Р Е Ш Е Н И Е

Именем Российской Федерации

Дело № А40-161682/17-91-1411

г. Москва

17 января 2018 года.

Резолютивная часть решения объявлена 10 января 2018 года.

Полный текст решения изготовлен 17 января 2018 года.

Арбитражный суд города Москвы в составе судьи Шудашовой Я.Е.

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1

рассмотрел в судебном заседании дело по иску 

АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА "КОМПАНИЯ ЭМК-ИНЖИНИРИНГ" (119991, 

<

...>, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, д/р  26.08.2002) 

к ОБЩЕСТВУ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "СТРОИТЕЛЬНО-МОНТАЖНАЯ КОМПАНИЯ-ДВ" (682640, 

<

...>, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, д/р 21.04.2015) 

о взыскании неосновательного обогащения в размере 32 066 197 руб., неустойки в размере 10 859 525,88 руб.

В судебное заседание явились:

от истца – ФИО2  доверенность № 010-С/100118 от 10.01.2018;

от ответчика – не явился, извещен надлежащим образом;

УСТАНОВИЛ:

АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО "КОМПАНИЯ ЭМК-ИНЖИНИРИНГ" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к ОБЩЕСТВУ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "СТРОИТЕЛЬНО-МОНТАЖНАЯ КОМПАНИЯ-ДВ" о взыскании неосновательного обогащения в размере 32 066 197 руб., неустойки в размере 10 859 525,88 руб.

Ответчик в судебное заседание не явился, о месте и времени рассмотрения дела извещен надлежащим образом, согласно ранее представленному в материалы дела отзыву исковые требования не признает. Дело рассмотрено в отсутствие ответчика в порядке ст. 156 АПК РФ.

Представитель истца в судебном заседании поддержал позицию, изложенную в исковом заявлении и письменных пояснениях, просил удовлетворить заявленные требования в полном объеме. 

Рассмотрев материалы дела, выслушав объяснения представителя истца, оценив представленные доказательства в совокупности, доводы отзыва ответчика, суд приходит к следующим выводам.

Как следует из материалов дела,  23.03.2016 между Истцом (Подрядчик) и Ответчиком (Субподрядчик) заключен Договор субподряда № 1516187387182090942000000/ДС-П-39/11-3-706.4/3 (далее - Договор субподряда), в соответствии с которым Ответчик обязался выполнить строительно-монтажные работы по объекту «Строительство зоны хранения № 3 войсковой части 55487», п. Тейсин Хабаровского края, ВВО (шифр объекта П-39/11-3) (далее «Работы»).

Согласно 3.1. Договора, с учетом заключенного Дополнительного соглашения № 4 от 30.11.2016 (далее - Дополнительное соглашение № 4), общая стоимость Работ выполняемых Ответчиком по Договору субподряда является приблизительной, определяется на основании сметы и составляет 121 988 877,90 руб., в т.ч. НДС 18%.

Согласно п. 5.2. Договора субподряда, срок окончания Работ по Договору субподряда включая подписание итогового акта приемки выполненных работ - 01.08.2016.

В нарушение условий Договора, по состоянию на 01.06.2017, Работы выполнены Ответчиком частично на сумму 15 930 738,46 руб., с учетом НДС 18%.

Ответчиком не выполнено Работ по Договору субподряда на сумму 106 058 139,44 руб., с учетом НДС (18%).

По состоянию на 01.06.2017 период просрочки Ответчиком срока окончания выполнения Работ по Договору субподряда составил 305 календарных дней.

Согласно п. 19.1.1 Договора субподряда Подрядчик вправе в одностороннем внесудебном порядке в соответствии со ст. 450.1 ГК РФ отказаться от исполнения Договора путем направления соответствующего уведомления Субподрядчику, с указанием даты предполагаемого отказа в случаях, включая, но не ограничиваясь:

- отставания Субподрядчиком от сроков выполнения Работ (Этапов работ), указанных в разделе 5 Договора, на срок более чем 10 (десять) календарных дней;

- нарушения конечного срока выполнения всех работ по Договору (подписания Итогового акта выполненных работ) более чем на 10 (десять) календарных дней.

Договор считается расторгнутым с момента получения Субподрядчиком письменного уведомления Подрядчика об одностороннем отказе от исполнения Договора.

.В соответствии с п. 2 ст. 715 Гражданского кодекса Российской Федерации, если подрядчик выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становиться явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.

