ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

 

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

Дело №А64-8857/2021

город Воронеж

30 марта 2022 года

Резолютивная часть постановления объявлена 23 марта 2022 года

Постановление в полном объеме изготовлено 30 марта 2022 года

 

      Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                                                Миронцевой Н.Д.,

судей                                                                                           Донцова П.В.,                                                                                                                                            

                                                                                                     Песниной Н.А., 

при ведении протокола секретарем  судебного заседания  ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу  управления Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Тамбовской области на решение Арбитражного суда Тамбовской области от 13.01.2022 по делу №А64-8857/2021 по заявлению управления Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Тамбовской области (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) о привлечении публичного акционерного общества «МегаФон» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) к административной ответственности, предусмотренной частью 3 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,   

 

при участии:

от публичного акционерного общества «МегаФон»: ФИО2– представитель по доверенности №5-435/21 от 06.08.2021, сроком действия на три года, предъявлен паспорт гражданина РФ; 

от управления Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Тамбовской области – представители не явились, надлежаще извещено, 

 

УСТАНОВИЛ:

Управление Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Тамбовской области (далее – управление Роскомнадзора по Тамбовской области, Управление, административный орган) обратилось в Арбитражный суд Тамбовской области с заявлением о привлечении публичного акционерного общества «МегаФон» (далее – ПАО «МегаФон», Общество) к административной ответственности по части 3 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ, Кодекс).

Решением Арбитражного суда Тамбовской области от 13.01.2022 в привлечении Общества к административной ответственности отказано.  

Не согласившись с решением суда первой инстанции, управление Роскомнадзора по Тамбовкой области обратилось в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, просит отменить решение суда, принять по делу новый судебный акт.

Считает  доказанным состав  вменяемого административного правонарушения, в том числе наличие оснований для принятия сведений и расчетов федерального государственного унитарного предприятия «Главный радиочастотный центр».

От ПАО «МегаФон» поступил отзыв с возражениями на апелляционную жалобу.

В возражениях общество ссылается на грубые нарушения при проведении проверки.

В судебном заседании представитель ПАО «МегаФон» возразил против доводов апелляционной жалобы. Просил оставить решение суда без изменения.

В ходе судебного разбирательства установлено следующее.

ПАО «Мегафон» осуществляет деятельность на основании лицензии от 15.04.2016 №162869 на оказание услуг подвижной радиотелефонной связи в сетях стандарта LTE и последующих его модификаций с использованием полосы радиочастот 2570-2595 МГц на территории Тамбовской области

Лицензия выдана Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 3 лицензионных требований, лицензиат обязан оказывать услуги подвижной радиотелефонной связи в сетях стандарта LTE и последующих его модификаций с использованием полосы радиочастот 2570-2595 МГц в соответствии с данной лицензией только на территории Тамбовской области. 

Пунктом 7 лицензионных требований предусмотрено, что данная лицензия выдана по результатам рассмотрения заявления о переоформлении лицензии №142326 от 15.04.2016, выданной по результатам открытых торгов в форме электронного аукциона №2/2015 на право получения лицензий на осуществление деятельности в области оказания услуг связи. 

Лицензиат обязан обеспечить динамику развертывания сети связи стандарта LTE и последующих его модификаций на территории, указанной в пункте 3 настоящей лицензии (т.е. на территории Тамбовской области), во всех населенных пунктах численностью от 10 000 человек и более*** в соответствии со следующим временным  графиком: 15.04.2017 – не менее 10%; 15.04.2018 – не менее 25%; 15.04.2019 – не менее 40%; 15.04.2020 – не менее 65%; 15.04.2021 – не менее 85%; 15.04.2022 – не менее 95%; 15.04.2023 – не менее 99,9%.

Управлением Роскомнадзора по Тамбовской области в ходе проведения  плановой выездной проверки Тамбовского регионального отделения Кавказского филиала ПАО «МегаФон» (решение о проведении проверки от 30.09.2021 №69-нд) было выявлено необеспечение Обществом динамики развертывания на территории Тамбовской области сети связи стандарта LTE и последующих его модификаций с использованием полосы радиочастот 2570-2595 МГц в соответствии с установленным пунктом 7 лицензии временным графиком.

