1998/15 от 02.02.2015 серия ФС 000890300 на 3 листах 63) Постановление судебного пристава-исполнителя Отдел судебных приставов по Дзержинскому району г. Перми УФССП по Пермскому краю от 19.08.2015 исполнительный лист 2-3934/15 от 13.08.2015 на 1 листе 64) Определение о принятии мер по обеспечению иска от 19.01.2016 на 4 листах 65) Исполнительный лист по делу 2-3934/2015 от 19.01.2016 года серия ФС 004161409 на 3 листах 66) Постановление от 20.01.2016 УФССП России по Сахалинской область району Ноглики 1 лист 67) Талон-уведомление 6 от 20.01.2016 на 1 листе 68) Постановление о наложении ареста на дебиторскую за должность от 01.02.2016 к и/n 3763/16/59050-ИП 1 лист 69) Постановление судебного пристава-исполнителя от 03.02.2016 к и/п 3763/16/59050- ИП на 9 листах 70) Акт о наложении ареста (описи имущества) от 03.02.2016 на 3 листах 71) Решение 415091А об отказе в государственной регистрации на 1 листе 72) Распоряжение об отмене доверенности 77АБ 60951496 на 1 листе 73) Доверенность 77 АБ 5532255 на 1 листе 74) Доверенности 59АА1404461 и 59АА1404462 на 2 листах 75) Распоряжение об отмене доверенности 77АБ 6095100 на 1 листе 76) Копии паспортов на самоходные машины и другие виды техники на 75 листах.

Кроме того, 17.10.2019 ФИО4 были направлены конкурсному управляющему следующие документы: 1) Копия Акта приема-передачи документов ООО ПФ ПТГС от 08.04.2019 г на 2 л 2) Копия Устава ООО ПФ «Пермтрансгазстрой» на 20 л. 3) Копия Решения единственного участника ООО ПФ «ПТГС» от 17.06.2015 г. на 1л 4) Копия приказа 19-П от 17.06.2015 г. о назначении Генеральным директором ФИО14 на 1 л 5) Копия приказа 128 от -1.11.2015 г. о назначении главного бухгалтера на 1 л 6) Копия выписки из ЕГРЮЛ от 02.10.2015 г. на 26 л 7) Копия Листа записи ЕГРЮЛ от 26.06.2015 г на 2 л 8) Протокол №1/4 от 20.02.2014 (оригинал) ООО ПФ «ПТГС» на 1 л 9) Копия протокола 4/14 от 17.06.2014 г. ООО ПФ «ПТГС» на 3 л 10) Копия приказа 14 от 17.06.2014 г. на 1 л 11) Копия приказа №87 от 24.03.2015 г. на 1 л 12) Копия приказа 1-К от 01.02.2016 г. на 1л 13) Письма «ВяткаБанк» о закрытии счетов ООО ПФ «ПТГС» на 2 л (оригиналы) 14) Письмо «ФОРАБАНК» об открытии счета на 1 л (копия) 15) Штатное расписание ООО ПФ «ПТГС» на 09.07.2015 на 5 л 16) Копия сведений о наличии самоходных машин и прицепов к ним за ООО ПФ ПТГС на 26.01.2015 г на 4 л 17) Оборотно-сальдовая ведомость по счету 01 за 2014 г. на 22 л 18) Копия свидетельства о внесении изменений в ЕГРЮЛ серия 59 №001716018 на 1 л 19) Копия свидетельства о постановке на учет в налоговом органе серия 77 №015551796 на 1 л 20) Копия приказа №91 от 06.04.2015 г на 5 л 21) Копия приказа №94 от 09.04.2015 г с приложением на 2 л 22) Приказ №94/1 от 15.04.2015 г. с приложением на 5 л 23) Копия лицензии № ВП-48-001585(КС) от 12.03.2010 г., серия АВ №040582 на 2 л 24) Копия лицензии № 59.55.11.002.Л.0000.74.10.08 от 03.10.2008 г. №0092601 на 2 л 25) Копия свидетельства от 05.03.2014 г серия АС №0000286 с приложением на 10 л 26) Копия лицензии №УРГ-02854Г от 30.11.2009 г на 1 л 27) Копия лицензии №ОТ-48-001243(59) от 17,04.2009 г с приложением на 3 л 28) Копия свидетельства № 0163.02-2010-

