АРБИТРАЖНЫЙ СУД РОСТОВСКОЙ ОБЛАСТИ

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А53-20801/18

14 ноября 2018 г.

г. Ростов-на-Дону

Резолютивная часть решения объявлена   07 ноября 2018 г.

Полный текст решения изготовлен            14 ноября 2018 г.

Арбитражный суд Ростовской области  в составе:

судьи ФИО1

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи  Мищенко Е.М.

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению акционерного общества "Группа компаний  "МЕДПОЛИМЕРПРОМ"  (ИНН 

<

***>  ОГРН  

<

***>)

к Управлению Федеральной  антимонопольной  службы  по Ростовской  области

об оспаривании ненормативного акта (пункта 1 решения от11.04.2018  по делу №657/03)

 третьи  лица:

 Государственное бюджетное  учреждение  Ростовской  области "Станция переливания    крови"  (ИНН 

<

***>  ОГРН 

<

***>)

закрытое акционерное общество "Научно-производственное  объединение  "Аста" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

общество с ограниченной ответственностью "ГЕМОДЖЕНИКС" (ИНН7734384498, ОГРН 

<

***>)

Министерство  здравоохранения  Ростовской области

при участии в судебном  заседании:

от заявителя:  представитель ФИО2 (доверенность от 09.07.2018);

от заинтересованного лица:  представитель  ФИО3 (доверенность от 18.05.2018);

от третьих лиц: 

ГБУ РО "Станция переливания    крови" : представители ФИО4 (доверенность от 02.08.2018), ФИО5 (доверенность от 0208.2018);

ЗАО "НПО  "Аста":  представитель не явился;

ООО "ГЕМОДЖЕНИКС" :  представитель не явился;

Министерство здравоохранения  РО:  представитель ФИО6

установил:

акционерное общество "Группа компаний  "МЕДПОЛИМЕРПРОМ"  обратилось в  арбитражный  суд с  заявлением  о  признании недействительным пункта  1 решения Управления  Федеральной  антимонопольной службы  Ростовской  области от 11.042018 по делу №657/03. (с  учетом  принятых к  рассмотрений  изменений, ст. 49 АПК РФ).

К участию в деле в  качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований  относительно предмета  спора  были  привлечены Государственное бюджетное  учреждение  Ростовской  области "Станция переливания    крови" (далее  по тексту-заказчик), закрытое акционерное общество "Научно-производственное  объединение  "Аста", общество с ограниченной ответственностью "ГЕМОДЖЕНИКС" и Министерство  здравоохранения  Ростовской области.

В судебном  заседании представитель заявителя требования  поддержал.

Представитель Ростовского УФАС в  удовлетворении заявления  просил отказать.

Представители ГБУ РО "Станция переливания    крови" и Министерства  здравоохранения поддержали  позицию  антимонопольного  органа.

Представители третьих лиц ЗАО "НПО  "Аста"  и ООО "ГЕМОДЖЕНИКС" в  судебное  заседание  не  явились,  извещены надлежащим  образом.

Заслушав  объяснения  представителей лиц, участвующих в  деле,  исследовав  письменные  доказательства,  суд находит заявленные требования, подлежащими удовлетворению.

Из материалов дела следует, что в Ростовское УФАС поступила жалоба АО ГК "МЕДПОЛИМЕРПРОМ" в,  которой  указано  на допущенные  заказчиком  нарушения, выразившиеся в неприменение положений Постановления Правительства РФ от 05.02.2015 N 102  и Постановления Правительства РФ от 14.08.2017 N 967.

В  ходе  рассмотрения  дела,  комиссией  антимонопольного органа установлено следующее.

12.03.2018 г. на официальном сайте Российской Федерации Заказчик разместил извещение о проведении электронного аукциона от 12.03.2018 №0358200011518000012 согласно которому  начальная (максимальная) цена контракта составляет 2 945 440,00 рублей;  дата и время окончания подачи заявок-: 20.03.2018 09:00;  Дата окончания срока рассмотрения первых частей заявок участников - 20.03.2018. 