В связи с длительным неисполнением Ответчиком своих обязательств по Договору субподряда, 01.06.2017 Истцом в соответствии со ст. 450.1, п. 2 ст. 715 ГК РФ, п. 19.1.1 Договора субподряда направлено письмо от 01.06.2017 № ЧА-ОПиКП/447, которым уведомил Ответчика об одностороннем отказе от исполнения Договора.

Уведомление об одностороннем отказе от исполнения Договора получено Ответчиком 24.06.2017 (почтовое отправление № 10100012102529).

С 24.06.2017 Договор субподряда считается расторгнутым.

В соответствии со ст. 729 ГК РФ, в случае прекращения договора подряда по основаниям, предусмотренным законом или договором, до приемки заказчиком результата работы, выполненной подрядчиком, заказчик вправе требовать передачи ему результата незавершенной работы с компенсацией подрядчику произведенных затрат.

Согласно п. 19.2 Договора при расторжении Договора до завершения Работ (Этапов работ) Субподрядчик в течение 10 (десяти) календарных дней с момента предъявления соответствующего требования возвращает Подрядчику неиспользованные финансовые средства, в т.ч. авансовые платежи, и разработанные разделы Документации и представляет Подрядчику отчет о произведенных расходах в процессе исполнения договорных обязательств.

Подрядчик обязан оплатить выполненные Субподрядчиком на момент расторжения Договора Работы (Этапы работ) в соответствии с принятым от Субподрядчика отчетом о произведенных расходах, актом сдачи-приемки выполненных Работ и Актом сверки расчетов по форме, установленной Приложением № 3 к Договору в порядке, предусмотренном Договором.

В соответствии с п. 4.7. Договора субподряда, Истец перечислил Ответчику авансы на общую сумму 45 943 463,28 руб., в т.ч. НДС 18%, что подтверждается платежными поручениями:

№ 1586 от 08.04.2016 на сумму 3 000 000,00 руб.

№ 1967 от 28.04.2016 на сумму 10 000 000,00 руб.

№ 2175 от 13.05.2016 на сумму 2 000 000,00 руб.

№ 2596 от 07.06.2016 на сумму 3 179 982,00 руб.

№ 2640 от 09.06.2016 на сумму 8 083 481,28 руб.

№ 3581 от 04.08.2016 на сумму 4 000 000,00 руб.

№ 4087 от 31.08.2016 на сумму 8 200 000,00 руб.

№ 4273 от 08.09.2016 на сумму 7 480 000,00 руб.

В период действия Договора субподряда Ответчиком выполнено и сдано Истцу Работ на сумму 15 930 738,46 руб., с учетом НДС 18%, что подтверждается:

- Справкой о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 № 1 от 07.10.2016 на сумму 9 330 310,52 руб.

- Актами о приемке выполненных работ по форме КС-2 от 07.10.2016 № 1, № 2, № 3, № 4.

- Справкой о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 № 2 от 03.11.2016 на сумму 6 600 427,94 руб.

- Актом о приемке выполненных работ по форме КС-2 от 03.11.2016 № 1.

Согласно п. 1.8. Договора субподряда, стороны предусмотрели Гарантийное удержание - денежные средства (обеспечительный платеж), удерживаемые Подрядчиком в целях обеспечения исполнения обязательств Субподрядчика по срокам выполнения и качеству Работ, а также Гарантийных обязательств. Размер суммы Гарантийного удержания на период действия Договора, с учетом Гарантийного срока установлен 3,39 % от Цены Договора.

Согласно п. 15.1.1 Договора субподряда в целях гарантирования Субподрядчиком сроков выполнения Работ и гарантийных обязательств, предусмотренных разделом 15 Договора, Субподрядчик предоставляет Подрядчику Гарантийное удержание (обеспечительный платеж в размере 3,39% от Цены Договора) не позднее 10 (десяти) дней до даты подписания Итогового акта приемки выполненных работ, установленной п. 5.2 Договора.

В случае неисполнения Субподрядчиком обязательства по перечислению Гарантийного удержания, Подрядчик вправе удержать сумму Гарантийного удержания из денежных средств, подлежащих перечислению Субподрядчику при окончательном расчете в соответствии с п. 4.9 Договора.

Согласно п. 4.9., 19.4 Договора субподряда, оплата выполненных Ответчиком Работ производится Истцом на сумму, указанную в Актах о приемке выполненных работ, с удержанием сумм Гарантийного депозита, в размере 3,39 % от стоимости выполненных Работ, указанных в Актах о приемке выполненных работ.