<

***>-С-084 от 31.12.2010 № 02036 на 7 л 29) Доверенность оригинал 77 АБ 6095034 от 12.03.2015 г от ФИО10 на 1л 30) Доверенность оригинал 77АБ 6095033 от 12.032015 г от ФИО10 на 1л 31) Копия Акта приема передачи дел (бухгалтерской отчетности) от 28.11.2014 г на 1 л 32) Копия Реестра передаваемых бух. документов от 15.12.2014 г. на 2 л 33) Налоговая декларация по налогу на добавленную стоимость за 2017 г. от 19.04.2017 г. на 4 л 34) Налоговая декларация по налогу на прибыль за 2017 г от 19.04.2017 г. на 10 л 35) Расчет сумм налога на доходы физ лиц за 2017 г. от 30.04.2017 г. на 4 л 36) Расчет по страховым взносам за 2017 г. на 9 л 37) Налоговый расчет по авансовому платежу по налогу на имущество за 2017 г от 19.04.2017 г на 5 л 38) Расчет по начислению и уплаченным страховым взносам за 2017 г. от 03.04.2017 г на 4 39) Налоговая декларация по налогу на добавленную стоимость за 2017 г. от 23.07.2017 г. на 4л 40) Налоговая декларация по налогу на прибыль за 2017 г от 23.07.2017 г. на 10 л 41) Расчет сумм налога на доходы физ лиц за 2017 г. от 27.07.2017 г. на 4 л 42) Расчет по страховым взносам за 2017 г. от 28.07.2017 г. 9 л 43) Налоговый расчет по авансовому платежу по налогу на имущество за 2017 г от 23.07.2017 г на 5 л 44) Налоговая декларация по налогу на добавленную стоимость за 2017 г. от 23.10.2017 г. на 6 л 45) Налоговая декларация по налогу на прибыль за 2017 г от 23.10.2017 г. на 10л 46) Расчет сумм налога на доходы физ лиц за 2017 г. от 23.10.2017 г. на 4 л 47) Расчет по страховым взносам за 2017 г. от 23.10.2017 г. 9 л 48) Налоговый расчет по авансовому платежу по налогу на имущество за 2017 г от 23.07.2017 на 5 л 49) Налоговая декларация по налогу на добавленную стоимость за 2017 от 23.10.2017 на 6 л 50) Налоговая декларация по налогу на прибыль за 2017 от 23.10.2017 на 10 л 51) Налоговый расчет по авансовому платежу по налогу на имущество за 2017 г на 5 л 52) Налоговый расчет по авансовому платежу по налогу на имущество за 2016 отчетный период 21 от 29.01.2017 г на 5 л 2016 отчетный период 17 от 29.01.2017 г на 5 л 2016 отчетный период 18 от 29.01.2017 г на 5 л 2016 отчетный период 21 от 04.03.2017 г на 5 л 2016 отчетный период 31 от 04.03.2017 г на 5 л 2016 отчетный период 18 04.03.2017 г. на 5 л 53) Сведения о среднесписочной численности по состоянию на 01.01.2017г на 3 л 54) Налоговая декларация на добавленную стоимость за 2016 г, налоговый период 24 от 18.01.2017 г. 55) Налоговая декларация по налогу на имущество за 2016 г налоговый период 34 от 29.01.2017 г. на 5 л 56) Налоговая декларация по налогу на прибыль за 2016 г налоговый период 34 от 25.02.2017г. на 10 л 57) Реестр сведений о доходах физ. лиц за 2016 г на 15 л 58) Расчет сумм налога на доходы физ. лиц за 2016 г от 10.03.2017 г на 4 л 59) Бухгалтерская отчетность за 2016 г на 17 л 60) Протокол контроля отчетности на 2л 61) Расчет по начисленным и уплаченным страховым взносам на обязательное пенсионное страхование в ПФ РФ и на обязательное медицинское страхование в ФФОМС за 2016 г от 05.10.2016 г на 18 л 62) Расчет по начисленным и уплаченным страховым взносам на обязательное социальное страхование на случай временной нетрудоспособности за 2016 г на 15 л 63) Расчет сумм налога на доходы физ. лиц за 2016 от 05.10.2016 на 4 л 64) Сведения о застрахованных лицах отчетный период 10 за 2016 г на 2 л с квитанцией 65) Сведения о застрахованных лицах отчетный период 09 за 2016 г на 1 л 66) Налоговая декларация по налогу на прибыль за 2016 г отчетный период 33 на 11 л 67) Налоговая декларация по налогу на