Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А40-315864/19-120-2378

15 июня 2020 года

г. Москва

Резолютивная часть решения объявлена 08 июня 2020 года

Решение в полном объеме изготовлено  15 июня 2020 года

Арбитражный суд города Москвы в составе судьи Поляковой А.Б (единолично) 

при ведении протокола судебного заседания секретарем Березовским И.М., рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению ООО «ОрскЭлектрод» к ФАС России

третьи лица: УФАС по Тамбовской области; МУП «ТАМБОВТЕПЛОСЕРВИС»

о признании незаконным приказа от 25.10.2019 №1420/19

при участии: от заявителя: не явился, извещен, от заинтересованного лица: ФИО2 по доверенности от 15.05.2020 № ИА/40334/20, от третьих лиц: не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

ООО «ОрскЭлектрод» (далее – Заявитель, Заказчик) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании недействительным решения ФАС России, оформленного приказом от 25.10.2019 №1420/19 о включении в реестр недобросовестных поставщиков, и об исключении из приказа пункта 11.

Заинтересованное лицо возражало против удовлетворения заявленных требований по доводам, изложенным в отзыве. 

Заявитель и третьи лица, извещенные в соответствии со ст.123 АПК РФ о времени и месте судебного разбирательства, своего представителя в суд не направили. 

Изучив материалы дела, выслушав представителя заявителя, исследовав представленные доказательства, проверив все доводы заявления и отзыва на него, суд считает заявленные требования не подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с ч.1 ст.198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Установленный ч.4 ст. 198 АПК РФ срок на обжалование оспариваемого заключения заявителем не пропущен.

Как следует из заявления, что 27 августа 2019 года Заказчиком - Муниципальным унитарным предприятием «ТАМБОВТЕПЛОСЕРВИС» было размещено Извещение о проведении запроса котировок в электронной форме на сайте АО «Единая электронная торговая площадка» (АО «ЕЭТП»), по адресу в сети «Интернет»: https//msp.roseltorg.ru на поставку сварочных электродов.

По результатам рассмотрения заявок на участие в процедуре 04.09.2019 года был опубликован протокол подведения итогов процедуры 31908239219, согласно которому заявитель -ООО «ОрскЭлектрод» был допущен до участия в торгах.

Заявитель 11.09.2019 г. выслал на электронную почту представителя Заказчика подписанный со своей стороны Договор поставки №060 от 16.09.2019 г. и протокол разногласий к договору. Письмо было прочитано Заказчиком 12.09.2019 г.

Договор поставки №060 от 16.09.2019 г. и протокол разногласий к договору был размещен заявителем на сайте АО «ЕЭТП».

Заказчик 27.09.2019 г. обратился в Управление Федеральной антимонопольной службы по Тамбовской области с обращением об уклонении заявителя от заключения договора по результатам проведения запроса котировок.

25.10.2019 г. на основании приказа ФАС России №1420/19 заявитель был внесен в реестр недобросовестных поставщиков, о чем свидетельствует реестровая запись №Р 1907008 дата включения 31.10.2019 г.

Считая, указанное решение Федеральной антимонопольной службы России незаконным, ООО «ОрскЭлектрод» обратилось в суд с настоящим заявлением.

Отказывая в удовлетворении требований, суд исходит из следующего. 

Постановлением Правительства от 22 ноября 2012 г. № 1211 «О ведении реестра недобросовестных поставщиков, предусмотренного Федеральным законом «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» утверждены «Правила направления заказчиками сведений о недобросовестных поставщиках в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на ведение реестра недобросовестных поставщиком» (далее - Правила).