Так, по состоянию на 15.04.2021 оператором связи обеспечивается 10% процентный охват сетью связи населенных пунктов Тамбовской области численностью от 10 тысяч человек и более (10 населенных пунктов) вместо установленного процента охвата, который должен составлять на указанную дату не менее 85% от количества требуемых населенных пунктов. 

В соответствии условиями указанной лицензии численность населения определяется в соответствии с официальной информацией Федеральной службы государственной статистики на момент наступления обязательств по динамике развертывания сети связи. 

В ходе проверки ФГУП «Главный радиочастотный центр» проведен анализ зон покрытия населенных пунктов на территории Тамбовской области, расчетные данные представлены письмом от 01.10.2021 исх. №133985.

Расчеты ФГУП «Главный радиочастотный центр» проводились в соответствии с Методикой (методическими указаниями) проведения проверки выполнения операторами подвижной радиотелефонной связи лицензионных требований и требований решений ГКРЧ согласованной Министерством цифрового развития, связи и массовых коммуникаций Российской Федерации от 25.06.2021 исх. ДК-П12-079-25397. 

Согласно информации ФГУП «Главный радиочастотный центр», покрытие территорий в девяти из десяти населенных пунктов Тамбовской области сетью связи стандарта LTE и последующих его модификаций с использованием полосы радиочастот 2570 -2595 МГц составляет менее 100%. 

Оказание услуг связи в полном объеме реализовано оператором связи только в первом населенном пункте (р.п. Первомайский, численность населения – 11 035 чел., покрытие территории НП-96.9 %), поскольку процент покрытия территории данного населенного пункта максимально приближен к 100%, что соответствует критериям оценки наличия зоны покрытия в указанных выше методических указаниях. 

 В остальных населенных пунктах от 10 тысяч человек и более их территории покрыты сетью связи с использованием полосы радиочастот 2570-2595 МГц частично, что также подтверждается указанными расчетными данными: г. Жердевка (численность населения - 13825 чел., покрытие территории НП - 36,7 %); г. Кирсанов (численность населения -15753 чел., покрытие территории НП - 48,8 %); г. Котовск (численность населения - 28663 чел. покрытие территории НП -90,8%); г. Мичуринск (численность населения - 89876 чел., покрытие территории НП - 48,5%); г. Моршанск (численность населения - 37477 чел., покрытие территории НП -57,3%); г. Рассказово (численность населения - 42293 чел., покрытие территории НП - 29,8%); п. Строитель (численность населения - 18437 чел., покрытие территории НП - 79,8%); г. Тамбов (численность населения -289701 чел., покрытие территории НП-34,2%); г. Уварово (численность населения - 22916 чел., покрытие территории НП - 29,8%). 

Таким образом, по состоянию на 15.04.2021 оператором связи обеспечивается 10% процентный охват сетью связи населенных пунктов Тамбовской области численностью от 10 тысяч человек и более, а не   85%.   

Результаты проверки отражены в акте от 15.10.2021 №А-68/3/69-нд/52.

По результатам проверки управлением Роскомнадзора по Тамбовской области в действиях ПАО «МегаФон» установлены признаки нарушения пункта 1 статьи 46 Федерального закона от 07.07.2003 №126-ФЗ «О связи»; пункта 7 раздела 11 Перечня лицензионных требований, обязательных для соблюдения при осуществлении деятельности в области оказания услуг связи Приложения 2 к Положению о лицензировании деятельности в области оказания услуг связи, утвержденного постановлением Правительства РФ от 30.12.2020 №2385; пункта 7 условий лицензии Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций от 15.04.2016 № 162869.   

Административный орган усмотрел в деянии признаки правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ.

О составлении протокола 21.10.2021 в 14 час. 00 мин. Общество уведомлено извещением от 15.10.2021 №5857-03/68.

21.10.2021 Управлением в отсутствие надлежащим образом извещенного законного представителя (защитника) в отношении ПАО «МегаФон» был составлен протокол № АП-68/3/431 об административном правонарушении.

Обществу вменено, что по состоянию на 15.04.2021 им как оператором связи обеспечивается 10% процентный охват сетью связи населенных пунктов Тамбовской области численностью от 10 тысяч человек и более вместо установленного процента охвата, который должен составлять на указанную дату не менее 85% от количества требуемых населенных пунктов (10 населенных пунктов).

