ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия (3812)37-26-06, факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, info@8aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело № А75-1911/2016

14 сентября 2017 года

город Омск

 

Резолютивная часть постановления объявлена  08 сентября 2017 года

Постановление изготовлено в полном объеме  14 сентября 2017 года

 

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Шаровой Н.А.,

судей  Зориной О.В., Смольниковой М.В.,

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем ФИО1, 

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-9068/2017) ФИО2 на определение Арбитражного суда  Ханты-Мансийского автономного округа – Югры от 18 мая 2017 года по делу № А75-1911/2016 (судья Е.А. Кузнецова), вынесенное по результатам рассмотрения заявления ФИО2 о признании решения собрания участников строительства от 09.03.2017 недействительным, в рамках дела о признании общества с ограниченной ответственностью «Инжиниринговая Строительная Компания «Конструктив» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) несостоятельным (банкротом),

разбирательство по жалобе проведено в отсутствие представителей сторон, извещенных о времени и месте судебного заседания, 

 

установил:

решением Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа – Югры от 26.09.2016 в отношении общества с ограниченной ответственностью «Инжиниринговая Строительная Компания «Конструктив» (далее – ООО ИСК «Конструктив», должник) открыто конкурсное производство, сроком на 6 месяцев. Исполнение обязанностей конкурсного управляющего возложено на ФИО3 (628007, г. Ханты-Мансийск, а/я 205).

Определением Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа – Югры от 26.09.2016 в отношении должника применены правила параграфа 7 главы IX Федерального закона о несостоятельности (банкротстве).

Судебное заседание по рассмотрению отчета конкурсного управляющего о результатах проведения конкурсного производства назначено на 26.10.2017.

Определением Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа – Югры от 07.10.2016 конкурсным управляющим должника ООО «ИСК «Конструктив» утвержден ФИО4 (ИНН 

<

***>, 620000, г. Екатеринбург, а/я 75).

05.04.2017 в арбитражный суд поступило ходатайство ФИО2 о признании решения собрания участников долевого строительства от 09.03.2017 недействительным.

Определением Арбитражного суда  Ханты-Мансийского автономного округа – Югры от 18 мая 2017 года по делу № А75-1911/2016 в удовлетворении ходатайства ФИО2 о назначении экспертизы отказано. В удовлетворении заявления ФИО2 о признании собрания участников долевого строительства от 09.03.2017 недействительным отказано. ФИО2 с депозита арбитражного суда возвращены денежные средства в размере 45 000 рублей, уплаченные по чек-ордеру от 15.05.2017.

В апелляционной жалобе ФИО2 просит указанное определение отменить и принять новый судебный акт о признании недействительными решений собрания участников строительства от 09.03.2017. 

Жалоба мотивирована следующим образом:

- принятие решений по вопросам повестки дня собрания, состоявшегося 09.03.2017, в силу статей 201.10 и 201.11 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве), к компетенции участников строительства не относится;

- решения по первому и второму вопросам повестки дня (проголосовало 64,5%) приняты с нарушением порядка принятия решений, определенного пунктом 4 статьи 201.12 Закона о банкротстве;

- утверждая отчет оценщика, подготовленный по инициативе и в интересах заинтересованного лица (ООО «ПриуралСтрой»), являющегося конкурсным кредитором и потенциальным правопреемником застройщика, а также решая вопрос о передаче прав застройщика, конкурсный управляющий ФИО4 неправомерно перекладывает бремя соблюдения  порядка  передачи прав и обязанностей застройщика на участников строительства, ссылаясь на их решения, принятые 09.03.2017;

- решение участников строительства в части утверждения отчета об оценке имущества должника принято в нарушение п. 6 статьи 110 Закона о банкротстве, а о замене застройщика – с нарушением установленных пределов его компетенции, поскольку предусматривает отчуждение имущества ООО ИСК «Конструктив» без проведения торгов в нарушение Закона о банкротстве и постановления Правительства РФ от 09.08.2016 № 760 «О порядке принятия заключения о возможности или невозможности передачи имущества и обязательств застройщика лицу, имеющему намерение стать приобретателем».

Более подробно доводы заявителя изложены в тексте апелляционной жалобы.

Отзывы на апелляционную жалобу не поступили.

Участвующие в обособленном споре лица, извещенные надлежащим образом о месте и времени заседания суда апелляционной инстанции (07-08 сентября 2017 г. с учетом объявленного перерыва), явку представителей в него не обеспечили. Суд апелляционной инстанции, руководствуясь статьями 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее - АПК РФ), рассмотрел дело по апелляционной  жалобе в их отсутствие. 