Пунктом 2 Правил установлено, что в случае уклонения от заключения договора победителя закупки или участника закупки, с которым в соответствии с документацией о закупке заключается договор при уклонении победителя закупки от заключения договора (если документацией о закупке предусмотрена обязанность такого лица заключить договор), заказчик не позднее 30 календарных дней со дня заключения договора с участником закупки, с которым в соответствии с документацией о закупке заключается договор при уклонении победителя закупки от заключения договора, или со дня истечения срока подписания договора, указанного в документации о закупке (если документацией о закупке не предусмотрено заключение договора с иным участником закупки при уклонении победителя закупки от заключения договора), направляет в уполномоченный орган:

а)сведения, предусмотренные пунктами 3-7 перечня сведений, включаемыхв реестрнедобросовестных поставщиков, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 22 ноября 2012 г. N 1211 (далее - перечень), а в случае закупки товаров, работ, услуг, по которой принято решение Правительства Российской Федерации в соответствии с частью 16 статьи 4 Федерального закона "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц", или в случае закупки товаров, работ, услуг и заключения договоров, сведения о которых составляют государственную тайну, - сведения, предусмотренные пунктами 3-5 перечня;

б)копию протокола (иного документа, в случае если такой протокол непредусмотрен), на основании которого заключается договор с победителем закупкиили участником закупки, с которым в соответствии с документацией о закупкезаключается договор при уклонении победителя закупки от заключения договора;

в)копию уведомления (при наличии) об отказе от заключения договорапобедителя закупки или участника закупки, с которым в соответствии сдокументацией о закупке заключается договор при уклонении победителя закупкиот заключения договора;

г)копию решения суда (при наличии) о понуждении к заключению договорапобедителя закупки или участника закупки, с которым в соответствии сдокументацией о закупке заключается договор при уклонении победителя закупкиот заключения договора;

д)иные документы (при их наличии), свидетельствующие об отказепобедителя закупки или участника закупки, с которым в соответствии сдокументацией о закупке заключается договор при уклонении победителя закупкиот заключения договора.

Как следует из материалов дела, МУП «Тамбовтеплосервис» письмом (вх. № 6813 от 07.08.2019) представило в Тамбовское УФАС России сведения, предусмотренные пунктом 2 Правил, об уклонении ООО «ОрскЭлектрод» (ИНН 

<

***>) от заключения договора по результатам проведения запроса котировок в электронной форме, участниками которого могут быть только субъекты малого и среднего предпринимательства № 31908239219 на поставку сварочных электродов.

Уведомлением по делу № РНПЗ-68-1/19 (исх. № 58-3-06/4480 от 02.10.2019) рассмотрение дела было назначено на 04.10.2019 в 10 часов.

В результате рассмотрения дела было установлено, что указанная закупка проводилась в соответствии с требованиями Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ № ФЗ-223 «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - Закон о закупках) и Положением о закупках МУП «Тамбовтеплосервис».

Согласно протоколу подведения итогов процедуры № 31908239219 от 04.09.2019 заявке ООО «ОрскЭлектрод» присвоено первое место и принято решение заключить с обществом договор.

Пунктом 10.4.1 Положения о закупках установлено, что если участник закупки, с которым заключается договор согласно настоящему Положению, получив проект договора в срок, предусмотренный для заключения договора, обнаружит в его тексте неточности, технические ошибки, опечатки, несоответствие условиям, которые были предложены в заявке этого участника закупки, оформляется протокол разногласий. Протокол разногласий составляется в письменной форме. Он должен содержать следующие сведения: 1) место, дату и время составления протокола; 2) наименование предмета закупки и номер закупки; 3) положения договора, в которых, по мнению участника закупки, содержатся неточности, технические ошибки, опечатки, несоответствие условиям, предложенным в заявке данного участника. Подписанный участником закупки протокол в тот же день направляется Заказчику. Этим же пунктом установлено, что Заказчик рассматривает протокол разногласий в течение двух рабочих дней со дня его получения от участника закупки. Если замечания участника закупки учтены полностью или частично, Заказчик вносит изменения в проект договора и повторно направляет его участнику. Вместе с тем Заказчик вправе направить участнику закупки договор в первоначальном варианте и отдельный документ с указанием причин, по которым в принятии замечаний участника закупки, содержащихся в протоколе разногласий, отказано.