Ввиду того, что Ответчик не произвел перечисление на счет Истца суммы гарантийного депозита предусмотренного Договором субподряда, Истец соответствии с п. 4.9., п. 19.4. Договора субподряда, произведено удержание суммы гарантийного депозита в размере 540 052,03 руб., в т.ч. НДС 18%, что составляет 3,39% от стоимости выполненных Ответчиком работ.

Гарантийное удержание будет возвращено Субподрядчику в порядке, предусмотренном п. 19.4. Договора субподряда.

В соответствии с условиями п. 4.18 Договора Субподрядчик оплачивает Подрядчику оказанные им генподрядные услуги в размере 9,5 % от стоимости выполненных Субподрядчиком в отчетном периоде Работ.

В случае неоплаты Субподрядчиком стоимости генподрядных услуг в порядке, предусмотренном настоящим пунктом Договора, Подрядчик имеет право удержать стоимость генподрядных услуг, из суммы текущего платежа, оплачиваемого Подрядчиком за выполненные Работы.

За период действия Договора стоимость услуг Подрядчика составила 1 513 420,15 руб., в т.ч. НДС 18%, что составляет 9,5% от стоимости выполненных Ответчиком работ в размере 15 930 738,46 руб., с учетом НДС 18%.

Данный факт подтверждается подписанными Сторонами:

- Актом № 1 приемки оказанных генподрядных услуг от 07.10.2016 на сумму 886 379,50 руб.

- Актом № 2 приемки оказанных генподрядных услуг от 03.11.2016 на сумму 627 040,65 руб.

 Таким  образом,  общая  сумма задолженности  Ответчика  перед  Истцом  составляет 32 066 197,00 руб., в т.ч. НДС 18%.

Цена договора с НДС

Аванс с НДС

Удержанный гарантийный депозит   от   цены договора

Услуги       Истца, зачтены    в    счет оплаты выполненных работ

Выполнено   и принято работ

%

в руб. с НДС

%

в руб. с НДС

121988 77,90

45943 463,28

3,39

540 052,03

9,5

1513 420.15

15 930 738,46

В соответствии со ст. 453 п. 3 ГК РФ стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента изменения или расторжения договора, если иное не установлено законом или соглашением сторон.

С 24.06.2016 Договор субподряда расторгнут в одностороннем порядке.

28.07.2017 в адрес Ответчика направлена досудебная претензия № КИ-ОПиКП/564 от 27.07.2017 с требованием перечислить сумму неосновательного обогащения и договорную неустойку. Претензия получена Ответчиком 10.08.2017, однако до настоящего времени Ответчик не возвратил указанные выше денежные средства, а также не направил Истцу какого либо ответа.

До настоящего времени указанные денежные средства Ответчиком не возвращены.  

 В соответствии со ст. 309-310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, а односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.

Условия договора ответчиком не исполнены, что не соответствует статьям 309-310 ГК РФ. 

Обязательство должно исполняться точно в срок, установленный соглашением сторон. 

Согласно статье 708 ГК РФ в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного сроков выполнения работы. Указанные в пункте 2 статьи 405 последствия просрочки исполнения наступают при нарушении конечного срока выполнения работы, а также иных установленных договором подряда сроков. 

В соответствии со статьей 715 ГК РФ если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков. В соответствии со статьей 723 ГК РФ если отступления в работе от условий договора подряда или иные недостатки результата работы в установленный заказчиком разумный срок не были устранены либо являются существенными и неустранимыми, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения причиненных убытков.

В соответствии с пунктом 2 статьи 453 Гражданского кодекса Российской Федерации при расторжении договора обязательства сторон прекращаются.

Согласно абз. 2 п. 4. ст. 453 ГК РФ в случае, когда до расторжения или изменения договора одна из сторон, получив от другой стороны исполнение обязательства по договору, не исполнила свое обязательство либо предоставила другой стороне неравноценное исполнение, к отношениям сторон применяются правила об обязательствах вследствие неосновательного обогащения, если иное не предусмотрено законом или договором либо не вытекает из существа обязательства.

При расторжении договора сторона не лишена права истребовать в качестве неосновательного обогащения полученные до расторжения договора денежные средства, если встречное удовлетворение получившей их стороной не было предоставлено и обязанность его предоставить отпала (пункт 1 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11.01.2000 N 49 "Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением норм о неосновательном обогащении").

Согласно статье 1102 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество за счет другого лица, обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение).

