АРБИТРАЖНЫЙ СУД КЕМЕРОВСКОЙ  ОБЛАСТИ

Красная ул., д. 8, Кемерово, 650000 

Тел. (384-2) 45-10-16

E-mail: info@kemerovo.arbitr.ru

http://www.kemerovo.arbitr.ru 

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

Дело № А27-3832/2021

город  Кемерово

19 апреля 2021 года

Резолютивная часть решения объявлена «12» апреля 2021 года.

Полный текст решения изготовлен  «19» апреля 2021 года.

Арбитражный суд Кемеровской области  в составе судьи М. А. Сарафанниковой 

при ведении аудиозаписи и протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, при участии представителя заявителя ФИО2, доверенность от 11.01.2021,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению Инспекции государственного строительного надзора Кузбасса, город Кемерово (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) к обществу с ограниченной ответственностью «ЕСК «ФЕНИКС-СТРОЙ», город Кемерово (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

о привлечении к административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 6 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,

третье лицо:

Фонд Кемеровской области-Кузбасса по защите прав граждан - участников долевого строительства при несостоятельности (банкротстве) застройщиков, г. Кемерово (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>),

у с т а н о в и л :

В Арбитражный суд Кемеровской области 04 марта 2021 года поступило заявление Инспекции государственного строительного надзора Кузбасса, город Кемерово (Инспекция, ИГСК Кузбасса, заявитель) к обществу с ограниченной ответственностью «ЕСК «ФЕНИКС-СТРОЙ», город Кемерово (ООО «ЕСК «Феникс-Строй», Общество, заинтересованное лицо) о привлечении к административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 6 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Заявленное требование обосновано тем, что ООО «ЕСК «Феникс-Строй» не исполнено предписание инспекции №01-42-15-13 от 24.11.2020, согласно которому, в срок до 18.01.2021 обществу необходимо было устранить замачивание стен и пола цокольного этажа и приямков, восстановить гидроизоляцию стен цокольного стен цокольного этажа, приямков и входов в подвал (п.1); обеспечить охрану объекта капитального строительства, в случае дальнейшей приостановки строительства объекта принять меры по консервации объекта, в соответствии с требованиями Правил проведения консервации объекта капитального строительства, утвержденными постановлением Правительства  РФ от 30.09.2011 №802 (п.2). 

В судебном заседании представитель заявителя требования поддержала. 

Представитель заинтересованного лица, извещенный надлежащим образом о начале судебного процесса, по правилам статей 121-123 Арбитражно-процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) (почтовый конверт возвращен в суд по истечению срока хранения, №65097155306993), явку своего представителя не обеспечил, в материалы дела конкурсным управляющим общества представлены письменные возражения на заявление. Возражения обоснованы невозможностью исполнения предписания ИГСН Кузбасса от 24.11.2020 №01-42-15-13, сроком исполнения 18.01.2021, ввиду передачи объекта незавершенного строительства Фонду. Полагает, что производство по заявлению ИГСН Кузбасса о привлечении общества к административной ответственности по части 6 статьи 19.5 КоАП РФ, подлежит прекращению.  

Третье лицо, извещенное надлежащим образом о начале судебного процесса, явку своего представителя не обеспечило, в материалы дела представлен письменный отзыв на заявление с ходатайством о рассмотрении дела в отсутствие третьего лица. В отзыве, третьим лицом отражено, что 07.12.2020 управлением Федеральной службы государственной регистрации кадастра и картографии по Кемеровской области - Кузбассу произведена регистрация права собственности за №42:24:0101069:565- 42/070/2020-246. На основании регистрации перехода прав собственности были внесены изменения в разрешения на строительство от 28.05.2015 № 42-305-11-2015, наименование объекта: «Реконструкция объекта незавершённого строительством под многоквартирный жилой дом со встроенным гаражом и объектами обслуживания населения. Жилой дом с объектами обслуживания населения (Корпус 1) - 2 этап строительства» и от 28.05.2015 № 42-305-12-2015, наименование объекта: «Реконструкция объекта незавершённого строительством под многоквартирный дом со встроенным гаражом и объектами обслуживания населения. Жилой дом с объектами облуживания населения (Корпус 2) - 1 этап строительства». Застройщиком указанных объектов является Фонд Кемеровской области - Кузбасса по защите прав граждан - участников долевого строительства при несостоятельности (банкротстве) застройщиков, о чем письмом от 12.01.2021 №ИФЗ-1 Инспекция государственного строительного надзора Кузбасса уведомлена. Кузбасским Фондом на вышеуказанных объектах незавершенного строительства с 11.12.2020 организована охрана строительной площадки в соответствии с договором № 30-20 от 11.12.2020 оказания услуг по физической охране строительной площадки объектов, расположенных по адресу г. Кемерово, заводский район, ул. Тухачевского 29Б. В отношении Кузбасского фонда Инспекцией государственного строительного надзора Кузбасса проверка не проводилась, предписания не выдавались.