В ходе заседания было установлено, что в адрес ООО «ОрскЭлектрод» было направлен для подписания проект договора, однако общество его не подписало и направило в адрес Заказчика протокол разногласий по пункту 2.6 проекта договора в котором предложило изложить его в следующей редакции: «Заказчик осуществляет предоплату в размере 100 (сто) % стоимости каждой партии Товара, путем перечисления денежных средств на расчётный счет поставщика».

Заказчик протокол разногласий об изменении существенных условий поставки товара не согласовал, участник закупки, признанный победителем договор в первоначальном виде не подписал.

Подпунктом 1 пункта 10.6 Положения о закупках установлено, что участник закупки признается уклонившимся от заключения договора в случае, когда он не представил подписанный договор (отказался от заключения договора) в редакции Заказчика в срок, определенный Положением о закупках.

26.09.2019 по истечении срока, предусмотренного на подписание договора МУП «Тамбовтеплосервис» был составлен протокол о признании участника закупки уклонившимся от заключения договора, в соответствии с которым ООО «ОрскЭлектрод» было признано уклонившимся от заключения договора. Этим же протоколом было принято решение о заключении договора с участником закупки занявшим второе место - ООО «Металстройснаб» (ИНН 

<

***>).

Согласно пункту 2 статьи 5 Закона о закупках в реестр недобросовестных поставщиков включаются сведения об участниках закупки, уклонившихся от заключения договоров, а также о поставщиках (исполнителях, подрядчиках), с которыми договоры по решению суда расторгнуты в связи с существенным нарушением ими договоров.

На основании изложенного и руководствуясь статьей 5 Закона о закупках, постановлением Правительства РФ от 22.11.2012 № 1211 «О ведении реестра недобросовестных поставщиков, предусмотренного Федеральным законом «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц», Приказа ФАС России от 18.03.2013 № 164/13 «О ведении реестра недобросовестных поставщиков, предусмотренного Федеральным законом «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц, Комиссия Тамбовского УФАС России решила признать подтвержденным факт уклонения ООО «ОрскЭлектрод» (ИНН 

<

***>) от заключения договора с МУП «Тамбовтеплосервис» и направить заключение в ФАС России для принятия решения о включении сведений в отношении ООО «ОрскЭлектрод» в реестр недобросовестных поставщиков.

Доводы заявителя о том, что Федеральным законом от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - Закон о закупках) не регламентированы сроки заключения договора по результатам закупки, а также предусмотрена возможность изменений условий договора по соглашению сторон суд отклоняет.

Положение о закупке товаров, работ, услуг Муниципального унитарного предприятия «Тамбовтеплосервис» (далее - Положение о закупках) утверждено Генеральным директором МУП «Тамбовтеплосервис» М.В. Писарогло (Приказ № 108 от «3» июня 2019 года).

27.08.2019 МУП «Тамбовтеплосервис» (далее - Заказчик) на официальном сайте www.zakupki.gov.ru опубликовало извещение № 31908239219 о проведении запроса котировок в электронной форме (далее - Извещение), участниками которого могут быть только субъекты малого и среднего предпринимательства на право заключения договора на поставку сварочных электродов.

Начальная (максимальная) цена договора - 54 250,00 рублей.

Согласно протоколу подведения итогов процедуры от 04.09.2019 31908239219 победителем признано ООО «ОрскЭлектрод» (ИНН 

<

***>, 462407, Россия, 

<

...> Е, строение 2, помещение 2), предложившее наименьшую цену заключения договора - 49500,00 рублей.

Частью 15 статьи 3.2 Закона о закупках установлено, что договор по результатам конкурентной закупки заключается не ранее чем через десять дней и не позднее чем через двадцать дней с даты размещения в единой информационной системе итогового протокола, составленного по результатам конкурентной закупки. В случае необходимости одобрения органом управления заказчика в соответствии с законодательством Российской Федерации заключения договора или в случае обжалования в антимонопольном органе действий (бездействия) заказчика, комиссии по осуществлению конкурентной закупки, оператора электронной площадки договор должен быть заключен не позднее чем через пять дней с даты указанного одобрения или с даты вынесения решения антимонопольного органа по результатам обжалования действий (бездействия) заказчика, комиссии по осуществлению конкурентной закупки, оператора электронной площадки.

