АРБИТРАЖНЫЙ СУД КЕМЕРОВСКОЙ  ОБЛАСТИ

Красная ул., д. 8, Кемерово, 650000

http://www.kemerovo.arbitr.ru

E-mail: info@kemerovo.arbitr.ru

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ 

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А27-10915/2022

город Кемерово

27 февраля 2023 года

Резолютивная часть решения объявлена 17 февраля 2023 года

Арбитражный суд Кемеровской области в составе судьи Козиной К.В.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по исковому заявлению 

общества с ограниченной ответственностью «Арена», Алтайский край, г. Барнаул, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>

к комитету по физической культуре, спорту и туризму администрации города Новокузнецка, Кемеровская область - Кузбасс, г. Новокузнецк, ОГРН 

<

***>,ИНН 

<

***>,

обществу с ограниченной ответственностью «Альтаир-НК», Кемеровская область -Кузбасс, г. Новокузнецк, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>,

третье лицо, не заявляющее самостоятельные требования относительно предмета спора: 

администрация города Новокузнецка, Кемеровская область - Кузбасс, г. Новокузнецк, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>,

о признании недействительными торгов в форме электронного аукциона No0139300002922000106, оформленного протоколом подведения итогов определения поставщика № М12-00103-22-ЭА (0139300002922000106) от 12.05.2022, признании недействительным муниципального контракта на выполнение работ по разработке проектно-сметной документации и капитальному ремонту объекта «Арена Кузнецких металлургов», заключенного между комитетом по физической культуре, спорту и туризму администрации города Новокузнецка и ООО «Альтаир-НК»

при участии:

от истца – ФИО2, представитель по доверенности от 21.04.2022;

от Комитета – ФИО3, представитель по доверенности от 27.12.2022;

от ООО «Альтаир-НК», третьего лица – не явились

у с т а н о в и л:

общество с ограниченной ответственностью «Арена»  (далее – ООО «Арена») обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с иском к комитету по физической культуре, спорту и туризму администрации города Новокузнецка (далее - Комитет)  и обществу с ограниченной ответственностью «Альтаир-НК» (далее – ООО  «Альтаир-НК») о признании недействительными торгов в форме электронного аукциона № 0139300002922000106, оформленного протоколом подведения итогов определения поставщика  № М12-00103-22-ЭА (0139300002922000106) от 12.05.2022, признании недействительным муниципального контракта на выполнение работ по разработке проектно-сметной документации и капитальному ремонту  объекта «Арена Кузнецких металлургов», заключенного между комитетом по физической культуре, спорту и туризму администрации города Новокузнецка и ООО «Альтаир-НК». 

В обоснование заявленных требований истец указывает, что при проведении закупки истец умышленно внес в документы о закупке противоречивые сведения об объекте торгов, а также установил заведомо неисполнимые условия выполнения работ по контракту, что лишило независимых подрядчиков возможности принять участие в закупке из-за угрозы применения штрафных санкций и внесения в реестр недобросовестных поставщиков. 

Указывает, что проектом контракта предусмотрены 2 вида расчетов, противоречащих друг другу: расчеты напрямую, на расчетный счет подрядчика, а также расчеты в рамках казначейского сопровождения; в описание объекта закупки не указаны  конкретные помещения, в которые необходимо осуществить доступ маломобильных групп населения (при условии, что при капитальном ремонте невозможно обеспечить доступ во все помещения); участникам закупки не предоставлены для ознакомления материалы, указанные в проекте контракта в качестве обязательных при проведении проектирования и выполнения работ (материалы обследования ООО «СибПСК», исполнительная документация или проектные решения существующей системы отопления; СТУ; технические условия); в составе проектной документации отсутствуют некоторые разделы. Также ссылается на неисполнимость муниципального контракта в части установления чрезмерно коротких сроков выполнения работ. 

Комитет представил отзыв с возражениями на исковое заявление, указывает, что описание объекта закупки осуществлялось с соблюдением требований Закона № 44-ФЗ, процедура электронного аукциона проводилась на электронной площадке оператором электронной площадки в общедоступной форме, закупка не нарушает принцип обеспечения конкуренции. В части установления двух видов расчетов нарушение устранено, в части обеспечения доступа для маломобильных групп населения определение помещений и этажей здания будет выполняться подрядчиком в рамках разработки проектно-сметной документации, весь объем предполагаемых работ, необходимые мероприятия из ТУ, СТУ  указаны по тексту технического задания, материалы обследования ООО «СибПСК» носит справочный характер, разделы, на отсутствие которых указывает заявитель, не являются обязательными при проведении капитального ремонта, подрядчик вправе обеспечить их разработку самостоятельно. Также указывает, срок исполнения контракта установлен с учетом законодательства Российской Федерации в градостроительной сфере. 

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора в порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) привлечена  администрация города Новокузнецка.

ООО «Альтаир-НК» представило отзыв на заявление, поддержав позицию комитета.

В судебном заседании представитель истца настаивал на исковых требованиях, представитель ответчика возражал по доводам, изложенным в отзыве. 

Со стороны истца было заявлено ходатайство об истребовании дополнительных доказательств по делу – материалов дала об административном правонарушении по ч. 4 ст. 7.30 КоАП РФ в отношении Комитета.