В приложении 1 к документации об аукционе Заказчик указал необходимые показатели й характеристики товаров: ОКДП2: 32.50.50.000: 

 наименование: контейнеры  для  заготовки, хранения и транспортирования  донорской  крови и ее компонентов с гемоконсервантом, двухкамерные, 

описание: контейнеры  полимерные  для крови и ее компонентов,  стерильные, однократного применения,  предназначены  для взятия  крови, распределения ее  на компоненты, хранения, транспортирования, переливания ее компонентов. Объем  цельной крови  для заготовки в первичный  контейне5р  450  мл =/- 10%. Количество антикоагулянта в  первичном  контейнере  не более 63 мл. Срок хранения эритроцитов  не менее  35  суток. 2-й контейнер (для  плазмы), объем не менее  400  мл. наличие  встроенного  устройства  для подключения вакуумной  пробирки (адаптера) для  отбора  проб крови на  анализ. Наличие Емкости  для  сбора первой  порции крови. Наличие  донорского узла с контролем « первого  вскрытия». Наличие проектора  для  защиты  иглы. Соответствие ГОСТ  31597-2-12.

Комиссией  установлено, что в соответствии с ОКПД2 код 32.50.50.000 относится к изделиям медицинским, в том числе хирургическим и в  Постановлении №102 данный код ОКПД2 указан в Перечне №2, в  Перечне №1 этого же Постановления  присутствует товар «Контейнеры для заготовки, хранений и транспортирования крови; устройства© лейкоцитарным фильтром; устройства для вливания кровезаменителей и инфузионных растворов», что является аналогичным товаром, приобретаемым Заказчиком (ОКПД2 32.50.13Л90).

Принимая  во внимание письмо  Минэкономразвития России от 18.04.2016 N Д28и-1033  комиссия  согласилась с  доводами  представителя  Заказчика, что последний  был вправе самостоятельно определить код ОКПД2, максимально объективно описывающий объект закупки.

По результатам  рассмотрения жалобы  участника,  комиссия  Ростовского УФАС  приняла  решение  от 11.04.2018,  которым  признала  жалобу заявителя необоснованной.

Не  согласившись с  выводами  комиссии Управления, общество  обратилось в арбитражный  суд с  настоящими требованиями.

При вынесении решения  суд руководствовался  следующим.

В силу части 1 статьи 198, части 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации действия, решения органов, осуществляющих публичные полномочия, могут быть признаны незаконными, если они не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской деятельности.

Федеральный закон N 44-ФЗ регулирует отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок.

Аукцион в электронной форме (электронный аукцион) является одним из конкурентных способов определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей).

Определение поставщиков (подрядчиков, исполнителей) путем проведения аукциона регламентировано положениями параграфа 2 главы 3 Федерального закона N 44-ФЗ, в частности, статьями 59 - 71 данного закона.

Документация об электронном аукционе наряду с информацией, указанной в извещении о проведении такого аукциона, должна содержать следующую информацию: наименование и описание объекта закупки и условия контракта в соответствии со статьей 33 данного закона, в том числе обоснование начальной (максимальной) цены контракта (пункт 1 части 1 статьи 64 Федерального закона N 44-ФЗ).

Согласно пункту 1 части 1 статьи 33 Федерального закона N 44-ФЗ описание объекта закупки должно носить объективный характер. В описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости).

В целях защиты основ конституционного строя, обеспечения обороны страны и безопасности государства, защиты внутреннего рынка Российской Федерации, развития национальной экономики, поддержки российских товаропроизводителей нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации устанавливаются запрет на допуск товаров, происходящих из иностранных государств, работ, услуг, соответственно выполняемых, оказываемых иностранными лицами, и ограничения допуска указанных товаров, работ, услуг для целей осуществления закупок (часть 3 статьи 14 Федерального закона N 44-ФЗ).

Постановлением Правительства Российской Федерации от 05.02.2015 N 102 утвержден Перечень, которым ограничения допуска для иностранных товаров установлены в частности в отношении медицинских изделий с кодами, в том числе  32.50.13.190 "Контейнеры для заготовки, хранения и транспортировки крови".