добавленную стоимость за 2016 г налоговый период 23 от 05.10.2016 г на 5 л 68) Бухгалтерская отчетность за 2015 г от 21.03.2016 г на 16 л 69) Расчет по начисленным и уплаченным страховым взносам на обязательное пенсионное страхование в ПФ РФ и на обязательное медицинское страхование в ФФОМС за 2015 г от 17.02.2016 г на 7 л 70) Расчет по начисленным и уплаченным страховым взносам на обязательное социальное страхование на случай временной нетрудоспособности за 2016 г отчетный период 06 от 03.10.2016 г на 14 л 71) Налоговая декларация по налогу на добавленную стоимость за 2016 г. от 15.09.2016 г. на 3 л 72) Налоговая декларация по налогу на прибыль за 2016 г налоговый период 31 от 15.09.2016 г. на 9 л 73) Налоговый расчет по авансовому платежу по налогу на имущество за 2016 г отчетный период 17 от 15.09.2016 г на 3 л 74) Расчет сумм налога на доходы физ. лиц за 2016 г.: - период представления 31 от 15.09.2016 г. на 2 л - период представления 21 от 15.09.2016 г. на 2 л - период представления 21 от 26.04.2016 г. на 2 л 75) Расчет по начисленным и уплаченным страховым взносам на обязательное пенсионное страхование в ПФ РФ и на обязательное медицинское страхование в ФФОМС за 2016 г отчетный период 3 от 22.04.2016 г на 11 л 76) Сведения о застрахованных лицах отчетный период 4 за 2016 г на 3 л 77) Сведения о застрахованных лицах отчетный период 5 за 2016 г на 3 л 78) Сведения о застрахованных лицах отчетный период 6 за 2016 г на 3 л 79) Сведения о застрахованных лицах отчетный период 7 за 2016 г на 3 л 80) Список работников с апреля по июнь 2016 г на 1 л 81) Сведения о застрахованных лицах отчетный период 8 за 2016 г на 2л 82) Расчет по начисленным и уплаченным страховым взносам на обязательное пенсионное страхование в ПФ РФ и на обязательное медицинское страхование в ФФОМС за 2016 г отчетный период 6 от 15.09.2016 г на 11 л 83) Бухгалтерская отчетность за 2017 г период 34 от 29.03.2018 на 17 л 84) Расчет по начисленным и уплаченным страховым взносам на обязательное социальное страхование на случай временной нетрудоспособности за 2017 г отчетный период 12 от 15.01.2018 г на 4 л 85) Расчет по страховым взносам за 2017 г отчетный период 34 от 23.01.2018 г на 9 л 86) Расчет сумм налога на доходы физ. лиц за 2017 от 23.01.2018 на 4 л 87) Налоговая декларация по налогу на имущество за 2017 г налоговый период 34 от 23.01.2018г на 5л 88) Налоговая декларация по налогу на прибыль за 2017 г налоговый период 34 от 23.01.2018г. на 10 л 89) Налоговая декларация на добавленную стоимость за 2017 г, налоговый период 24 от 23.01.2018 г. на 6 л 90) Сведения о среднесписочной численности по состоянию на 01.01.2018г на 3л 91) Расчет по начисленным и уплаченным страховым взносам на обязательное социальное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний за 2018 г отчетный период 03 от 09.04.2018 г на 4 л 92) Письмо от ООО ПФ ПТГС в ГУ МРО ФСС РФ об отсутствии экономической деятельности на 1 л 93) Налоговый расчет по авансовому платежу на имущество за 2018 г отчетный период 21 от 23.04.2018 г на 5 л 94) Налоговая декларация по налогу на прибыль за 2018 г налоговый период 21 от 23.04.2018 г. на 10 л 95) Расчет по страховым взносам за 2018 г отчетный период 21 от 23.04.2018 г на 9 л 96) Расчет сумм налога на доходы физ лиц за 2018 отчетный период 21 от 23.04.2018 на 4 л 97) Налоговая декларация на добавленную стоимость за 2018 г, налог, период 21 от 23.04.2018г.