В свою очередь, ответчиком представлен протокол по делу об административном правонарушении от 21.12.2022 в отношении должностного лица – ФИО4 по ч. 4 ст. 7.30 КоАП РФ.

Согласно абзацу второму части 4 статьи 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лицо, участвующее в деле, обращающееся в арбитражный суд с ходатайством об истребовании доказательства, должно обозначить доказательство, указать, какие обстоятельства могут быть установлены этим доказательством, назвать причины, препятствующие получению доказательства, и место его нахождения. 

Таким образом, статья 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации закрепляет процессуальный порядок, при котором возможно удовлетворение ходатайства об истребовании доказательств.

Вместе с тем, доказательства, об истребовании которых заявляет ответчик, ни опровергают ни доказывают имеющие существенное значение для разрешения настоящего спора обстоятельства, в связи с чем в удовлетворении заявленного истцом ходатайства отказано.

Заслушав представителей сторон, исследовав и оценив обстоятельства и материалы дела, представленные доказательства в отдельности и в их совокупности по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд не находит оснований для удовлетворения искового заявления исходя из следующего.

На официальном сайте Единой информационной системы в сфере закупок 22.04.2022 размещено извещение и документация о проведении электронного аукциона на  выполнение работ по разработке проектно-сметной документации и капитальному ремонту объекта «Арена кузнецких металлургов» (извещение N 0139300002922000106). Начальная цена контракта 1 500 000 000 руб.

Истец обратился в Федеральную антимонопольную службу с жалобой на действия Комитета по физической культуре, спорту и туризму администрации города Новокузнецка (далее - Заказчик), Администрации города Новокузнецка (далее - Уполномоченный орган) при проведении заказчиком, уполномоченным органом, АО «ЕЭТП» (далее - Оператор электронной площадки), в связи с чем 11.05.2022 приостановлено определение поставщика (подрядчика, исполнителя) в части заключения контракта заказчиком. 

Из протокола подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя) от 12.05.2022 следует, что определение поставщика (подрядчика, исполнителя) признано не состоявшимся в связи с тем, что по окончании срока подачи заявок на участие в закупке подана только одна заявка (п. 1 ч. 1 ст. 52 Закона о контрактной системе).

Решением комиссии ФАС России от 18.05.2022 по делу № 28/06/105-1305/2022:

Признана жалоба ООО «Арена» обоснованной в части пункта 3 мотивировочной части решения.

Признаны в действиях заказчика, уполномоченного органа нарушения пункта 1 части 1 статьи 33, пункта 1 части 13статьи 34 Закона о контрактной системе. 

В соответствии с частью 8 статьи 99 Закона о контрактной системе довод в отношении ненадлежащего установления начальной (максимальной) цены контракта оставлен без рассмотрения. 

Выдано заказчику, уполномоченному органу, оператору электронной площадки предписание об устранении выявленного нарушения закона о контрактной системе.

Переданы материалы дела от 18.05.2022 № 28/06/105-1305 соответствующему должностному лицу Управления контроля размещения государственного заказа и государственного оборонного заказа ФАС России для рассмотрения вопроса о возбуждении дел об административных правонарушениях. 

18.05.2022 заказчику, уполномоченному органу, оператору электронной площадки выдано предписание, согласно которому предписано:

Заказчику, уполномоченному органу при заключении муниципального контракта установить надлежащий порядок осуществления расчетов по контракту в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок с учетом решения от 18.05.2022 по делу  № 28/06/105-1305/2022.

Заказчику, уполномоченному органу, оператору электронной площадки осуществить дальнейшее проведение процедуры определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок и с учетом решения от 18.05.2022 по делу № 28/06/105-1305/2022.

Заказчику, уполномоченному органу, оператору электронной площадки в срок до 08.06.2022 исполнить предписание и представить в ФАС России подтверждение исполнения предписания в письменном виде или по факсимильной связи (499) 755-23-24, а также электронной почте predpisanie44@fas.gov.ru.

Согласно предписанию в соответствии с частью 23 статьи 99 Закона о контрактной системе контракт не может быть заключен до даты исполнения предписания об устранении нарушений законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок. 

Как следует из материалов дела, ответчик устранил нарушения с учетом вынесенного решения от 18.05.2022 по делу №28/06/105- 1305/2022 путем внесения изменений в проект муниципального контракта при его заключении. 

Согласно письму исх. № 776 от 24.05.2022 комитет по физической культуре, спорту и туризму администрации города Новокузнецка сообщил Центральному аппарату ФАС России о внесении изменений в проект муниципального контракта на выполнение работ по разработке проектно-сметной документации и капитальному ремонту объекта: «Арена Кузнецких металлургов», а именно: пункт 3.9 изменен в части расчетов по контракту в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок с учетом решения от  18.05.2022 по делу №28/06/105- 1305/2022; пункт 3.10 исключен; нумерация пунктов 3.11-3.14 изменена на 3.10 – 3.13. Предписание от 18.05.2022 по делу №28/06/105- 1305/2022 исполнено, направлен  проект муниципального контракта с изменениями. 