В соответствии с положениями статьи 156 АПК РФ, с учетом мнения представителя заявителя, дело рассмотрено судом в отсутствии заинтересованного и третьего лица, по имеющимся в деле доказательствам.

Рассмотрев материалы административного дела, суд установил следующее. 

В период с 28.01.2021 по 03.03.2021 главным консультантом – главным государственным инспектором строительного надзора №1 инспекции государственного строительного надзора Кузбасса ФИО3 на основании приказа от 20.01.2021 №30/01-ОС проведена внеплановая выездная проверка исполнения предписания  №01-42-15-13 от 24.11.2020, сроком исполнения до 18.01.2021, выданного ООО «ЕСК «Феникс-Строй», при реконструкции объекта капитального строительства  «Реконструкция объекта незавершенного строительством под многоквартирный дом со встроенным гаражом и объектами обслуживания населения».

Реконструкция объекта капитального строительства «Реконструкция объекта незавершенного строительством под многоквартирный жилой дом со встроенным гаражом и объектами обслуживания населения. Корпус 2-1 этап строительства. Корпус 1-2 этап строительства», расположенного по адресу: Кемеровская область, г. Кемерово, Заводский район,  ул. Тухачевского, 29Б, осуществляется на основании разрешений на строительство от 28.05.2015 №№ 42-305-11-2015, 42-305-12-2015 сроком до 31.12.2020, выданных администрацией города Кемерово застройщику – обществу с ограниченной ответственностью «ЕСК «Феникс-Строй».

Застройщиком объекта являлось ООО «ЕСК «Феникс-Строй» на основании свидетельства о государственной регистрации права собственности на земельный участок с кадастровым номером 42:24:0101069:565, зарегистрированного в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним за №42-42-01/419/2011-136 от 25.07.2012 (указанное свидетельство выдано ООО «Феникс-Строй», которое решением от 16.02.2015 №7 переименовано в ООО «ЕСК «Феникс-Строй»).

Конкурсный управляющий ФИО4 письмом от 04.10.2019 №22 (вх. 01/4882 от 11.10.2019) уведомила инспекцию об открытии конкурсного производства в отношении ООО «ЕСК «Феникс-Строй» в соответствии с решением арбитражного суда Кемеровской области по делу № А27-19715/2019 от 24.09.2019.

В результате проведенной проверки установлено (акт проверки от 03.02.2021 №01-42-15-46), что по адресу: Кемеровская область, г. Кемерово, Заводский район, ул. Тухачевского, 29Б, строительство жилого дома не осуществляется. 

В соответствии с пунктом 1 предписания инспекции от 24.11.2020 №01-42-15-13 (срок исполнения – 18.01.2021), выданного по результатам внеплановой выездной проверки, проведенной в период  с 19.11.2020 по 24.11.2020 (акт проверки от 24.11.2020 №01-42-15-45), ООО «ЕСК «Феникс-Строй» в срок до 18.01.2021 необходимо устранить замачивание фундаментной плиты в цокольном этаже, провести работы по гидроизоляции стен цокольного этажа, приямков и стен входов в цокольный этаж. 

В результате проверки с выездом на объект установлено: на строительной площадке присутствует охрана, ворота оснащены замком, целостность ограждения строительной площадки восстановлена. Доступ посторонних лиц на строительную площадку отсутствует. На момент проверки строительные работы не осуществлялись, строительная техника и материалы отсутствовали.