на б л 98) Расчет по начисленным и уплаченным страховым взносам на обязательное социальное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний за 2018 г отчетный период 06 от 09.07.2018 г на 4 л 99) Налоговый расчет по авансовому платежу на имущество за 2018 г отчетный период 47 от 24.07.2018 г на 5 л 100) Налоговая декларация по налогу на прибыль за 2018 г налоговый период 31 от 24.07.2018 г на 10 л 101) Расчет по страховым взносам за 2018 г отчетный период 31 от 24.07.2018 г на 9 л 102) Расчет сумм налога на доходы физ. лиц за 2018 отчетный период 31 от 24.07.2018 на 4 л 103) Налоговая декларация на добавленную стоимость за 2018 г, налог период 22 от 24.07.2018г. на 6 л 104) Расчет по начисленным и уплаченным страховым взносам на обязательное социальное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний за 2018 г отчетный период 09 от 15.10.2018 г на 4 л 105) Письмо от ООО ПФ ПТГС в ГУ МРО ФСС РФ об отсутствии экономической деятельности на 1 л 106) Налоговый расчет по авансовому платежу на имущество за 2018 г отчетный период 48 от 25.10.2018 г на 5 л 107) Налоговая декларация по налогу на прибыль за 2018 г налоговый период 33 от 25.10.2018 г на 10 л 108) Расчет по страховым взносам за 2018 г отчетный период 33 от 25.10.2018 г на 9 л 109) Расчет сумм налога на доходы физ. лиц за 2018 отчетный период 33 от 25.10.2018 на 4 л 110) Налоговая декларация на добавленную стоимость за 2018г., налоговый период 23 от 24.10.2018г. на 6л 111) Должностная инструкция контролеров объекта строительства по г. ЮжноСахалинску от 2015 г. оригинал на б л 112) Договор о полной материальной ответственности сотрудников 2015 г., оригиналы на 32 л 113) Оригиналы Трудовых Договоров на сотрудников с приложениями 1,2,3 2015г. на 121 л 114) Копии Доверенностей на 27 л 115) Копия Инвентаризационной описи основных средств 01.11.2013 г на 5 л 116) Копия платежного поручения №12 от 03.03.2017 на 1 л 117) Оборотно-сальдовая ведомость оригинал по счету 60.01 на 2015 г на 6 л 118) Оборотно-сальдовая ведомость по счету 50 оригинал 2015 на 1 л 119) Оборотно-сальдовая ведомость копия 2015 г на 2 л 120) Оборотно-сальдовая ведомость по счету 51 копия 2015 г на 1 л 121) Оборотно-сальдовая ведомость 2014 г копия на 2 л 122) Оборотно-сальдовая ведомость по счету 91.12014 г копия на 1 л 123) Оборотно-сальдовая ведомость по счету 91.2 2014 г копия на 1 л 124) Бухгалтерская отчетность 2014 г форма 1,2 на 4 л 125) Бухгалтерская отчетность 2013 г форма 1,2 на 4 л 126) Копия выписки из ЕГР прав на недвижимое имущество от 03.02.2015 г на 12л 127) Копия Инвентаризационной описи товарно-материальных ценностей от 31.12.2014 г на 3 л 128) Квитанции об оплате задолженности по зарплате сотрудников в 2017 г на 117 л, оригиналы 129) Копия Договора цессии №001-07/16 от 15.07.2016 г на 3 л 130) Копии уведомлений отправки трудовых книжек сотрудников ПТГС на 17 л 131) Копии приказов ПТГС 2016 г на 2 л 132) Копии приказов на сотрудников на 11л 133) Копии Договоров: №№ 18/03-15 от 18.03.2015,148/15 от 20.03.2015,09-0С-1 от 01.04.2015, 01/04 от 01.04.2015, 56 от 07.04.2015,15830915/1278Д от 13.04.2015,30/04 от 30.04.2015, 01-2015 от 06.05.2015, 1203.15 от 12.03.2015, И-024-15 от 16.03.2015,100/Х от 16.03.2015, 236 от 03.03.2015, б/н от 06.03.2015,871 от 22.04.2015, 940 от 17.04.2015, абонентского юридического обслуживания от 01.04.2015, 09-ИТ-01 от 26.03.2015, по оказанию образовательных услуг от 30.03.2015,451 от 27.03.2015,16/15 от 02.03.2015, 27-1/15 от 27.01.2015, строительного подряда от 22.01.2015, ВИП/11661 от 20.01.2015, ASD Р004738 от 17.01.2015, МТТ Р004603 от 17.01.2015, А040 от 16,01.2015,01/12/15 от 12.01.2015,001- 07/16 от 15.07.2016, прошиты на 168 л.