В силу примечания к Перечню при его применении следует руководствоваться как кодом в соответствии с Общероссийским классификатором продукции по видам экономической деятельности (ОКПД или ОКПД2), так и наименованием вида медицинского изделия указанного кода.

Заказчик вправе самостоятельно определить код ОКПД2, максимально объективно описывающий объект закупки (письмо Минэкономразвития России от 18.04.2016 N Д28и-1033).

Пунктом 1 Постановления N 102 утверждены: перечень отдельных видов медицинских изделий, происходящих из иностранных государств, в отношении которых устанавливаются ограничения допуска для целей осуществления закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд (далее - Перечень N 1);

перечень медицинских изделий одноразового применения (использования) из поливинилхлоридных пластиков, происходящих из иностранных государств, в отношении которых устанавливаются ограничения допуска для целей осуществления закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд (далее - Перечень N 2).

Из указанного следует, что Постановлением N 102 утверждены два перечня медицинских изделий, в отношении которых устанавливаются ограничения допуска для целей осуществления закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

При этом следует отметить, что в Перечень N 2 включены медицинские изделия одноразового применения (использования) из поливинилхлоридных пластиков, происходящие из иностранных государств.

Пунктом 2 Постановления N 102 установлено, что для целей осуществления закупок отдельных видов медицинских изделий, включенных в перечень N 1, заказчик отклоняет все заявки (окончательные предложения), содержащие предложения о поставке отдельных видов медицинских изделий, включенных в перечень N 1 и происходящих из иностранных государств (за исключением государств - членов Евразийского экономического союза), при условии, что на участие в определении поставщика подано не менее 2 удовлетворяющих требованиям извещения об осуществлении закупки и (или) документации о закупке заявок (окончательных предложений), которые одновременно:

содержат предложения о поставке отдельных видов медицинских изделий, включенных в перечень N 1, страной происхождения которых являются только государства - члены Евразийского экономического союза; 

не содержат предложений о поставке одного и того же вида медицинского изделия одного производителя либо производителей, входящих в одну группу лиц, соответствующую признакам, предусмотренным статьей 9 Федерального закона "О защите конкуренции", при сопоставлении этих заявок (окончательных предложений).

Из указанного следует, что заказчик обязан отклонить все заявки с предложением товара иностранного происхождения (за исключением государств - членов Евразийского экономического союза) при соблюдении указанных условий.

Иной подход установлен при отклонении заявок при закупках товаров по перечню N 2, а именно: пунктом 2(1.1) Постановления N 102 установлено, что для целей осуществления закупок медицинских изделий одноразового применения (использования) из поливинилхлоридных пластиков, включенных в перечень N 2, заказчик отклоняет все заявки (окончательные предложения), содержащие предложения о поставке медицинских изделий одноразового применения (использования) из поливинилхлоридных пластиков, включенных в перечень N 2, при условии, что на участие в определении поставщика подано не менее одной удовлетворяющей требованиям извещения об осуществлении закупки и (или) документации о закупке заявки (окончательного предложения), которая одновременно:

содержит предложение о поставке медицинских изделий одноразового применения (использования) из поливинилхлоридных пластиков, включенных в перечень N 2;

подается организацией, включенной в реестр поставщиков указанных медицинских изделий, предусмотренный Правилами отбора организаций, реализующих в 2017 - 2024 годах комплексные проекты по расширению и (или) локализации производства медицинских изделий одноразового применения (использования) из поливинилхлоридных пластиков, в целях осуществления конкретной закупки такой продукции для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 14 августа 2017 г. N 967 "Об особенностях осуществления закупки медицинских изделий одноразового применения (использования) из поливинилхлоридных пластиков для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Правила).

В  рассматриваемом  случае  Заказчик установил вышеназванное ограничение в пункте  1.13 документации об аукционе.

В соответствии с п. 1.12 раздела «Общие положения» Конкурсной документации установлены преференции в соответствии с Приказом Минэкономразвития РФ от 25.03.2014 года №155 «Об условиях допуска товаров, происходящих из иностранных государств, для целей осуществления закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Приказ №155»).