В соответствии с частью 15 статьи 99 Закона № 44-ФЗ контрольным органом была проведена внеплановая проверка с учетом решения и предписания ФАС, по результатам которой был составлен акт внепланового контрольного мероприятия от 24.05.2022 № 5 и вынесено решение о согласовании заключения контракта с единственным исполнителем. 

26.05.2022 ФАС России отменена приостановка определения поставщика (подрядчика, исполнителя).

26.05.2022 между комитетом по физической культуре, спорту и туризму администрации города Новокузнецка и ООО «Альтаир-НК» заключен муниципальный контракт на выполнение работ по разработке проектно-сметной документации и капитальному ремонту объекта «Арена Кузнецкий металлургов». 

Согласно пункту 1.1 заключенного контракта подрядчик в установленные сроки согласно Контракту обязуется выполнить работы по разработке проектно-сметной документации (далее - ПСД), включая получение положительного заключения экспертизы ПСД (в части проверки достоверности определения сметной стоимости капитального ремонта объекта) (далее – экспертиза) и работы по капитальному ремонту объекта, указанного в пункте 1.2 Контракта (далее – соответственно работы, Объект), включая иные действия Подрядчика, необходимые для выполнения работ по Контракту, и передать результат работ Заказчику, а Заказчик обязуется принять и оплатить результат работ в порядке и сроки, установленные Контрактом.

В соответствии с пунктом 3.1 контракта цена контракта составляет: 1 500 000 000 (один миллиард пятьсот миллионов) рублей 00 копеек, в том числе налог на добавленную стоимость (далее - НДС). 

При этом:

1) стоимость работ по разработке ПСД составляет 14 880 000 (четырнадцать миллионов восемьсот восемьдесят) рублей 00 копеек;

2) стоимость работ по капитальному ремонту Объекта составляет 1  365 120 000 (один миллиард триста шестьдесят пять миллионов сто двадцать тысяч) рублей 00 копеек; 

3) стоимость оборудования составляет 120 000 000 (сто двадцать миллионов) рублей 00 копеек.

Заказчик производит расчеты по Контракту в соответствии с пунктами 3.7., 3.8. Контракта путем перечисления денежных средств на лицевой счет Подрядчика, предназначенный для учета операций лиц, не являющихся участниками бюджетного процесса, открытый Подрядчиком в Управлении Федерального казначейства по Кемеровской области – Кузбассу (пункт 3.9 контракта).

В соответствии с пунктом 3.13 Контракта Средства для оплаты работ подлежат казначейскому сопровождению.

В соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации (далее - ГК РФ), Бюджетным кодексом Российской Федерации (далее - БК РФ) закупки товаров, работ, услуг для обеспечения государственных (муниципальных) нужд осуществляются в соответствии с законодательством Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, иными нормативными актами в сфере закупок.

Согласно Федеральному закону от 05.04.2013 №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон №44-ФЗ) законодательство Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд основывается на положениях Конституции Российской Федерации, ГК РФ, БК РФ и состоит из Закона № 44-ФЗ и других федеральных законов, регулирующих отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок.

Согласно пункту 1 статьи 447 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) договор, если иное не вытекает из его существа, может быть заключен путем проведения торгов. Договор заключается с лицом, выигравшим торги. Торги проводятся в форме аукциона или конкурса. Выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу - лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия (пункт 4 статьи 447 ГК РФ).

По правилам статьи 449 ГК РФ торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица. Признание торгов недействительными влечет недействительность договора, заключенного с лицом, выигравшим торги.

При этом торги могут быть признаны недействительными в случае, если: кто-либо необоснованно был отстранен от участия в торгах; на торгах неосновательно была не принята высшая предложенная цена; продажа была произведена ранее указанного в извещении срока; были допущены иные существенные нарушения порядка проведения торгов, повлекшие неправильное определение цены продажи; были допущены иные нарушения правил, установленных законом (пункт 1 статьи 449 ГК РФ).

Лицо, обращающееся с требованием о признании торгов недействительными, должно доказать наличие защищаемого права или интереса с использованием мер, предусмотренных гражданским законодательством. 

Нарушения порядка проведения торгов не могут являться основаниями для признания торгов недействительными по иску лица, чьи имущественные права и интересы данными нарушениями не затрагиваются и не могут быть восстановлены при применении последствий недействительности заключенной на торгах сделки (пункт 1 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.12.2005 N 101 «Обзор практики рассмотрения споров, связанных с признанием недействительными публичных торгов, проводимых в рамках исполнительного производства»).

Согласно системному толкованию, данному Конституционным Судом Российской Федерации в определении от 16.07.2009 N 739-О-О и Президиумом Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в постановлении от 20.01.2004 N 10623/03, положение части 1 статьи 449 Гражданского кодекса Российской Федерации направлено - в системной связи с частью 2 статьи 449 ГК РФ - на реальное восстановление нарушенных прав заинтересованного лица. Из изложенного следует, что возможность признания недействительными торгов в связи с нарушением правил, предусмотренных законом, влечет обязанность суда выяснить не только факт допущенных нарушений при проведении торгов, но также суду необходимо выяснить: могут ли права и законные интересы конкретного лица защищены и восстановлены принятием судебного акта, исполнен ли контракт, заключенный по результатам оспариваемых торгов.