Таким образом, как установил суд первой инстанции, ФИО4, как одним из участников должника, были переданы конкурсному управляющему следующие документы: уставные документы, протоколы и решения собраний участников должника, приказы руководителя должника, в том числе по личному составу, сведения о выданных и отозванных доверенностях, налоговые декларации, оборотно-сальдовые ведомости, трудовые договора, Выписки из ЕГРП на недвижимое имущество и сделок с ним. 

Что касается доводов конкурсного управляющего о том, что не были представлены сведения о наличии филиалов, представительств, дочерних и иных зависимых хозяйственных обществ, то, как пояснил ФИО4, таких филиалов и обществ у должника не было. Сведений об обратном конкурсный управляющий не представил. 

В отношении сведений об аффилированных лицах, ФИО4 указал, что аффилированных с должником лиц не имеется.

Выполняя указания суда кассационной инстанции, суд первой инстанции, исследовав акты приема-передачи от 08.02.2016, установил, что бывшим генеральным директором должника ФИО3 новому генеральному директору должника ФИО8 были переданы устройства системы Интернет-Клиент «BS-Client» АБК ФОРАБАНК, а участнику должника ФИО4 печать общества. 

Из этого акта также следует, что с 09.11.2015 бухучет должника велся на аутсорсинге ЗАО «Баланс Недвижимости» по Договору №09/11 от 09.11.2015. 

Конкурсным управляющим также не даны пояснения, каким образом отсутствие печати должника препятствует проведению процедуры конкурсного производства.

С учетом изложенного, из представленных документов следует, что конкурсному управляющему не были переданы печать общества, книги покупок и продаж, сведения о наличии задолженности перед гражданами и по выплате выходных пособий и оплате труда, акты инвентаризации, сведения о наличии филиалов, представительств, дочерних и зависимых обществ. 

Как утверждает ФИО4, у него отсутствуют указанные сведения, а также у должника отсутствуют филиалы, представительства, дочерние и зависимые обществ. 

Доводы конкурсного управляющего о том, что в переданных документах отсутствуют, в том числе, документы первичного бухгалтерского учета за период с 27.09.2015г. по настоящее время, расшифровка дебиторской задолженности, списки дебиторов и кредиторов, гражданско-правовые сделки, заключенные в период с 27.09.2015г. по настоящее время, перечень имущества должника и имущественных прав, отклоняются в связи с отсутствием доказательств фактического наличия данных документов у ответчика.

Согласно разъяснениям, изложенным в пункте 24 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 N 53 «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве» в силу пункта 3.2 статьи 64, абзаца четвертого пункта 1 статьи 94, абзаца второго пункта 2 статьи 126 Закона о банкротстве на руководителе должника лежат обязанности по представлению арбитражному управляющему документации должника для ознакомления или по ее передаче управляющему.

Арбитражный управляющий вправе требовать от руководителя (а также от других лиц, у которых фактически находятся соответствующие документы) по суду исполнения данной обязанности в натуре применительно к правилам статьи 308.3 ГК РФ. По результатам рассмотрения соответствующего обособленного спора выносится судебный акт, который может быть обжалован в порядке, предусмотренном частью 3 статьи 223 АПК РФ.