 Руководствуясь частью 3 статьи 23.1 КоАП РФ управление Роскомнадзора по Тамбовской области обратился в Арбитражный суд Тамбовской области с заявлением о привлечении ПАО «МегаФон» к административной ответственности по ч.3 ст.14.1 КоАП РФ.

В ходе рассмотрения дела ПАО «МегаФон» представлена динамика развертывания сети обеспечена во всех населенных пунктах Тамбовской области численностью 10 тысяч человек и более, что подтверждается указанными и прилагаемыми в таблице ниже разрешениями на использование радиочастот и радиочастотных каналов в диапазоне частот лицензии, а также выписками из реестра зарегистрированных радиоэлектронных средств, оказывающих услуги связи в диапазоне Лицензии в нижеуказанных населенных пунктах: 

г. Жердевка (численность населения - 13825 чел.); разрешение на использование частот №158-рчс-20-0046 от 16.04.2020; выписка из реестра – 68 20 000644 от 28.04.2020; 

- г. Кирсанов (численность населения – 15 753 чел.); разрешение на использование частот №158-рчс-20-0046 от 16.04.2020; выписка из реестра – 68 20 000646 от 28.04.2020;

 - г. Котовск (численность населения – 28 663 чел.); разрешение на использование частот №233-рчс-19-0127 от 18.04.2019; выписка из реестра – 68 19 001908 от 25.04.2019;

 - г. Мичуринск (численность населения – 89 876 чел.); разрешение на использование частот №520-рчс-17-0007 от 18.08.2017; выписка из реестра – 68 17 №02125 от 06.09.2017;

 - г. Моршанск (численность населения – 37 477 чел.); разрешение на использование частот №518-рчс-18-0004 от 10.07.2018; выписка из реестра – 68 18 №03798 от 18.07.2018;

- г. Рассказово (численность населения – 42 293 чел.); разрешение на использование частот №520-рчс-17-0007 от 18.08.2017; выписка из реестра – 68 17 №02126 от 06.09.2017;

 - п. Строитель (численность населения – 18 437 чел.); разрешение на использование частот №233-рчс-19-0127 от 18.04.2019; выписка из реестра – 68 19 001909 от 25.04.2019;

 - г. Тамбов (численность населения – 289 701 чел.); разрешение на использование частот №108-рчс-17-0009 от 15.03.2017; выписка из реестра – 68 17 №00632 от 29.03.2017;

 - г. Уварово (численность населения – 22 916 чел.); разрешение на использование частот №233-рчс-19-0127 от 18.04.2019; выписка из реестра – 68 19 001910 от 25.04.2019;

 - пгт. Первомайский (численность населения – 11 035 чел.); разрешение на использование частот №158-рчс-20-0046 от 16.04.2020;  выписка  из  реестра – 68 20 000645 от 28.02.2020.

Исследовав  материалы дела, заслушав лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

В силу части 6 статьи 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

В силу части 4 статьи 210 АПК РФ по делам об оспаривании решений административных органов о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для привлечения к административной ответственности, возлагается на административный орган, принявший оспариваемое решение.

В соответствии с частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ осуществление предпринимательской деятельности с нарушением требований и условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией), - влечет предупреждение или наложение административного штрафа на граждан в размере от одной тысячи пятисот до двух тысяч рублей; на должностных лиц - от трех тысяч до четырех тысяч рублей; на юридических лиц - от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей.

Объектом данного административного правонарушения являются общественные отношения, возникающие в связи с осуществлением предпринимательской деятельности.

Объективная сторона административного правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ, заключается в осуществлении лицензируемой деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией).

Субъектом данного административного правонарушения является лицо, осуществляющее подлежащую лицензированию предпринимательскую деятельность с нарушением лицензионных условий и требований, то есть обязательным признаком субъекта вменяемого правонарушения является наличие у него лицензии на определенный вид деятельности.

Субъективная сторона характеризуется виной.

Отношения, возникающие между федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями в связи с осуществлением лицензирования отдельных видов деятельности регулирует Федеральный закон от 04.05.2011 №99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (далее – Закон о лицензировании, Закон №99-ФЗ).

Согласно пункту 36 статьи 12 названного Закона перечень видов деятельности, на которые требуется лицензия, включает оказание услуг связи.