В силу статьи 6 Закона N 44-ФЗ контрактная система в сфере закупок основывается на принципах открытости, прозрачности информации о контрактной системе в сфере закупок, обеспечения конкуренции, профессионализма заказчиков, стимулирования инноваций, единства контрактной системы в сфере закупок, ответственности за результативность обеспечения государственных и муниципальных нужд, эффективности осуществления закупок.

По смыслу статьи 8 Закона N 44-ФЗ контрактная система в сфере закупок направлена на создание равных условий для обеспечения конкуренции между участниками закупок. Любое заинтересованное лицо имеет возможность в соответствии с законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок стать поставщиком (подрядчиком, исполнителем). Конкуренция при осуществлении закупок должна быть основана на соблюдении принципа добросовестной ценовой и неценовой конкуренции между участниками закупок в целях выявления лучших условий поставок товаров, выполнения работ, оказания услуг. Запрещается совершение заказчиками, специализированными организациями, их должностными лицами, комиссиями по осуществлению закупок, членами таких комиссий, участниками закупок, операторами электронных площадок, операторами специализированных электронных площадок любых действий, которые противоречат требованиям названного Федерального закона, в том числе приводят к ограничению конкуренции, в частности к необоснованному ограничению числа участников закупок.

При осуществлении закупки заказчик устанавливает единые требования к участникам закупки, в том числе о соответствии требованиям, установленным законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставку товара, выполнение работы, оказание услуги, являющихся объектом закупки (пункт 1 части 1 статьи 31 Закона N 44-ФЗ).

Информация об установленных требованиях в соответствии с частями 1, 1.1, 2 и 2.1 статьи 31 Закона N 44-ФЗ указывается заказчиком в извещении об осуществлении закупки и документации о закупке (часть 5 статьи 31 Закона N 44-ФЗ).

В соответствии с частью 6 статьи 31 Закона N 44-ФЗ заказчики не вправе устанавливать требования к участникам закупок в нарушение требований настоящего Федерального закона.

Согласно пункту 1 части 1 статьи 64 Закона N 44-ФЗ документация об электронном аукционе наряду с информацией, указанной в извещении о проведении такого аукциона, должна содержать, в том числе наименование и описание объекта закупки и условия контракта в соответствии со статьей 33 Закона N 44-ФЗ, а также обоснование начальной (максимальной) цены контракта.

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 33 Закона N 44-ФЗ описание объекта закупки должно носить объективный характер. В описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование места происхождения товара или наименование производителя, а также требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования влекут за собой ограничение количества участников закупки, за исключением случаев, если не имеется другого способа, обеспечивающего более точное и четкое описание характеристик объекта закупки.

Оценивая доводы истца, суд исходит из следующего. 

Обращаясь в Федеральную антимонопольную службу с жалобой на действия Комитета по физической культуре, спорту и туризму администрации города Новокузнецка , Администрации города Новокузнецка при проведении Заказчиком, Уполномоченным органом, АО «ЕЭТП» электронного аукциона на право заключения муниципального контракта на выполнение работ по разработке проектно-сметной документации и капитальному ремонту объекта: «Арена Кузнецких металлургов» (номер извещения в единой информационной системе в сфере закупок www.zakupki.gov.ru (далее ЕИС) - 0139300002922000106) истец указал, что его права и законные интересы нарушены следующими действиями Заказчика, Уполномоченного органа:

установивших в проекте муниципального контракта извещения о проведении Аукциона (далее - Проект контракта) невыполнимые сроки исполнения обязательств по муниципальному контракту;

неправомерно объединивших в один объект закупки выполнение работ по разработке проектно-сметной документации и капитальному ремонту объекта капитального строительства; 

ненадлежащим образом установивших в Проекте контракта сведения о порядке осуществления расчетов по контракту; 

ненадлежащим образом сформировавших описание объекта закупки;

ненадлежащим образом определивших начальную (максимальную) цену контракта (далее - НМЦК); 

не установивших в Проекте контракта требование о необходимости разработки рабочей документации.

Решением Арбитражного суда города Москвы по делу № А40- 120806/22-84-889 от 12.08.2022, оставленном в силе постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 28.10.2022 отказано в удовлетворении искового заявления  о признании решения комиссии ФАС России от 18.05.2022 г. по делу №28/06/105- 1305/2022 не соответствующим закону в части отказа в удовлетворении жалобы ООО «Арена» на действия заказчика.

Фактически в рамках дела № А40- 120806/22-84-889 истцом заявлялись те же доводы, что и в настоящем деле. 

В соответствии с частью 2 статьи 69 АПК РФ для суда, рассматривающего дело, преюдициальное значение имеют обстоятельства, установленные вступившим в законную силу решением суда. Вопросы применения норм материального права преюдициального значения не имеют.