Нормы о неосновательном обогащении применяются как в случаях перечисления денежных средств без установленных законом или сделкой оснований (статья 1102 Гражданского кодекса Российской Федерации), так и к требованиям одной стороны в обязательстве к другой о возврате исполненного в связи с этим обязательством (пункт 3 статьи 1103 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Истцом в материалы дела представлены надлежащие доказательства в обоснование требований в части взыскания неосновательного обогащения в размере 32 066 197 руб., которые ответчиком не опровергнуты. Ответчиком не представлено документов, свидетельствующих о возврате денежных средств.

Таким образом, Ответчик без законных оснований удерживает денежные средства истца, в связи с чем, денежные средства в размере 32 066 197 руб., являются неосновательным обогащением ответчика, которое в соответствии со статьей 1102 Гражданского кодекса Российской Федерации подлежит возврату.

Учитывая вышеизложенное, суд считает требования истца в указанной части обоснованными и подлежащими удовлетворению в полном объеме.

Также Истцом заявлено требование о взыскании с ответчика неустойки.  

В соответствии с пунктом 1 статьи 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться, в том числе неустойкой (штрафом, пеней), которой, согласно пункту 1 статьи 330 ГК РФ признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. 

Согласно п. 17.4 Договора в случае нарушения сроков выполнения Работ, в т.ч. промежуточных, предусмотренных Договором, Подрядчик вправе потребовать уплату неустойки (пени). Неустойка (пеня) начисляется за каждый день просрочки Субподрядчиком исполнения данного обязательства, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного срока исполнения обязательства по Договору. Стороны согласовали и не возражают, что размер такой неустойки (пени) определяется в соответствии с правилами, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 25 ноября 2013 г. № 1063 (в том числе с применением формул), за каждый факт просрочки, но не менее одной трехсотой действующей на дату уплаты пени, ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации от Цены Договора.

Учитывая, что судом установлен факт просрочки Ответчиком возврата денежных средств, требование Истца о взыскании неустойки за нарушение обязательств является правомерным. 

Согласно расчету истца сумма неустойки составила 10 859 525 руб. 88 коп. Представленный истцом расчет неустойки, оценивается судом как правильный и не противоречащий закону. Расчет судом проверен, арифметически и методологически выполнен правильно. Оснований для его изменения или признания не верным не установлено. Расчет неустойки:

Цена договора составляет: 121 988 877,90 руб., в т.ч. НДС 18% Срок завершения работ: 01.08.2016 Период: 01.08.2016-24.06.2017

Количество дней просрочки исполнения обязательств: 328

Задолженность,

Период просрочки

Процентная

Дней

Проценты,

руб.

с

по

дни

ставка, ЦФО

году

руб.

121 988 877,90

01.08.2016

18.09.2016

49

10,50%

366

1 714 843,65

121 988 877,90

19.09.2016

31.12.2016

104

10%

366

3 466 350,63

121 988 877,90

01.01.2017

26.03.2017

85

10%

365

2 840 836,88

121 988 877,90

27.03.2017

01.05.2017

36

9,75%

365

1 173 098,52

121 988 877,90

02.05.2017

18.06.2017

48

9,25%

365

1 483 919,50

121 988 877,90

19.06.2017

24.06.2017

6

9%

365

180 476,70

Итого:

328

9,92%

10 859 525,88

Контррасчет неустойки, произведенный ответчиком суд признает неверным.

Стороны согласовали и не возражают, что размер неустойки (пени) по договору определяется в соответствии с правилами, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 25 ноября 2013 г. № 1063 (в том числе с применением формул), за каждый факт просрочки, но не менее одной трехсотой действующей на дату уплаты пени ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации от Цены Договора.

На этом основании Истцом произведен расчет неустойки за период с момента расторжения Договора от общей цены Договора по действующей ставке рефинансирования (ключевой ставке) ЦБ РФ.

Доказательств надлежащего исполнения обязательств по договору ответчик в материалы дела не представил, чем принял на себя риск наступления последствий несовершения процессуальных действий.

Суд не усматривает несоразмерности между подлежащей взысканию суммой неустойки и последствиями нарушения ответчиком своих обязательств.

При указанных обстоятельствах исковые требования и в этой части подлежат удовлетворению в полном объеме. При этом  суд исходил из того, что неустойка может быть снижена на основании ст. 333 ГК РФ  только при наличии соответствующего заявления со стороны ответчика при представлении им доказательств явной несоразмерности. Ответчик   соответствующего заявления не представил. 

Учитывая вышеизложенное, суд считает требования истца обоснованными и подлежащими удовлетворению в полном объеме.