Согласно разъяснениям, изложенным в пунктах 22 и 23 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 N 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств», при предъявлении кредитором иска об исполнении должником обязательства в натуре суд, исходя из конкретных обстоятельств дела, определяет, является ли такое исполнение объективно возможным; по смыслу пункта 1 статьи 308.3 Гражданского кодекса Российской Федерации, кредитор не вправе требовать по суду от должника исполнения обязательства в натуре, если осуществление такого исполнения объективно невозможно.

Учитывая специфику требования о присуждении к исполнению обязанности в натуре (в данном случае обязанности по передаче документов), в предмет доказывания входит исследование возможности исполнить эту обязанность, что, в свою очередь, возможно лишь при наличии требуемого имущества (документов) у данного лица на момент рассмотрения спора.

Таким образом, при рассмотрении ходатайства арбитражного управляющего об истребовании у учредителя должника документов, исходя из содержания статьи 16 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и статьи 308.3 Гражданского кодекса Российской Федерации, необходимо исследовать вопрос фактического нахождения всех истребуемых документов у лица, к которому предъявлено требование об их передаче, поскольку судебный акт, обязывающий передать документы, отсутствующие у лица, не может обладать признаками исполнимости.

Вопреки утверждению конкурсного управляющего, как верно указал суд первой инстанции, получение следующих документов в отношении должника возможно путем непосредственного обращения в соответствующие организации: - в налоговую инспекцию по запросу о получении сведений о наличии счетов в кредитных организациях, - в кредитные организации для получения выписок по счетам должника. 

Кроме того, сведения об исполнительных производствах, актуальные Выписки из ЕГРЮЛ и ЕГРП на недвижимое имущество конкурсный управляющий имеет возможность получить в электронном виде с сайта ФССП России, ФНС России и Росреестра. 

В соответствии с п. 1 ст. 7 Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ «О бухгалтерском учете» организация ведения бухгалтерского учета и хранения документов бухгалтерского учета возлагается на руководителя.

В силу п. 1 ст. 9 Федерального закона «О бухгалтерском учете» все хозяйственные операции, проводимые юридическим лицом, должны оформляться оправдательными документами. Эти документы служат первичными учетными документами, на основании которых ведется бухгалтерский учет.

Согласно нормам п. п. 1, 3 ст. 17 Федерального закона «О бухгалтерском учете» юридические лица обязаны хранить первичные учетные документы, регистры бухгалтерского учета и бухгалтерскую отчетность в течение сроков, устанавливаемых в соответствии с правилами организации государственного архивного дела, но не менее пяти лет. Ответственность за организацию хранения учетных документов, регистров бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности несет руководитель.

Таким образом, законом не возложена обязанность по ведению бухгалтерского учета и по передаче бухгалтерской документации на учредителя (участника) Общества, в том числе и с учетом того, что с приказом Общества № 1 от 02.02.2016 по решению собрания учредителей обязанности исполняющим обязанности генерального директора возложены на ФИО5

Бухгалтерскую отчетность за 2018 год, конкурсный управляющий имеет возможность получить в налоговой инспекции. 

Довод конкурсного управляющего о том, что у должника должно быть больше лицензий и свидетельств, чем те которые ему были переданы (4 лицензии и 1 свидетельство), ничем не подтвержден, соответствующий запрос в лицензирующий орган конкурсным управляющим не направлялся. 

Апелляционный суд также отмечает, что  в силу ст. 8 и ст. 9 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», участник общества вправе: участвовать в управлении делами общества в порядке, установленном настоящим Федеральным законом и уставом общества; получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном его уставом порядке; принимать участие в распределении прибыли; продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества либо другому лицу в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом и уставом общества; выйти из общества путем отчуждения своей доли обществу, если такая возможность предусмотрена уставом общества, или потребовать приобретения обществом доли в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом; получить в случае ликвидации общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость. 

Участник общества обязан: оплачивать доли в уставном капитале общества в порядке, в размерах и в сроки, которые предусмотрены настоящим Федеральным законом, договором об учреждении общества; не разглашать информацию о деятельности общества, в отношении которой установлено требование об обеспечении ее конфиденциальности.

Таким образом, участник Общества не осуществляет ведение хозяйственной деятельности организации, и не имеет обязанности хранить документы, печати, вести и хранить бухгалтерскую отчетность и др. 