В случае если сторона представляет доказательства, подтверждающие, что обстоятельствам может быть дана иная оценка, суд должен исследовать эти доказательства и доводы стороны, на что обращено внимание в абзаце третьем пункта 2 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 57 «О некоторых процессуальных вопросах практики рассмотрения дел, связанных с неисполнением либо ненадлежащим исполнением договорных обязательств» (определение Верховного Суда Российской Федерации от 29.03.2016 по делу N 305-ЭС15-16362).

При этом следует учитывать, что оценка судом доказательств по своему внутреннему убеждению (статья 71 АПК РФ) не означает допустимость ситуации, при которой одни и те же документы получают диаметрально противоположное толкование судов в разных делах без указания каких-либо причин для этого. Такая оценка доказательств не может быть признана объективной (определения Верховного Суда Российской Федерации от 14.06.2016 N 305-ЭС15-17704, от 16.06.2017 N 305-ЭС15-16930(6), от 27.07.2017 N 305-ЭС17-3203, от 05.09.2019 N 305-ЭС18-17113(4), от 19.03.2020 N 305-ЭС19-24795).

Суд не находит оснований для иной оценки обстоятельств, установленных в рамках дела А40 - 120806/22-84-889, как и не находит оснований для применения иных норм материального права.

Так, в обоснование настоящего искового заявления и при рассмотрении дела № А40 - 120806/22-84-889 истец ссылается на не указание в описании объекта закупки конкретных помещений, в которые необходимо обеспечить доступ маломобильных групп населения. 

Между тем, подпунктом 21 пункта 1 описания объекта закупки Извещения установлено, что «в проектно-сметной документации предусмотреть условия беспрепятственного,  безопасного и удобного передвижения МГН по участку к доступному входу в здание с учетом требований СП 42.13330». В ходе рассмотрения антимонопольным органом поступившей жалобы контрольным органом было установлено, что в рамках разработки проектной документации подрядчику, как профессиональному участнику рассматриваемых правоотношений, необходимо самостоятельно определить этажи и помещения здания для доступа маломобильным группам населения в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

Далее истец указывает на не предоставление для ознакомления материалов, указанных в проекте контракта в качестве обязательных при проведении проектирования и выполнения работ, а именно материалы комплексного обследования технического состояния зданий (сооружений), выполненного ООО «СибПСК»; проектные решения или исполнительная документация существующей системы отопления (договор, заключенный с ресурсоснабжающей организацией);  специальные технические условия к требованиям по пожарной безопасности; указанные в описании объекта закупки Извещения технические условия на подключение к электросетям № 20-6626-3120 от 05.08.2021, технические условия на переоборудование ИТП, технические условия на коммерческий учет ООО «Энерготранзит».

В описании объекта закупки Извещения предусмотрено задание на выполнение работ по разработке проектной документации, которое содержит сведения, необходимые для выполнения работ по разработке проектной документации. Описание объекта закупки, в том числе задание на выполнение работ по разработке проектной документации, содержит требуемый законодательством Российской Федерации объем работ, а также все необходимые сведения для исполнения муниципального контракта. Кроме того, в соответствии с пунктом 4.2.7. Проекта контракта Заказчиком будут представлены подрядчику в ходе выполнения им работ все необходимые материалы для исполнения муниципального контракта. 

Приказом Минстроя России от 01.03.2018 № 125/пр утверждена типовая форма задания на проектирование объекта капитального строительства и требований к его подготовке (далее - Типовая форма). Согласно пункту 24 Типовой формы указываются тип и основные характеристики технологического оборудования, что указано в пункте 17.1.1 пункта 17 Технического задания. Представление исполнительной документации и (или) проектных решений существующей системы отопления Типовой формой не предусмотрено.

В соответствии с пунктом 5 Положения о составе разделов проектной документации и требований к их содержанию, утвержденного постановлением Правительства РФ от 16.02.2008 № 87 «О составе разделов проектной документации и требованиях к их содержанию» в случае если для разработки проектной документации на объект капитального строительства недостаточно требований по надежности и безопасности, установленных нормативными техническими документами, или такие требования не установлены, разработке документации должны предшествовать разработка и утверждение в установленном порядке специальных технических условий.

Порядок разработки и согласования специальных технических условий для разработки проектной документации на объект капитального строительства установлен Приказом Минстроя России от 30.11.2020 № 734/пр (далее - Приказ № 734/пр).

Согласно пункту 4 Приказа № 734/пр разработка СТУ проводится в соответствии с техническим заданием заказчика.

Для информации Заказчик указал в Техническом задании о том, что переделку наружных сетей водоснабжения, водоотведения и теплоснабжения, электроснабжения возьмут на себя сетевые организации и сделал ссылку на предварительные ТУ и письма от сетевых организаций, так как данные ТУ и письма не влекут за собой увеличение объема работ и не влияют на сметную стоимость. 

Задача муниципального контракта заключается в достижении цели осуществления закупки: проектирование и капитальный ремонт Объекта. В соответствии с Законом № 44— ФЗ в извещение об осуществлении закупки включаются все документы, которые отражают основные параметры и условия закупки и требования заказчика к поставщику (исполнителю, подрядчику).