Доводы ответчика, приведенные последним в отзыве на иск, оценены судом, признаны необоснованными и несостоятельными и отклонены ввиду противоречия фактическим обстоятельствам дела и представленным в дело доказательствам.

Ответчик признает в полном объеме задолженность перед Истцом в виденеотработанного аванса в размере 30 012 724, 82 руб. в т.ч. НДС 18% как неосновательное обогащение из расчета суммы перечисленного аванса в размере 45 943 463,28 руб. минус стоимость выполненных и сданных работ в размере 15 930 738,46 руб.

Относительно удержания гарантийного депозита.

Стороны условиями Договора (п. 1.8 Договора) предусмотрели Гарантийное удержание - денежные средства (обеспечительный платеж), удерживаемые Подрядчиком в целях обеспечения исполнения обязательств Субподрядчика по срокам выполнения и качеству Работ, а также Гарантийных обязательств. Размер суммы Гарантийного удержания на период действия Договора, с учетом Гарантийного срока установлен 3,39 % от Цены Договора.

Согласно п. 19.4. Договора Субподрядчик в течение 7 (семи) рабочих дней с момента расторжения Договора перечисляет Подрядчику Гарантийное удержание в размере стоимости выполненных работ, умноженной на 3,39%.

Таким образом, сумма гарантийного депозита составляет 540 052,03 руб.. в т.ч. НДС 18%, что составляет 3,39% от стоимости выполненных Ответчиком работ (15 930 738.46 руб.).

Согласно п. 15.2.1 Договора в случае неисполнения Субподрядчиком обязательства по перечислению Гарантийного удержания, Подрядчик вправе удержать сумму Гарантийного удержания из денежных средств, подлежащих перечислению Субподрядчику при окончательном расчете в соответствии с п. 4.9 Договора.

Ввиду того, что Ответчик не произвел перечисление на счет Истца суммы гарантийного депозита ни в период действия Договора, ни после его расторжения, Истец обоснованно уменьшил стоимость выполненных Ответчиком работ на сумму гарантийного депозита, и соответственно требование о его перечислении (удержании) из суммы перечисленного аванса. 

Относительно удержания стоимости услуг генподряда.

Стороны условиями Договора (п. 4.18 Договора) предусмотрели обязанность Ответчика по оплате оказываемых Истцом услуг генподряда в размере 9,5 %.

Факт оказания Истцом Ответчику услуг, подтверждается подписанными Сторонами актом № 1 приемки оказанных генподрядных услуг от 07.10.2016 на сумму 886 379,50 руб. и актом № 2 приемки оказанных генподрядных услуг от 03.11.2016 на сумму 627 040,65 руб., что составляет 1 513 420,15 руб. или 9,5% от стоимости выполненных Ответчиком работ в размере 15 930 738,46 руб.

Согласно п. 4.18 Договора в случае неоплаты Субподрядчиком стоимости генподрядных услуг в порядке, предусмотренном настоящим пунктом Договора, Подрядчик имеет право удержать стоимость генподрядных услуг, из суммы текущего платежа, оплачиваемого Подрядчиком за выполненные Работы.

На этом основании, Истец обоснованно уменьшил стоимость выполненных Ответчиком работ на сумму стоимости услуг генподряда, и соответственно требование о его перечислении (удержании) из суммы перечисленного аванса.

Учитывая, что требования истца основаны на условиях заключенного между сторонами договора, документально подтверждены и ответчик не представил доказательств надлежащего выполнения принятых на себя обязательств, суд пришел к выводу, что исковые требования в следует признать обоснованными и подлежащими удовлетворению в полном объеме. 

Расходы по уплате госпошлины распределяются судом в порядке ст. 110 АПК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 110, 167, 170-176 АПК РФ, суд

Р Е Ш И Л :

Взыскать с  ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "СТРОИТЕЛЬНО-МОНТАЖНАЯ КОМПАНИЯ-ДВ" (682640, 

<

...>, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, д/р 21.04.2015) в пользу АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА "КОМПАНИЯ ЭМК-ИНЖИНИРИНГ" (119991, 

<

...>, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, д/р  26.08.2002) сумму неосновательного обогащения в размере 32.066.197 (Тридцать два миллиона шестьдесят шесть тысяч сто девяносто семь) руб.; неустойку в размере 10.859.525 (Десять миллионов восемьсот пятьдесят девять тысяч пятьсот двадцать пять) руб. 88 коп.; расходы на оплату госпошлины в размере 200.000 (Двести тысяч) руб. 

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья: Шудашова Я.Е.