Пункт 1 Приказа №155 определяет условия допуска для целей осуществления закупок товаров, происходящих из иностранных государств, указанных в прилагаемой таблице (приложение к Приказу №155).

Согласно таблице, наименование позиций товара определяется в соответствии с Общероссийским классификатором продукции по видам экономической деятельности ОК 034-2014 (КПЕС 2008).

Наименование материала товара, предполагаемого к поставке в соответствии с конкурсной документацией - поливинилхлорид (ПВХ) - код ОКПД-2: 32.50.50.000 относится к изделиям медицинским, код ОКПД-2 32.50.13.190 является аналогичным товаром.

Таким  образом, установленный Заказчиком в закупочной документации код, включен в Перечень №2 Постановления №102,  которым и  следовало  руководствоваться  при  определении поставщика.

В соответствии с частью 1 статьи 111 Закона Правительство Российской Федерации вправе определить особенности осуществления конкретной закупки, в том числе установить способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя не предусмотренный статьей 24 настоящего Федерального закона, а также в целях создания для Российской Федерации дополнительных технологических и экономических преимуществ (в том числе встречных обязательств) вправе определить дополнительные условия исполнения контракта, не связанные с его предметом.

Частью 2 статьи 111 Закона предусмотрено; что порядок осуществления закупок, установленный настоящим Федеральным законом, применяется к закупке, в отношений которой Правительством Российской Федерации в соответствии с частью I настоящей статьи установлены особенности ее осуществления й (или) дополнительные условия исполнения контракта, с учетом таких особенностей и (или) /таких условий.  

Во исполнение указанный  требований   было  издано  Постановление №967, из пункта 1  которого следует,  что при осуществлении конкретной закупки медицинских изделий одноразового применения (использования) из поливинилхлоридных пластиков, включенных в перечень медицинских изделий одноразового применения (использования) из поливинилхлоридных п ластиков, происходящих из иностранных государств, в отношении которых устанавливаются ограничения допуска для целей осуществления закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденный постановлением Правительства Российской Федерации от 5 февраля 2015 г. N 102 "Об ограничениях и условиях допуска отдельных видов медицинских изделий, происходящих из. иностранных государств, для целей осуществления закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд", в целях осуществления       закупки       указанной       продукции Федеральными государственными бюджетными учреждениями и государственными бюджетными учреждениями субъектов Российской Федерации, оказывающими медицинскую помощь в рамках программы государственных гарантий бесплатного оказания гражданам медицинской помощи (далее - заказчики): 

а) поставщики указанной продукции определяются из числа организаций, реализующих в 2017 - 2024 годах комплексные проекты: по расширению и (или) локализации производства медицинских изделий и включенных в реестр поставщиков (далее - реестр), предусмотренный Правилами, утвержденными настоящим постановлением;

б) заказчики руководствуются пунктами 1, 2 (1, 1), 2(2) и 2(3) постановления Правительства Российской Федерации от 5 февраля 2015 г, N 102 "Об ограничениях и условиях допуска отдельных видов медицинских изделий, происходящих из иностранных государств, для целей осуществления закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд". При этом: заказчики обязаны запросить у оператора электронной площадки все вторые части заявок поданных его участниками, на участие в электронном аукционе, оператор электронной площадки обязан направить заказчикам все вторые части таких заявок, а также документ этих участников, предусмотренные пунктами 2 - 6 и 8 части 2- статьи 6.1 Федерального закона "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" и содержащиеся на дату и время окончания срока подачи заявок на участие в таком аукционе в реестре его участников, получивших аккредитацию на электронной площадке;

в) конкурсная (аукционная) комиссия заказчиков в обязательном порядке рассматривает все заявки на участие в конкурсе (аукционе) на наличие организаций в реестре поставщиков, предусмотренном Правилами утвержденными настоящим постановлением.

Указанный реестр поставщиков формируется и ведется Минпромторгом России и размещается на официальном сайте министерства в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", а также в единой информационной системе в сфере закупок.