Согласно статье 29 Федерального закона от 07.07.2003 №126-ФЗ «О связи» (далее – Закон о связи, Закон №126-ФЗ) деятельность юридических лиц и индивидуальных предпринимателей по возмездному оказанию услуг связи осуществляется только на основании лицензии на осуществление деятельности в области оказания услуг связи.

Согласно пункту 1 статьи 46 Закона №126-ФЗ оператор связи обязан оказывать пользователям услугами связи услуги связи в соответствии с законодательством РФ, техническими нормами и правилами, лицензией, а также договором об оказании услуг связи.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.12.2020 №2385 утверждено Положение о лицензировании деятельности в области оказания услуг связи (далее – Положение №2385).

Перечень лицензионных требований, обязательных для соблюдения при осуществлении деятельности в области оказания услуг связи, приведен в Приложении №2 к Положению №2385.

В разделе IX Приложения №2 к Положению №2385 приведен перечень лицензионных требований, обязательных для соблюдения при осуществлении деятельности по оказанию услуг подвижной радиосвязи в сети связи общего пользования.

На основании пункта 7 условий лицензии Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций от 15.04.2016 № 162869 следует, что оператор связи обязан обеспечить динамику развертывания сети связи стандарта LTE и последующих его модификаций на территории, указанной в пункте 3 настоящей лицензии, во всех населенных пунктах численностью от 10 000 человек и более*** в период с 15.04.2017 по 15.04.2023.

То обстоятельство, что покрытие территорий в девяти из десяти населенных пунктов Тамбовской области сетью связи стандарта LTE и последующих его модификаций с использованием полосы радиочастот 2570 -2595 МГц составляет менее 100%, не может быть принято во внимание, поскольку, как обосновано указал суд области, действующими нормативными правовыми актами не предусмотрено требований, в соответствии с которыми на лицензиата возлагается обязанность при осуществлении услуг радиотелефонной связи осуществить покрытие населенных пунктов именно в объеме 100%.

Из материалов дела усматривается, что ПАО «МегаФон» обеспечило во всех населенных пунктах Тамбовской области численностью 10 тысяч человек и более динамику развертывания сети связи стандарта LTE и последующих его модификаций на территории, указанной в пункте 3 настоящей лицензии (т.е. на территории Тамбовской области). 

Основаниями для привлечения к административной ответственности являются наличие в действиях (бездействии) лица предусмотренного КоАП РФ состава административного правонарушения и отсутствие обстоятельств, исключающих производство по делу.

Учитывая положения статьи 1.5 КоАП РФ, административный орган, на который законодательно возложено бремя доказывания, должен располагать неопровержимыми доказательствами совершения хозяйствующим субъектом правонарушения и наличия в его деянии факта нарушения обязательных требований; собранные в ходе производства по делу об административном правонарушения и представленные суду доказательства должны бесспорно и объективно подтверждать наличие состава правонарушения. При отсутствии таких доказательств, в случае имеющихся противоречий относительно наличия факта нарушения и при отсутствии у административного органа данных, исключающих такие противоречия, состав правонарушения нельзя признать доказанным.

В соответствии с ч. 4 ст. 1.5 КоАП РФ все неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к ответственности, толкуются в пользу этого лица.

В силу положений пункта 2 части 1 статьи 24.5 КоАП РФ недоказанность состава административного правонарушения является обстоятельством, исключающим производство по административному делу.

При таких обстоятельствах выводы суда о недоказанности административным органом состава вменяемого Обществу административного правонарушения являются обоснованными.

 Оснований для переоценки выводов суда первой инстанции апелляционная коллегия не имеется.

 Нарушений норм процессуального права, которые в соответствии со ст. 270 АПК РФ являются основанием к отмене или изменению судебных актов, судом апелляционной инстанции не установлено.

Решение суда первой инстанции является верным, апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

В соответствии с частью 4 статьи 208 АПК РФ заявление об оспаривании решений административного органа о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается.

 На основании изложенного, руководствуясь статьями 266-269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Тамбовской области от 13.01.2022 по делу №А64-8857/2021 оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Центрального округа в течение двух месяцев через арбитражный суд первой инстанции по основаниям, предусмотренным частью 4 статьи 288 АПК РФ. 

 

   Председательствующий судья                                   Н.Д. Миронцева

 

    судьи                                                                            Н.А. Песнина

 

                                                                                          П.В. Донцов