Определение Арбитражного суда  Ханты-Мансийского автономного округа – Югры от 18 мая 2017 года по делу № А75-1911/2016 отмене не подлежит.

Как следует из материалов дела, согласно информационному сообщению, размещенному на официальном сайте ЕФРСБ 16.03.2017 № 1663660, 09.03.2017 было проведено собрание участников строительства, на котором приняты следующие решения:

«1. Утвердить отчет об оценке прав застройщика на объект недвижимого имущества AG217009/16 от 01.03.2017г., составляющего конкурсную массу должника по делу № А75-1911/2016. 

2. Одобрить заявление о намерении ООО «ПриуралСтрой» в рамках ст.201.15 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» по делу № А75-1911/2016. 

3. Не обращаться в Арбитражный суд с ходатайством о погашении требований участников строительства путем передачи прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок путем передачи прав застройщика на объект созданному строительства участниками строительства жилищно- строительному кооперативу».

ФИО2 оспорил указанное решение в судебном порядке, мотивировав свою позицию тем, что собранием нарушен порядок принятия решений (относятся к компетенции общего собрания кредиторов), а также то, что решения приняты с нарушением компетенции собрания участников строительства, определенно ограниченной Законом о банкротстве.

Аналогичные доводы изложены также в апелляционной жалобе.

Помимо этого, в ходе рассмотрения обособленного спора судом первой инстанции ФИО2 было заявлено ходатайство о назначении экспертизы для определения рыночной стоимости прав застройщика, в удовлетворении которого судом было отказано. Выводы суда на этот счет в апелляционной жалобе не оспариваются, что исключает проверку вынесенного определения в соответствующей части применительно к части 5 статьи 268 АПК РФ.

В соответствии со ст. 201.12 Закона о банкротстве собрание участников строительства проводится по правилам статей 12-15 Закона о банкротстве с особенностями, предусмотренными настоящей статьей.

В соответствии с п. 2 статьи 201.12 Закона о банкротстве участники строительства, требования которых включены в реестр требований кредиторов и реестр требований о передаче жилых помещений на дату проведения собрания участников строительства, являются его участниками с правом голоса, в нем также вправе участвовать без права голоса наряду с лицами, указанными в пункте 1 статьи 12 настоящего Федерального закона, конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых включены в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания участников строительства.

В соответствии с п. 4 ст. 15 Закон о банкротстве в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц, либо принято с нарушением установленных Законом о банкротстве пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

Таким образом, признание решения собрания кредиторов недействительным возможно только в двух случаях: если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц, или если решение собрания кредиторов принято с нарушением установленных пределов компетенции собрания кредиторов.

Компетенция участников строительства при банкротстве должника-застройщика определяется положениями статей 201.10 и 201.11 Закона о банкротстве.

Согласно пункту 1 статьи 201.10 Закона о банкротстве, в ходе финансового оздоровления, внешнего управления, конкурсного производства в случае наличия у застройщика объекта незавершенного строительства арбитражный управляющий не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев с даты его утверждения обязан вынести на рассмотрение собрания участников строительства вопрос об обращении в арбитражный суд с ходатайством о погашении требований участников строительства путем передачи прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок созданному участниками строительства жилищно-строительному кооперативу или иному специализированному потребительскому кооперативу (далее - передача объекта незавершенного строительства).

 Поскольку оспариваемым собранием не принято решение об обращении к суду с соответствующим ходатайством, то права и законные интересы ФИО2 не нарушены, а оценка правомочности собрания применительно к этому решению ( п.3 повестки) правового значения далее не имеет. 

Такое нарушение и необходимость оценки правомочности собрания  могли иметь место, если бы перед судом был поставлен  вопрос о том, принято или не принято положительное решение по такому вопросу.

Перед проведением собрания участников строительства, на котором будет рассматриваться вопрос об обращении в арбитражный суд с ходатайством о погашении требований участников строительства путем передачи объекта незавершенного строительства, арбитражный управляющий информирует участников строительства о порядке создания, функционирования, преобразования и ликвидации жилищно-строительного кооператива или иного специализированного потребительского кооператива, в том числе о правах и об обязанностях членов такого кооператива, и обеспечивает ознакомление участников строительства с указанной информацией под роспись или посредством направления им заказного почтового отправления с уведомлением о вручении.