В зимний период наличие замачивания установить не представляется возможным. При этом, работы по гидроизоляции стен цокольного этажа, приямков и стен входов в цокольный этаж, согласно п.1 предписания от 24.11.2020 №01-42-15-13, не выполнены. 

Таким образом, проверкой установлено, что ООО «ЕСК «Феникс-Строй» не устранены нарушения, указанные в п.1 предписания от 24.11.2020 №01-42-15-13 (срок исполнения – 18.01.2021), что является административным правонарушением в соответствии с ч.6 ст. 19.5 КоАП РФ. 

По факту выявленного административного правонарушения, инспекцией в отношении ООО «ЕСК «Феникс-Строй» составлен протокол об административном правонарушении от 11.02.2021 №01-42-15-12, которым действия общества квалифицированы в соответствии с частью 6 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Уведомлением №01/21-99 от 08.02.2021 конкурсный управляющий ООО «ЕСК «Феникс-Строй» ФИО4 извещена о времени и месте составления протокола. Ввиду неявки управляющего, объяснения по факту совершения правонарушения не получены; протокол составлен в отсутствие представителя лица, привлекаемого к ответственности, 11.02.2021 протокол об административном правонарушении  направлен в адрес конкурсного управляющего. 

В соответствии со статьей 23.1 КоАП РФ материалы дела об административном правонарушении направлены административным органом в Арбитражный суд Кемеровской области для решения вопроса о привлечении ООО «ЕСК «Феникс-Строй» к административной ответственности.

Оценив, в соответствии со статьей 71 АПК РФ, имеющиеся в деле доказательства и фактические обстоятельства дела, суд пришел к следующим выводам.

В соответствии с частью 6 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

Частью 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что каждое лицо, участвующее в деле, должно доказывать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основании своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.

В соответствии со статьей 26.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела (часть 1).

Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными настоящим Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами (часть 2).

В соответствии со статьей 2.1 КоАП РФ, административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность. 

Юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению. 

Частью 6 статьи 19.5 КоАП РФ, предусмотрена административная ответственность за неисполнение в установленный срок законного предписания уполномоченных на осуществление государственного строительного надзора федерального органа исполнительной власти, исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации для юридических лиц в виде административного штрафа от пятидесяти тысяч  до ста тысяч рублей или административного приостановления их деятельности на срок до девяноста суток. 

Объектом данного правонарушения выступают общественные отношения, складывающиеся  в процессе осуществления государственного контроля (надзора).

Полномочия Инспекции государственного строительного надзора Кузбасса на проведение проверки и составление протокола об административном правонарушении установлены действующим законодательством. 

Объективная сторона предусматривает невыполнение в установленный срок законного предписания уполномоченных  на осуществление государственного строительного надзора федерального органа исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации. 

Согласно пункту 10 статьи 1 Градостроительного кодекса Российской Федерации (далее – ГрК РФ), объектом капитального строительства считается здание, строение, сооружение, объекты, строительство которых не завершено, за исключением временных построек, киосков, навесов и других подобных построек. 

Из пункта 16 указанной статьи следует, что застройщик – физическое или юридическое лицо, обеспечивающее на принадлежащем ему земельной участке или на земельном участке иного правообладателя строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объектов капитального строительства, а также выполнение инженерных изысканий, подготовку проектной документации для их строительства, реконструкции, капитального ремонта.

В соответствии с частью 4 статьи 52 ГрК РФ, при осуществлении строительства, реконструкции, капитального ремонта объекта капитального строительства на основании договора строительного подряда с застройщиком или техническим заказчиком, лицом, ответственным за эксплуатацию здания, сооружения, региональным оператором указанные лица должны подготовить земельный участок для строительства и (или) объект капитального строительства для реконструкции или капитального ремонта, а также передать индивидуальному предпринимателю или юридическому лицу, с которыми заключен такой договор, материалы и результаты инженерных изысканий, проектную документацию, разрешение на строительство. При необходимости прекращения работ или их приостановления более чем на шесть месяцев застройщик или технический заказчик должен обеспечить консервацию объекта капитального строительства.