Все установленные Законом № 44-ФЗ требования к выполняемым работам отражены Комитетом в Технических условиях, а именно:

В подпунктах 16.1 -16.16 пункта 16 установлены все необходимые требования к архитектурным и конструктивным решениям здания, в том числе те сведения, которые уже включены условия и мероприятия, отраженные в проекте Специальных Технических Условиях.

Необходимые работы по системе отопления отражены в пунктах 17.1.1 и 17.2.3 Технического задания, по водоснабжению и водоотведению -в пунктах 17.1.3, 17.1.4, 17.2.1, 17.2.2, по системе электроснабжения - в пунктах 17.1.5, 17.2.4.

В соответствии со статьей 48 ГрК РФ архитектурно-строительное проектирование осуществляется путем подготовки проектной документации, рабочей документации (в том числе путем внесения в них изменений в соответствии с ГрК РФ) применительно к объектам капитального строительства и их частям, строящимся, реконструируемым в границах принадлежащего застройщику или иному правообладателю (которому при осуществлении бюджетных инвестиций в объекты капитального строительства государственной (муниципальной) собственности органы государственной власти (государственные органы). Государственная корпорация по атомной энергии «Росатом», Г осударственная корпорация по космической деятельности «Роскосмос», органы управления государственными внебюджетными фондами или органы местного самоуправления передали в случаях, установленных бюджетным законодательством Российской Федерации, на основании соглашений свои полномочия государственного (муниципального) заказчика) земельного участка, а также раздела проектной документации «Смета на капитальный ремонт объекта капитального строительства» при проведении капитального ремонта объекта капитального строительства в случаях, предусмотренных частью 12.2 статьи 48 ГрК РФ. 

В случае проведения капитального ремонта объектов капитального строительства, финансируемого с привлечением средств бюджетов бюджетной системы Российской Федерации, средств лиц, указанных в части 1 статьи 8.3 ГрК РФ, осуществляется подготовка сметы на капитальный ремонт объектов капитального строительства на основании акта, утвержденного застройщиком или техническим заказчиком и содержащего перечень дефектов оснований, строительных конструкций, систем инженерно-технического обеспечения и сетей инженерно-технического обеспечения с указанием качественных и количественных характеристик таких дефектов, и задания застройщика или технического заказчика на проектирование в зависимости от содержания работ, выполняемых при капитальном ремонте объектов капитального строительства. Застройщик по собственной инициативе вправе обеспечить подготовку иных разделов проектной документации, а также подготовку проектной документации при проведении капитального ремонта объектов капитального строительства в иных случаях, не указанных в части 12.2 статьи 48 ГрК РФ.

В соответствии с частью 13 статьи 48 ГрК РФ состав и требования к содержанию разделов проектной документации применительно к различным видам объектов капитального строительства, в том числе к линейным объектам, состав и требования к содержанию разделов проектной документации применительно к отдельным этапам строительства, реконструкции объектов капитального строительства, состав и требования к содержанию разделов проектной документации при проведении капитального ремонта объектов капитального строительства, а также состав и требования к содержанию разделов проектной документации, представляемой на экспертизу проектной документации и в органы государственного строительного надзора, установлены постановлением Правительства Российской Федерации от 16.02.2008 № 87 «О составе разделов проектной документации и требованиях к их содержанию» (далее - Постановление Правительства № 87).

Разделы, на которые указывает Заявитель, не являются обязательными при проведении капитального ремонта в соответствии с ГрК РФ и Постановлением Правительства № 87, в случае необходимости подрядчик вправе обеспечить их разработку самостоятельно.

Относительно довода истца о неправомерном установлении заказчиком  в проекте муниципального контракта извещения о проведении Аукциона невыполнимых сроков исполнения обязательств по муниципальному контракту суд исходит из следующего. 

В силу пункта 5 части 1 статьи 42 Закона о контрактной системе извещение об осуществлении закупки, если иное не предусмотрено Законом о контрактной системе, должно содержать проект контракта. 

В соответствии с частью 1 статьи 34 Закона о контрактной системе контракт заключается на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении закупки или приглашением, документацией о закупке, заявкой участника закупки, с которым заключается контракт, за исключением случаев, в которых в соответствии с Законом о контрактной системе извещение об осуществлении закупки или приглашение, документация о закупке, заявка не предусмотрены.

Пунктом 2.1 Проекта контракта установлено, что срок исполнения Контракта: с даты заключения контракта по 10.03.2023. При этом в соответствии с пунктом 2.2 Проекта контракта подрядчик обязуется выполнить работы по контракту в следующие сроки: с даты заключения контракта по 31.12.2022. 

Согласно Проекту контракта выполняются следующие виды работ: 1) разработка проектно-сметной документации в соответствии с Приложением № 1 к контракту, включая получение положительного заключения экспертизы (начало работ - с даты заключения контракта, окончание работ - в течение 60 календарных дней с даты заключения контракта). 2) капитальный ремонт объекта капитального строительства в соответствии с приложением № 1 к Проекту контракта - с даты, следующей за датой окончания работы, указанной в подпункте 1 пункта 2.2 Проекта контракта, окончание работ - 31.12.2022. 