На основании п. 2 статьи 201.10 Закона о банкротстве в состав материалов, подлежащих рассмотрению собранием участников строительства, включается заключение арбитражного управляющего о возможности или невозможности передачи объекта незавершенного строительства, отчет об оценке прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок, проект решения о создании жилищно-строительного кооператива или иного специализированного потребительского кооператива.

Заключение арбитражного управляющего должно содержать:

1) обоснование возможности или невозможности (в том числе технической и финансовой, а также с учетом требований настоящей статьи) передачи объекта незавершенного строительства;

2) сведения о степени готовности объекта незавершенного строительства;

3) сведения о размерах финансирования и сроках, необходимых для завершения строительства объекта незавершенного строительства;

4) сведения о сумме денежных средств, подлежащей внесению участниками строительства и (или) третьими лицами для погашения требований кредиторов по текущим платежам, требований кредиторов первой и второй очереди и требований кредиторов, не являющихся участниками строительства, по обязательствам, обеспеченным залогом прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок, в порядке, установленном пунктами 4 - 6 настоящей статьи.

Совокупность условий передачи участникам строительства объекта незавершенного строительства предусмотрена п. 3 статьи 201.10 Закона о банкротстве, в том числе, если участниками строительства принято решение о создании жилищно-строительного кооператива или иного специализированного потребительского кооператива, соответствующего требованиям п. 8 статьи 201.10 Закона о банкротстве.

В случае, если стоимость прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок превышает более чем на пять процентов совокупный размер требований участников строительства, включенных в реестр требований кредиторов и реестр требований о передаче жилых помещений, участники строительства и (или) третьи лица вправе внести денежные средства в размере такого превышения за вычетом пяти процентов на депозитный счет арбитражного суда до рассмотрения арбитражным судом ходатайства о передаче объекта незавершенного строительства. Эти средства вносятся участниками строительства пропорционально размеру их требований, если иное не установлено решением собрания участников строительства (п. 4 статьи 201.10 Закона о банкротстве).

Если имущества, которое остается у должника после передачи объекта незавершенного строительства, недостаточно для погашения текущих платежей, связанных с судебными расходами по делу о банкротстве, выплатой вознаграждения арбитражному управляющему, оплатой деятельности лиц, привлечение которых арбитражным управляющим для исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве в соответствии с настоящим Федеральным законом является обязательным, требований кредиторов первой и второй очереди, участники строительства и (или) третьи лица до рассмотрения арбитражным судом ходатайства о передаче объекта незавершенного строительства вправе внести в соответствии со статьей 201.15 настоящего Федерального закона на специальный банковский счет должника денежные средства в размере превышения совокупного размера указанных текущих платежей и требований кредиторов первой и второй очереди над стоимостью имущества застройщика, которое остается у него после передачи объекта незавершенного строительства, но не более десяти процентов стоимости прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок. Эти средства вносятся участниками строительства пропорционально размеру их требований, если иное не установлено решением собрания участников строительства (п. 5 статьи 201.10 Закона о банкротстве).

В соответствии с п. 11 статьи 201.10 Закона о банкротстве о рассмотрении арбитражным судом вопроса, предусмотренного пунктом 1 настоящей статьи, должны быть извещены все кредиторы, в том числе все участники строительства, в соответствии с реестром требований кредиторов и реестром требований о передаче жилых помещений. По результатам рассмотрения ходатайства собрания участников строительства о передаче объекта незавершенного строительства арбитражный суд выносит определение:

1) об удовлетворении ходатайства и о передаче объекта незавершенного строительства в случае соблюдения условий такой передачи, предусмотренных настоящей статьей;

2) об отказе в удовлетворении ходатайства в случае несоблюдения условий такой передачи, предусмотренных настоящей статьей.

В случае вынесения арбитражным судом определения о передаче объекта незавершенного строительства требования участников строительства, голосовавших против такой передачи и отказавшихся от участия в ней, преобразовываются в денежные требования в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, и подлежат погашению в составе требований кредиторов соответственно третьей и четвертой очереди.

В случае вынесения арбитражным судом определения о передаче объекта незавершенного строительства внесенные участниками строительства и (или) третьими лицами на депозитный счет арбитражного суда, на специальный банковский счет должника денежные средства направляются на погашение соответствующих требований кредиторов.

В случае вынесения арбитражным судом определения об отказе в удовлетворении ходатайства решение о создании участниками строительства жилищно-строительного кооператива или иного специализированного потребительского кооператива прекращает свое действие, внесенные участниками строительства и (или) третьими лицами на депозитный счет арбитражного суда, на специальный банковский счет должника денежные средства подлежат возврату участникам строительства и (или) третьим лицам.