Суд первой инстанции обоснованно указал, что правомерность и достаточность действий ответчика по обеспечению сохранности документации должника при смене руководителя в феврале 2016 года в рамках разрешения ходатайства об истребовании доказательств в порядке статьи 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судом не проверяется и не оценивается. 

Указанные обстоятельства также не являются автоматическим основанием для истребования документов от учредителя.

При этом судом первой инстанции установлено, что должник с 2016 года не обращался в судебном порядке к ФИО3 с требованиями передать документы или иные сведения по деятельности Общества. В свою очередь ФИО3 в письменных объяснениях указал, что в должности генерального директора Общества он состоял с 17.06.2015г. по январь 2016 года, за это время бухгалтерские документы ему не предавались и им не принимались.

Вместе с тем, неисполнение (исполнение не в полном объеме) руководителем должника, а в данном случае участником должника, обязанности по сохранности документов бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по сбору, составлению, ведению и хранению которых установлена законодательством, влечет предусмотренную законом административную ответственность, а не передача этих документов и печати конкурсному управляющему может являться основанием для привлечения указанного лица к субсидиарной ответственности по долгам должника.

С учетом вышеизложенного, заявителем не представлены основания для истребования документов, а также наличие у учредителя должника перечисленных в заявлении документов.

В силу нормы ч. 1 ст. 65 АПК РФ конкурсный управляющий, обращаясь за истребование документов общества к его участнику, должен обосновать возникновение у последнего обязанности по передаче документации юридического лица.

Доказательств возложения обязанности по организации и ведению бухгалтерского учета и хранения документов бухгалтерского учета и (или) бухгалтерской (финансовой) отчетности должника либо фактической передачи документов должника его учредителю ФИО4 в материалы обособленного спора не представлено.

В ходе судебного разбирательства по данному обособленному спору  ФИО4 последовательно отрицает факт наличия у него иных документов, кроме тех, которые были переданы конкурсному управляющему, представив при новом рассмотрении письменные объяснения по каждому пункту (л.д. 37-58, том 2). 

Для удовлетворения заявленного конкурсным управляющим требования суду необходимо установить конкретный перечень истребуемых документов, а также исследовать вопрос фактического их нахождения у лица, требования к которому о возложении обязанности передать документы предъявлены, поскольку судебный акт, обязывающий передать отсутствующие у данного лица документы, не будет соответствовать признаку исполнимости (статья 16 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Каких-либо достаточных и безусловных оснований полагать, что учредитель должника продолжает удерживать у себя какие-то иные документы ООО «Производственная фирма Пермтрансгазстрой» не имеется.

Сам по себе довод о том, что отсутствие требуемых документов препятствует формированию конкурсной массы, основанием для удовлетворения заявления не является.

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, выводы суда не опровергают и не свидетельствуют о нарушении судами норм права при рассмотрении настоящего обособленного спора, в связи, с чем судом апелляционной инстанции отклоняются.

Определение по настоящему делу является законным и обоснованным, поскольку принято по представленному и рассмотренному заявлению с учетом фактических обстоятельств, материалов дела и действующего законодательства.

Иные доводы заявителя апелляционной жалобы фактически сводятся к повторению утверждений, исследованных и правомерно отклоненных арбитражным судом первой инстанции, и не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены обжалуемого судебного акта, поскольку не свидетельствуют о нарушении судом первой инстанции норм материального и процессуального права, а лишь указывают на несогласие заявителя апелляционной жалобы с оценкой судом доказательств.

 Судебный акт принят при правильном применении норм материального права, содержащиеся выводы не противоречат установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся доказательствам.

Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно пункту 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено. 

Оспариваемый судебный акт принят при правильном применении норм права, содержащиеся в нем выводы не противоречат имеющимся в деле доказательствам. Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно пункту 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено. Апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции 

 

П О С Т А Н О В И Л:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 24 декабря 2020 по делу № А40-59347/18 оставить без изменения, а апелляционную жалобу конкурсного управляющего ООО «Производственная фирма Пермтрансгазстрой» ФИО2 – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа. 

 

Председательствующий судья:                                                                 В.В. Лапшина 

 

Судьи:                                                                                                                      И.М. Клеандров 

 

ФИО15