В соответствии с Градостроительным кодексом Российской Федерации (далее - ГрК РФ) в случае проведения капитального ремонта объектов капитального строительства, финансируемого с привлечением средств бюджетов бюджетной системы Российской Федерации, средств лиц, указанных в части 1 статьи 8.3 ГрК РФ, осуществляется подготовка сметы на капитальный ремонт объектов капитального строительства. Застройщик по собственной инициативе вправе обеспечить подготовку иных разделов проектной документации, а также подготовку проектной документации при проведении капитального ремонта объектов капитального строительства в иных случаях. В случае, если сметная стоимость строительства, финансируемого с привлечением средств бюджетов бюджетной системы Российской Федерации, средств юридических лиц, созданных Российской Федерацией, субъектами Российской Федерации, муниципальными образованиями, юридических лиц, доля в уставных (складочных) капиталах которых Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований составляет более 50 процентов, превышает десять миллионов рублей, указанная сметная стоимость строительства подлежит проверке на предмет достоверности ее определения в ходе проведения государственной экспертизы проектной документации. При проведении капитального ремонта объектов капитального строительства указанная сметная стоимость подлежит такой проверке в случаях, установленных Правительством Российской Федерации. В случае, если указанная сметная стоимость строительства не превышает десять миллионов рублей, указанная сметная стоимость строительства подлежит такой проверке, если это предусмотрено договором. Экспертиза проектной документации не проводится в отношении разделов проектной документации, подготовленных для проведения капитального ремонта объектов капитального строительства.

Согласно пункту 27 Постановления № 145 предметом государственной экспертизы проектной документации являются:

а) оценка соответствия проектной документации требованиям технических регламентов, санитарно-эпидемиологическим требованиям, требованиям в области охраны окружающей среды, требованиям государственной охраны объектов культурного наследия, требованиям к безопасному использованию атомной энергии, требованиям промышленной безопасности, требованиям к обеспечению надежности и безопасности электроэнергетических систем и объектов электроэнергетики, требованиям антитеррористической защищенности объекта, заданию застройщика или технического заказчика на проектирование, результатам инженерных изысканий (далее - оценка соответствия проектной документации), за исключением случаев проведения государственной экспертизы проектной документации объектов капитального строительства, указанных в части 2 статьи 49 ГрК РФ, и проектной документаций, указанной в части 3 статьи 49 ГрК РФ, в соответствии с пунктом 1 части 3.3 статьи 49 ГрК РФ. При проведении государственной экспертизы проектной документации, в отношении которой проводится государственная экологическая экспертиза, оценка соответствия проектной документации требованиям в области охраны окружающей среды не осуществляется;

б) проверка достоверности определения сметной стоимости в случаях, установленных частью 2 статьи 8.3 ГрК РФ. При этом такая проверка может осуществляться отдельно от оценки соответствия проектной документации.

Срок проведения государственной экспертизы проектной документации и результатов инженерных изысканий не должен превышать 42 рабочих дней. В течение 30 рабочих дней проводится государственная экспертиза;

результатов инженерных изысканий, которые направлены на государственную экспертизу до направления на эту экспертизу проектной документации;

проектной документации или проектной документации и результатов инженерных изысканий в отношении объектов капитального строительства, строительство, реконструкция которых будут осуществляться в особых экономических зонах;

проектной документации в объеме, предусмотренном подпунктом «б» пункта 27 Постановления №145.

Постановлением № 145, установлены максимальные предельные сроки проведения экспертизы. При этом подготовка и выдача заявителю заключения государственной экспертизы ранее установленных сроков не является нарушением указанных требований. Данная позиция отражена в письме Минстроя России от 21.04.2017 № 14094-СМ/09 «О рассмотрении обращения».

В соответствии с пунктом 5 Положения о составе разделов проектной документации и требований к их содержанию, утвержденного постановлением Правительства РФ от 16.02.2008 № 87 «О составе разделов проектной документации и требованиях к их содержанию» в случае если для разработки проектной документации на объект капитального строительства недостаточно требований по надежности и безопасности, установленных нормативными техническими документами, или такие требования не установлены, разработке документации должны предшествовать разработка и утверждение в установленном порядке специальных технических условий.

Порядок разработки и согласования специальных технических условий для разработки проектной документации на объект капитального строительства установлен Приказом Минстроя России от 30.11.2020 № 734/пр (далее - Приказ № 734/пр).

Согласно пункту 4 Приказа № 734/пр разработка СТУ проводится в соответствии с техническим заданием заказчика.

Установление указанного срока вышеуказанных работ обусловлено потребностью Заказчика и не противоречит Закону о контрактной системе,  доказательств обратного заявителем не представлено.

В части обстоятельств, относящихся к взносам в компенсационный фонд, суд указывает, что на этапе подготовки документации о проведении закупки необходимо установить требования к участнику закупки, которые обеспечат возможность участия в торгах только тех участников, которые способны исполнить контракт. При осуществлении закупок заказчик может установить только те требования, которые предусмотрены Законом №44- ФЗ и его подзаконными актами.