Как следует из п. 1 статьи 201.11 Закона о банкротстве, в случае наличия у застройщика многоквартирного дома или жилого дома блокированной застройки, строительство которых завершено, арбитражный управляющий не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев с даты его утверждения (при завершении строительства в ходе конкурсного производства не позднее чем через шесть месяцев с даты его завершения) обязан вынести на рассмотрение собрания участников строительства вопрос об обращении в арбитражный суд с ходатайством о погашении требований участников строительства путем передачи им в собственность жилых помещений в этом доме (далее - передача участникам строительства жилых помещений).

В состав материалов, подлежащих рассмотрению собранием участников строительства, включаются заключение арбитражного управляющего о возможности или невозможности передачи участникам строительства жилых помещений и отчет об оценке их стоимости (п. 2 статьи 201.11 Закона о банкротстве).

Согласно п. 4 статьи 201.12 Закона о банкротстве, решения собрания участников строительства по вопросам, отнесенным к его компетенции настоящим Федеральным законом, принимаются тремя четвертями голосов участников строительства, имеющих право голоса на этом собрании.

Таким образом, исходя из процитированных положений статей 201.10 и 201.11 Закона о банкротстве, в компетенцию собрания участников строительства входят  решения по следующим вопросам:

- обращение в арбитражный суд с ходатайством о погашении требований участников строительства путем передачи прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок созданному участниками строительства жилищно-строительному кооперативу или иному специализированному потребительскому кооперативу;

- обращение в арбитражный суд с ходатайством о погашении требований участников строительства путем передачи им в собственность жилых помещений;

- решение о создании участниками строительства жилищно-строительного кооператива или иного специализированного потребительского кооператива;

- вопрос о внесении участниками строительства средств на депозит суда (в случае, если стоимость прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок превышает более чем на пять процентов совокупный размер требований участников строительства, включенных в реестр). 

- вопрос об отступлении от принципа пропорциональности (Эти средства вносятся участниками строительства пропорционально размеру их требований, если иное не установлено решением собрания участников строительства);

- вопрос о внесении участниками строительства средств на депозит суда (в соответствии со статьей 201.15 настоящего Федерального закона в размере превышения совокупного размера указанных текущих платежей и требований кредиторов первой и второй очереди над стоимостью имущества застройщика, которое остается у него после передачи объекта незавершенного строительства, но не более десяти процентов стоимости прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок. Эти средства вносятся участниками строительства пропорционально размеру их требований, если иное не установлено решением собрания участников строительства (п. 5 статьи 201.10 Закона о банкротстве).

 Согласно п. 4 ст. 201.12 Закона, решения собрания участников строительства по вопросам, отнесенным к его компетенции настоящим Федеральным законом, принимаются тремя четвертями голосов участников строительства, имеющих право голоса на этом собрании.

Иные вопросы, имеющие обязательный для кредиторов решения собрания кредиторов , входят в компетенцию собрания кредиторов, а не собрания участников строительства.

Указанное не означает, что за пределами указанных выше вопросов собрание участников строительства не вправе выражать мнение, но такие  решения не имеют прямого обязательного характера для всех участников дела о банкротстве и не предопределяют существо судебного акта, при принятии которого такие решения исследовались.

В данном случае имеют место именно такие решения, не затрагивающие непосредственно прав и обязанностей ФИО2 и не создающие прямых правовых последствий.

 Вопрос о порядке погашения требований участников строительства решается судом на основании норм, устанавливающих условия и порядок такого погашения.  

Соответственно, решение по вопросу об утверждении отчета об оценке прав застройщика, составленного , по утверждению ФИО2, в нарушение закона  обществом «Приуралстрой»,   не влечет правовых последствий, а означает только   мнение отдельных участников строительства.

 Суд  при рассмотрении ходатайства участников строительства о передаче объекта незавершенного строительства либо при урегулировании обязательств застройщика или при смене застройщика (статьи 201.15-1, 201.15-2 Закона о банкротстве) определяет качество и достоверность содержащихся в отчете выводов  об оценке объекта незавершенного строительства и права аренды земельного участка под ним.

Суд вправе выносить на обсуждение сторон вопрос о назначении судебной оценочной экспертизы.

По изложенным основаниям решение по первому вопросу повестки дня не порождает обязательных  юридических последствий для заявителя, требующим признания его недействительным.