Лицо, осуществляющее строительство, обязано осуществлять строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объекта капитального строительства в соответствии с заданием на проектирование, проектной документацией и (или) информационной моделью (в случае, если формирование и ведение информационной модели являются обязательными в соответствии с требованиями настоящего Кодекса), требованиями к строительству, реконструкции объекта капитального строительства, установленными на дату выдачи представленного для получения разрешения на строительство градостроительного плана земельного участка, разрешенным использованием земельного участка, ограничениями, установленными в соответствии с земельным и иным законодательством Российской Федерации, требованиями технических регламентов и при этом обеспечивать безопасность работ для третьих лиц и окружающей среды, выполнение требований безопасности труда, сохранности объектов культурного наследия. Лицо, осуществляющее строительство, также обязано обеспечивать доступ на территорию, на которой осуществляются строительство, реконструкция, капитальный ремонт объекта капитального строительства, представителей застройщика, технического заказчика, лица, ответственного за эксплуатацию здания, сооружения, или регионального оператора, органов государственного строительного надзора, предоставлять им необходимую документацию, проводить строительный контроль, обеспечивать ведение исполнительной документации, извещать застройщика, технического заказчика, лицо, ответственное за эксплуатацию здания, сооружения, или регионального оператора, представителей органов государственного строительного надзора о сроках завершения работ, которые подлежат проверке, обеспечивать устранение выявленных недостатков и не приступать к продолжению работ до составления актов об устранении выявленных недостатков, обеспечивать контроль за качеством применяемых строительных материалов (часть 6 статьи 52 ГрК РФ).

Субъектом административного правонарушения в данном случае выступает лицо, не выполнившее в установленный срок законное предписание, в данном случае с учетом положений статьи 52, 58 Градостроительного кодекса Российской Федерации таким субъектом может являться застройщик или заказчик (технический заказчик), подрядчик строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства.

В силу положений статьи 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина. Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица. 

Из материалов дела установлено, что Арбитражным судом Кемеровской области вынесено решение по делу № А27- 19715/2019 от 24.09.2019 об открытии процедуры конкурсного производства в отношении ООО «ЕСК «Феникс-Строй». Конкурсным управляющим ООО «ЕСК «Феникс-Строй» утверждена ФИО4.

Определением Арбитражного суда Кемеровской области от 07.09.2020 по делу о банкротстве № А27-19715/2019 удовлетворены требования Фонда Кемеровской области-Кузбасса по защите прав граждан-участников долевого строительства при несостоятельности (банкротстве) застройщиков о намерении стать приобретателем прав общества с ООО «ЕСК «Феникс-Строй» на земельный участок, предназначенный для строительства ЖК «Старт» (земельный участок площадью 3349,13 кв.м, с кадастровым номером 42:24:0101069:565, расположенный по адресу: 

<

...>, и принадлежащий ООО «ЕСК «Феникс-Строй» на праве собственности), со всеми неотделимыми улучшениями на земельном участке (в том числе объектами незавершенного строительства: многоквартирными домами корпус 1 - 2 этап и корпус 2-1 этап), прав на проектную документацию, включающую в себя все внесенные в нее изменения, и исполнить обязательства ООО «ЕСК «Феникс-Строй» перед участниками строительства, требования которых включены в реестр требований участников строительства в рамках дела № А27-19715/2019.

26.11.2020 между Обществом с ограниченной ответственностью «ЕСК «Феникс-Строй» в лице конкурсного управляющего ФИО4 и Фондом Кемеровской области - Кузбасса по защите прав граждан - участников долевого строительства при несостоятельности (банкротстве) застройщиков (далее Фонд), в лице директора ФИО5 заключен договор передачи земельного участка и обязательств застройщика, в соответствии с которым, Конкурсный управляющий передает, а Фонд принимает земельный участок, предназначенный для строительства ЖК «Старт» (земельный участок площадью 3349,13 кв.м, с кадастровым номером 42:24:0101069:565, расположенный по адресу: 

<

...>, и принадлежащий обществу с ограниченной ответственностью «ЕСК «Феникс-Строй» на праве собственности), со всеми неотделимыми улучшениями на земельном участке (в том числе объектами незавершенного строительства: многоквартирными домами корпус 1 - 2 этап (идентификатор объекта в Едином реестре проблемных объектов р-8021) и корпус 2 - 1 этап (идентификатор объекта в Едином реестре проблемных объектов р-7544), права на проектную документацию, включающую в себя все внесенные в нее изменения, и обязательства общества с ограниченной ответственностью «ЕСК «Феникс-Строй» перед участниками строительства, требования которых включены в реестр требований участников строительства в рамках дела № А27-19715/2019.