В соответствии с пунктом 12 части 1 статьи 42 Закона №44-ФЗ установлено, что при осуществлении закупки путем проведения открытых конкурентных способов заказчик формирует с использованием единой информационной системы, подписывает усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, и размещает в единой информационной системе извещение об осуществлении закупки, содержащее информацию о требовании, предъявляемого к участникам закупки в соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 31 Закона №44-ФЗ, требования, предъявляемые к участникам закупки в соответствии с частями 2 и 2.1 (при наличии таких требований) статьи 31 Закона №44-ФЗ, и исчерпывающий перечень документов, подтверждающих соответствие участника закупки таким требованиям, а также требование, предъявляемое к участникам закупки в соответствии с частью 1.1 статьи 31 Закона о контрактной системе (при наличии такого требования).

Согласно пункту 1 части 1 статьи 31 Закона о контрактной системе при осуществлении закупки заказчик устанавливает требование к участникам закупки о соответствии требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставку товара, выполнение работы, оказание услуги, являющихся объектом закупки.

Согласно пункту 12 части 1 статьи 42 Закона №44-ФЗ извещение об осуществлении закупки должно также содержать исчерпывающий перечень документов, подтверждающих соответствие участника закупки требованиям к участникам закупки. Подпунктом «н» пункта 1 части 1 статьи 43 Закона №44-ФЗ установлено, что заявка на участие в закупке должна содержать документы, подтверждающие соответствие участника закупки требованиям, установленным пунктом 1 части 1 статьи 31 Закона №44-ФЗ, каковой является соответственно сама выписка из реестра членов саморегулируемой организации.

Данная позиция согласуется со следующим: совместное Письмо Минфина России №24-01-07/95279, Минстроя России №Б0737-СИ/02 от 03.10.2022, Письмо Минстроя России от 16.05.2019 №17553-ТБ/02, письмо Министерства финансов Российской Федерации от 16.09.2022 №24-06-08/90074, Письмо Минфина России от 30.06.2021 №24-06- 06/51688, Решение Иркутского УФАС России от 17.05.2022 №038/433/22.

Также, стоит отметить, что измененный проект муниципального контракта был направлен в контрольный орган в сфере закупок через официальный сайт закупок - Комитет городского контроля Новокузнецкого городского округа (далее - контрольный орган), для проведения внеплановой проверки.

В соответствии с частью 15 статьи 99 Закона №44-ФЗ контрольным органом была проведена внеплановая проверка с учетом решения и предписания ФАС, по результатам которой был составлен акт внепланового контрольного мероприятия от 24.05.2022 №5 и вынесено решение о согласовании заключения контракта с единственным исполнителем.

24.05.2022 в ФАС России письмом от 24.05.2022 №776 были направлены подтверждающие документы об исполнении предписания, а 26.05.2022 подтверждающие документы были направлены по электронной почте.

26.05.2022 ФАС России отменена приостановка определения поставщика (подрядчика, исполнителя).

26.05.2022 был заключен муниципальный контракт на выполнение работ по разработке проектно-сметной документации и капитальному ремонту объекта «Арена Кузнецких металлургов» (далее - Контракт).

Относительно доводов истца в отношении осуществления расчетов по контракту судом установлено, что  данное нарушение устранено, кроме того, является основанием для привлечения виновных лиц к административной ответственности, и не может являться основанием для признания торгов недействительными. 

Более того, согласно Информационному письму Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.12.2005 N 101 лицо, обращающееся с требованием о признании торгов недействительными, должно доказать наличие защищаемого права или интереса с использованием мер, предусмотренных гражданским законодательством. Нарушения порядка проведения торгов не могут являться основаниями для признания торгов недействительными по иску лица, чьи имущественные права и интересы данными нарушениями не затрагиваются и не могут быть восстановлены при применении последствий недействительности заключенной на торгах сделки.

В соответствии с частью 3 статьи 65 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" любой участник электронного аукциона, зарегистрированный в единой информационной системе и аккредитованный на электронной площадке, вправе направить с использованием программно-аппаратных средств электронной площадки на адрес электронной площадки, на которой планируется проведение такого аукциона, запрос о даче разъяснений положений документации о таком аукционе. При этом участник такого аукциона вправе направить не более чем три запроса о даче разъяснений положений данной документации в отношении одного такого аукциона. В течение одного часа с момента поступления указанного запроса он направляется оператором электронной площадки заказчику.

У ООО «Арена»  отсутствуют правовые основания для обращения с настоящим иском в суд, поскольку он не являлся участником аукциона и не участвовал в аукционе, за разъяснениями в силу части  3 статьи 65 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» не обращался.

В данном случае признание оспариваемых торгов и договоров недействительными не может привести к восстановлению прав и имущественных интересов истца, так как он не являлся участником торгов, не подавал заявку на участие в торгах, и ему не было отказано в участии в торгах.

Иные доводы истца судом оценены и отклоняются, поскольку не имеют правового значения для рассмотрения настоящего спора. 

Руководствуясь статьями 110, 168-171, 176, 180, 181 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд  

р е ш и л:

Исковые требования оставить без удовлетворения.

Решение может быть обжаловано в арбитражный  суд апелляционной инстанции в течение одного месяца с момента его принятия. Решение может быть обжаловано в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления в законную силу, в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Апелляционная и кассационная жалобы подаются через Арбитражный суд Кемеровской области.

 

Судья                                                       К.В. Козина