Пунктом 11 Извещения установлен срок и порядок заключения договора, а именно - не позднее 20 дней, но не ранее 10 дней со дня официального размещения протокола, которым были подведены итоги закупки. Договор заключатся в порядке предусмотренном Положением о закупках Заказчика, размещенного в ЕИС по адресу: www.zakupki.gov.ru.

Таким образом, регламентированный срок подписания договора по результатам конкурентной закупки - не ранее 16.09.2019г. и не позднее 25.09.2019г.

В соответствии с п. 10.4.1 Положения о закупках если участник закупки, с которым заключается договор согласно настоящему Положению, получив проект договора в срок, предусмотренный для заключения договора, обнаружит в его тексте неточности, технические ошибки, опечатки, несоответствие условиям,  которые  были  предложены  в  заявке  этого  участка  закупки, оформляется протокол разногласий. Заказчик рассматривает протокол разногласий в течении двух рабочих дней со дня его получения от участника закупки. Если замечания участника закупки учтены полностью или частично, Заказчик вносит изменения в проект договора и повторно направляет его участнику. Вместе с тем, Заказчик вправе направить участнику закупки договор в первоначальном варианте и отдельный документ с указанием причин, по которым в принятии замечаний участника закупки, содержащихся в протоколе разногласий, отказано.

06.09.2019 Заказчиком в адрес ООО «ОрскЭлектрод» был направлен проект договора на согласование, однако общество его не подписало и направило в адрес Заказчика протокол разногласий по пункту 2.6 проекта договора (пункт 2.6 проекта договора изложит в следующей редакции: «Заказчик осуществляет предоплату в размере 100 (сто) % стоимости каждой партии Товара, путем перечисления денежных средств на расчётный счет Поставщика») и разместило его на торговой площадке.

Однако пунктом 2.5. Проекта договора установлено: «Оплата за Товар производится в следующем порядке:

- Заказчик на основании выставленного Поставщиком счета перечисляет платеж в размере 100% от фактически переданного товара (партии), в течение 15 дней с момента отгрузки партии продукции Поставщиком Заказчику и со дня подписания Сторонами товарной накладной (Акта сдачи-приемки) на данный товар.»

Таким образом, Заявитель ошибочно полагает, что являясь предприятием малого бизнеса, имеет право на предоплату в размере 100 (сто) % стоимости каждой партии Товара.

Кроме того, пунктом 18 Извещения установлено - «Единственным критерием оценки заявок является «Цена договора или цена за единицу продукции», таким образом, цена Договора является не только существенным условием, но и единственным критерием оценки заявок, а также Положением о закупках МУП «Тамбовтеплосервис» не предусмотрена возможность заключения договора со 100% предоплатой.

Заказчик не вправе после выбора победителя изменить условия проекта договора, прилагаемого к документации о закупке, если иное не предусмотрено положением о закупке.

Протокол разногласий об изменении существенных условий поставки товара со стороны Заказчика согласован не был, ООО «ОрскЭлектрод», договор в первоначальном виде в установленный срок не подписало.

Подпунктом 1 пункта 10.6 Положения о закупках установлено, что участник закупки признается уклонившимся от заключения договора в случае, когда не представил подписанный договор (отказался от заключения договора) в редакции Заказчика в срок, определенный настоящим Положением.

26.09.2019 по истечении срока, предусмотренного на подписание договора, МУП «Тамбовтеплосервис» был составлен протокол о признании участника закупки уклонившимся от заключения договора, в соответствии с которым ООО «ОрскЭлектрод» признано уклонившимся от заключения договора. Этим же протоколом оформлено решение о заключении договора с участником закупки, занявшим второе место - ООО «МЕТАЛЛСТРОЙСНАБ» (ИНН 

<

***>), с предложением цены заключения договора - 51200,00 рублей.

Согласно пункту 2 статьи 5 Закона о закупках в реестр недобросовестных поставщиков включаются сведения об участниках закупки, уклонившихся от заключения договоров, а также о поставщиках (исполнителях, подрядчиках), с которыми договоры по решению суда расторгнуты в связи с существенным нарушением ими договоров.