07.12.2020 управлением Федеральной службы государственной регистрации кадастра и картографии по Кемеровской области - Кузбассу произведена регистрация права собственности за №42:24:0101069:565-42/070/2020-246. На основании регистрации перехода прав собственности были внесены изменения в разрешения на строительство от 28.05.2015 № 42-305-11-2015, наименование объекта: «Реконструкция объекта незавершённого строительством под многоквартирный жилой дом со встроенным гаражом и объектами обслуживания населения. Жилой дом с объектами обслуживания населения (Корпус 1) - 2 этап строительства» и от 28.05.2015 № 42-305-12-2015, наименование объекта: «Реконструкция объекта незавершённого строительством под многоквартирный дом со встроенным гаражом и объектами обслуживания населения. Жилой дом с объектами облуживания населения (Корпус 2) - 1 этап строительства».  

Застройщиком указанных объектов является Фонд Кемеровской области- Кузбасса по защите прав граждан – участников долевого строительства  при  несостоятельности (банкротстве) застройщиков.

Письмом от 12.01.2021 № ИФЗ-1 Инспекция государственного строительного надзора Кузбасса о смене застройщика уведомлена.

Третьим лицом представлены сведения о том, что на вышеуказанных объектах незавершенного строительства с 11.12.2020 ими организована охрана строительной площадки в соответствии с договором № 30-20 от 11.12.2020 на оказание услуг по физической охране строительной площадки объектов, расположенных по адресу г. Кемерово, заводский район, ул. Тухачевского 29Б.

Таким образом, судом установлено, что на момент истечения срока исполнения предписания №01-42-1513 от 24.11.2020 (до 18.01.2021), а также на момент проведения проверки исполнения предписания, составления протокола по делу об административном правонарушении, обязательства застройщика в отношении спорного объекта капитального строительства Обществом с ограниченной ответственности ООО «ЕСК «Феникс-Строй» уже были переданы Фонду Кемеровской области-Кузбасса.

В свою очередь, более не являясь застройщиком объекта капитального строительства, общество не имело ни технической, ни юридической возможности исполнить требования предписания  №01-42-1513 от 24.11.2020.

Исходя из изложенного, суд приходит к выводу, что на момент проведения проверки главным консультантом – главным государственным инспектором отдела строительного надзора №1 инспекции государственного строительного надзора Кузбасса ФИО3 в период с 28.01.2021 по 03.02.2021, учитывая, что общество утратило статус застройщика спорного объекта, в действиях ООО «ЕСК «Феникс-Строй» отсутствовал состав административного правонарушения.

В соответствии пунктом 2 статьи 24.5 КоАП РФ отсутствие состава административного правонарушения является основанием, исключающим производство по делу об административном правонарушении. 

Учитывая изложенное, суд приходит к выводу об отсутствии оснований для привлечения ООО «ЕСК «Феникс-Строй» к административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 6 статьи 19.5 КоАП РФ. 

Руководствуясь статьями 137, 167-170, 176, 180, 181, 205, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

р е ш и л:

Отказать в удовлетворении заявления Инспекции государственного строительного надзора Кузбасса, город Кемерово о привлечении к административной ответственности по части 6 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях общества с ограниченной ответственностью «ЕСК «ФЕНИКС-СТРОЙ», город Кемерово.

Решение может быть обжаловано в десятидневный срок со дня принятия в Седьмой арбитражный апелляционный суд. Апелляционная жалоба подается через Арбитражный суд Кемеровской области. 

Судья:                                                                                 М.А. Сарафанникова