В настоящее время в данном реестре поставщиков медицинских изделий, включенных в перечень N 2, содержится информация только об одном лице, прошедшем отбор в соответствии с указанными Правилами - Акционерном обществе "Группа Компаний "МЕДПОЛИМЕРПРОМ" (АО "ГК "МПП") ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>.

Кроме  этого, суд  поддерживает  позицию  заявителя  относительно распространения  на заказчика названного постановления и  по тем основаниям, что Станция  переливания  крови включена  в  перечень  медицинских организаций,  подпадающих  по действие Программы государственных гарантий бесплатного оказания гражданам медицинской помощи на 2018 год и на плановый период 2019 и 2020 годов утверждена Постановлением

Во исполнении пункта  3 Постановления №1492 об утверждении органами государственной власти субъектов Российской Федерации до 30.12.2017  территориальной программы государственных гарантий бесплатного оказания гражданам медицинской помощи на 2018 год и на плановый период 2019 и 2020 годов, Правительство Ростовской области приняло Постановление от 23.11.2017  №783 «О территориальной программе государственных гарантий бесплатного оказания гражданам медицинской помощи в Ростовской области на 2018 год и на плановый период 2019 и 2020 годов» (далее - «Постановление №783»).

Приложением №2 к Территориальной программе является Перечень медицинских организаций, участвующих в ее реализации и Государственное бюджетное учреждение Ростовской области «Станция переливания крови» включено в данный Перечень под порядковым номером 273.

Оценив  доводы  и  возражения  сторон, исследовав  доказательства,  представленные участниками  процесса,  суд  приходит к  выводу о том,  что заказчик  относится к  категории  учреждений, оказывающих  медицинскую помощь, имеет в  штате  должных специалистов (врачей)  и  на него в  полной  мере  распространяется  требования  положений  Постановления №967.

Доводы  представителей  Ростовского УФАС и третьих лиц  были исследованы  судом и своего  подтверждения  не нашли.

По смыслу статей 65, 198 и 200 АПК РФ обязанность доказывания наличия права и факта его нарушения оспариваемыми актами, решениями, действиями (бездействием) возложена на заявителя, обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта, решения, действий (бездействия) закону или иному нормативному правовому акту, а также обстоятельств, послуживших основанием для их принятия (совершения), возлагается на орган или лицо, которые приняли данный акт, решение, совершили действия (допустили бездействие).

Исходя из части 2 статьи 201 настоящего Кодекса обязательным условием для принятия решения об удовлетворении заявленных требований о признании ненормативного акта недействительным (решения, действий, бездействия незаконными) является установление судом совокупности юридических фактов: во-первых, несоответствия таких актов (решения, действий, бездействия) закону или иному нормативному правовому акту, а, во-вторых, нарушения ими прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Заявителем  представлены  суду  достаточные доказательства  нарушения  его прав   в сфере  предпринимательской  деятельности и несоответствие  оспариваемого пункта  решения  действующему  законодательству.

В силу статьи 110 АПК РФ в связи с удовлетворением заявленных требований расходы общества по уплате государственной пошлины в сумме 3000 рублей при обращении с заявлением в суд подлежат отнесению на управление.

Руководствуясь статьями 198,  201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

Заявленные требования  удовлетворить.

Признать недействительным пункт 1 решения Управления  Федеральной  антимонопольной службы  Ростовской  области от 11.042018 по делу №657/03.

В порядке распределения судебных расходов  взыскать с Управления  Федеральной  антимонопольной службы  Ростовской  области в пользу акционерного общества "Группа компаний  "МЕДПОЛИМЕРПРОМ"  (ИНН 

<

***>  ОГРН  

<

***>) 3000 рублей  в возмещение расходов по уплате государственной пошлины.

Решение суда по настоящему  делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции. 

Решение суда по настоящему делу может быть обжаловано в апелляционном порядке в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения, через суд принявший решение.

Решение суда по настоящему делу может быть обжаловано в кассационном порядке в соответствии с главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

СудьяИ.В. ФИО1