Заключением Тамбовского УФАС России от 07.10.2019 по делу № РНПЗ-68-1/19 ООО «ОрскЭлектрод» (ИНН 

<

***>. 462407, Россия, 

<

...> Е, строение 2, помещение 2 был признан подтвержденный факт уклонения от заключения договора с МУП «Тамбовтеплосервис».

Приказом ФАС России от 18.03.2013 № 164/13 «О ведении реестра недобросовестных поставщиков, предусмотренного Федеральным законом от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - Закон о закупках), урегулирован порядок рассмотрения предоставляемых в ФАС России в соответствии с Правилами направления заказчиками сведений о недобросовестных участниках закупки и поставщиках (исполнителях, подрядчиках) в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на ведение реестра недобросовестных поставщиков, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 22.11.2012 № 1211 (далее - Сведений) (далее — Приказ).

Пунктом 9 Постановления № 1211 предусмотрено, что подтвержденные по результатам проверки сведения о недобросовестных участниках закупки, поставщиках (исполнителях, подрядчиках) включаются уполномоченным органом в реестр в течение 3 рабочих дней и образуют реестровую запись, которая должна быть подписана представителем уполномоченного органа, наделенным соответствующими полномочиями, с использованием электронной цифровой подписи или иного аналога собственноручной подписи.

На основании направленного МУП «Тамбовтеплосервис» обращения в Тамбовский УФАС России и Заключения Тамбовского УФАС России от 07.10.2019 по делу № РНПЗ-68-1/19, направленного в адрес ФАС России письмом от 09.10.2019 исх. № 58-506/0575, ФАС России принят Приказ от 25.10.2019 № 1420/19.

При этом согласно пункту 60 Приказа ФАС России от 26.04.2019 № 534/19 «датой включения в Реестр сведений о поставщике (исполнителе, подрядчике), указанного в пунктах 1-59 настоящего Приказа считать дату размещения указанных сведений в единой информационной системе в сфере закупок (www.zakupki.gov.ru)».

Согласно информации, размещенной в единой информационной системе, сведения об ООО «ОрскЭлектрод» в реестре недобросовестных поставщиков размещены 31.10.2019, то есть в законодательно установленные сроки.

На основании вышеизложенного, основания для признания незаконным пункта 11 Приказа ФАС России от 25.10.2019 № 1420/19 в части включения сведений об ООО «ОрскЭлектрод» в Реестр отсутствуют.

Таким образом, ФАС России Общество обоснованно признано уклонившимся от заключения контракта, а сведения об указанном хозяйствующем субъекте на основании ч. 2 ст. 5 Закона о закупках включены в реестр недобросовестных поставщиков.

На основании статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органам и  должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействие), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.

Заявитель не доказал приведенными в заявлении доводами нарушение его прав и противоречие вынесенного решения действующему законодательству.

Согласно части 3 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

В связи с отказом в удовлетворении заявленных требований, расходы по уплате государственной пошлины относятся на заявителя в соответствии со ст. 110 АПК РФ. 

Руководствуясь ст.ст. 29, 65, 71, 75, 123, 156, 167-170, 176, 198-201 АПК РФ, суд 

РЕШИЛ:

Отказать в удовлетворении заявления ООО «ОрскЭлектрод» о признании недействительным решения ФАС России, оформленного приказом от 25.10.2019 №1420/19 о включении в реестр недобросовестных поставщиков, и об исключении из приказа пункта 11.

           Проверено на соответствие Федеральному закону от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц».

Решение может быть обжаловано в месячный срок со дня его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

СУДЬЯ:                                                                                                А.Б. Полякова