Вместе с тем, суд апелляционной инстанции считает необходимым отметить, что представленный в материалы дела отчет № AG217009 от 01.03.2017 (л.д. 78-134 т. 65) вызывает сомнения в его достоверности для соответствующих целей его подготовки, поскольку не содержит фотографий объекта незавершенного строительства, не содержит сведений о степени достройки объекта незавершенного строительства. В частности , из отчета не усматривается, в отношении какого конкретно объекта проводилась оценка, поскольку технические характеристики объекта незавершенного строительства не описаны,  в составе приложений отсутствуют технический и кадастровый паспорта объекта, что на основании материалов настоящего  обособленного спора исключает формирование целостного и объективного представления о характеристиках и качестве объекта оценки.

По второму вопросу повестки дня («Одобрить заявление о намерении ООО «ПриуралСтрой» в рамках статьи 201.15 Закона о банкротстве..») суд отмечает следующее.

В соответствии с п. 1 статьи 201.15 Закона о банкротстве в целях обеспечения в соответствии со статьями 201.10, 201.11 и 201.15-1 настоящего Федерального закона возможности передачи объекта незавершенного строительства или жилых помещений в многоквартирном доме, жилом доме блокированной застройки, строительство которых завершено, требования по текущим платежам, а также требования кредиторов первой и второй очереди, включенные в реестр требований кредиторов, могут быть погашены участниками строительства и (или) третьими лицами в порядке, установленном настоящей статьей.

Из пункта 2 указанной статьи следует, что участники строительства и (или) третьи лица, имеющие намерение погасить требования кредиторов, предусмотренные пунктом 1 настоящей статьи (далее - намерение), направляют заявление о намерении в арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве, арбитражному управляющему.

В течение десяти дней с даты поступления заявления о намерении арбитражный управляющий представляет в арбитражный суд и участникам строительства и (или) третьим лицам, направившим заявление о намерении (далее - заявитель), расчет суммы, необходимой для погашения задолженности по текущим платежам и требований кредиторов первой и второй очереди и определяемой в соответствии с пунктом 5 статьи 201.10 настоящего Федерального закона на дату направления заявления о намерении в арбитражный суд (в том числе сведения об общем размере соответствующей задолженности, сведения о стоимости прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок или стоимости передаваемых жилых помещений и сведения о стоимости имущества застройщика, которое остается у него после передачи объекта незавершенного строительства или жилых помещений).

Заявление о намерении подлежит рассмотрению арбитражным судом в течение четырнадцати рабочих дней с даты его поступления (п. 3 статьи 201.15).

По результатам рассмотрения заявления о намерении арбитражный суд выносит определение об удовлетворении заявления о намерении или определение об отказе в удовлетворении заявления о намерении в случае, если отсутствуют текущие платежи и требования кредиторов первой и второй очереди, которые в соответствии с настоящим Федеральным законом подлежат включению в реестр требований кредиторов, либо заявитель отказался от намерения погасить требования кредиторов, предусмотренные пунктом 1 настоящей статьи, до рассмотрения такого заявления (п. 4 статьи 201.15 Закона о банкротстве).

Таким образом, заявление о намерении ООО «ПриуралСтрой» погасить требования по текущим платежам, а также требования кредиторов первой и второй очереди, включенные в реестр требований кредиторов, не требует одобрения собранием участников строительства, поскольку для рассмотрения его по существу арбитражным судом достаточно прямого обращения заинтересованного лица с соответствующим ходатайством непосредственно в арбитражный суд.

Поэтому одобрение либо не одобрение собранием участников строительства намерения ООО «ПриуралСтрой» по вопросу погашения требований по текущим платежам, а также требований кредиторов первой и второй очереди не влечет каких-либо правовых последствий в рамках дела о банкротстве и не может нарушать прав заявителя и иных участвующих в деле лиц.

В данном конкретном случае принятие оспариваемого решения по второму вопросу повестки дня выражает лишь одобрение действий ООО «ПриуралСтрой» отдельными участниками строительства. Отношение отдельных кредиторов к поведению ООО «ПриуралСтрой» обязывающего  для ФИО2 значения не имеет.

При таких обстоятельствах оснований для удовлетворения заявления об оспаривания  решений собрания участников строительства не имеется.

 Апелляционная жалоба отклоняется, определение оставлено без изменения.

Руководствуясь п. 1 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой  арбитражный апелляционный суд 

 

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда  Ханты-Мансийского автономного округа – Югры от 18 мая 2017 года по делу № А75-1911/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, дальнейшему обжалованию в суд кассационной инстанции не подлежит.

 

Председательствующий

 

Н.А. Шарова

Судьи

 

О.В. Зорина

М.В. Смольникова