Р Е Ш Е Н И Е

Именем Российской Федерации

Дело №А40-63919/21-138-474

г. Москва

13 июля 2021 года

Резолютивная часть решения изготовлена 08 июля 2021 года

Решение в полном объеме изготовлено 13 июля 2021 года

Арбитражный суд в составе:

Председательствующего: судьи Ивановой Е.В.

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1

рассмотрев в судебном заседании дело

по исковому заявлению Общества с ограниченной ответственностью "Инжиниринговая компания "Русская энергетическая строительная корпорация" (143085, Московская область, Одинцово город, Заречье рабочий поселок, Тихая 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>)

к Обществу с ограниченной ответственностью "Сименс" (115184, Москва город, Большая Татарская улица, 9, ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>)

о взыскании долга по договору №431616 от 05.12.2018г.

при участии:

согласно протоколу

У С Т А Н О В И Л:

Общество с ограниченной ответственностью "Инжиниринговая компания "Русская энергетическая строительная корпорация" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к Обществу с ограниченной ответственностью "Сименс" о взыскании неустойки в размере 4 028 282, 02 руб.

Истец поддерживает иск.

Ответчик по доводам искового заявления возражает.

Рассмотрев заявленные требования, исследовав и оценив в материалах дела доказательства, суд пришел к выводу об удовлетворении иска по следующим основаниям.

Из материалов дела усматривается, что 05.12.2018г. между Истцом (Заказчик) и Ответчиком (Исполнитель) заключен договор №431616, согласно условиям которого Исполнитель обязуется на условиях договора поставить Заказчику оборудование в соответствии с техническими данными, техническими чертежами, опросными листами, заданием заводу, а Заказчик обязуется принять и оплатить Товар в соответствии с условиями договора.

Поставка Товара по Договору осуществляется в соответствии с условиями Договора и приложений, включая спецификацию - Приложение №1 к Договору (далее - «Спецификация»). В случае согласования Сторонами в Спецификации условий, отличных от тех, которые предусмотрены Договором, действуют условия, согласованные Сторонами в Спецификации. В случае если по требованию Заказчика или по иной причине выявляется необходимость внесения изменений в перечень поставляемого Товара и/или его основные технические характеристики, согласованные в Приложении к Договору («Технические Данные») на стадии подписания Договора, Исполнитель информирует об этом Заказчика и предоставляет Заказчику на утверждение соответствующее подписанное со своей стороны дополнение к Договору, связанное с изменениями перечня поставляемого Товара и/или иных обязательств Исполнителя. В связи с изменением перечня поставляемого Товара, иных обязательств Исполнителя указанное дополнение может вносить изменения, в том числе, но, не ограничиваясь, в сроки осуществления поставки и Цену Договора. Неполучение Исполнителем подписанного Заказчиком дополнения к Договору в течение 15 рабочих дней с момента его направления, считается отказом Заказчика от согласования такого дополнения. (п. 1.2, 1.3 договора).  

Между сторонами согласована спецификация к договору от 05.12.2018г., согласно которой стороны согласовали тип товар, стоимость товара, порядок, сроки оплаты и доставки товара.  

Цена и условия оплаты сторонами согласно в спецификации, а именно: в соответствии с п. 2.3 договора (п. 1.2 спецификации). 

В силу п. 2.3 договора, если иное не согласовано Сторонами в Спецификации, оплата осуществляется на основании счета Исполнителя следующим образом: 10% Цены Товара оплачивается в течение 5 (пяти) банковских дней после подписания Сторонами договора в качестве авансового платежа; 90% Цены Товара оплачивается авансовым платежом не позднее 10 (десяти) банковских дней с даты уведомления Заказчика о готовности Товара к отгрузке с завода-изготовителя, но в любом случае до отгрузки Товара Заказчику.

В случае изменений законодательства РФ, если такие изменения влекут увеличение размера НДС, Исполнитель и Заказчик произведут окончательный расчет за поставленный Товар в соответствии с такими изменениями, после вступления в силу соответствующих изменений в законодательстве.

По условиям п. 2.1 спецификации, способ поставки: доставка Грузополучателю по адресу г. Москва, Грузополучатель обязан обеспечить наличие подготовленной площадки для разгрузки оборудования и наличие крана для погрузки/разгрузки оборудования. Грузополучатель: Филиал ПАО «Мосэнерго» - ТЭЦ-9.

Исполнитель обязан обеспечить проведение приемо-сдаточных испытаний (далее - ПСИ) 1 распределительного устройства в течение 1 дня на заводе перед отгрузкой в присутствии представителей Заказчика т/или Грузополучателя. Объем испытаний - в соответствии с планом производителя. Порядок проведения ПСИ определяется п.4.2 Договора.

В соответствии с п. 2.3 спецификации, Заказчик подтверждает, что конечный пункт назначения оборудования - это площадка ТЭЦ-9, расположенная по адресу 

<

...>. На время срока службы оборудования Заказчику не разрешается перемещать или передавать товар на другую площадку или место назначения без предварительного письменного согласия Исполнителя.

К товару прилагаются следующие документы: паспорт на продукцию; упаковочный лист; счет-фактура, товарная накладная по форме ТОРГ-12, транспортная накладная/CMR; сертификат качества производителя (ISO 9001); копия грузовой таможенной декларации на Товар с отметкой таможенного органа о выпуске в свободное обращение (без предоставления коммерческой информации), сертификат происхождения Товара, заверенный печатью и подписью уполномоченного лица Поставщика; описание продукции с указанием тех.характеристик, каталогов и т.д., протоколы проведенных испытаний; перечень рекомендуемых запчастей; электрические схемы; габаритно-установочные чертежи; руководство по эксплуатации; перечень специального инструмента и оборудования, необходимого для монтажа и, эксплуатации.

При этом, товар считает поставленным при условии поставки товара в полном объеме, надлежащего качества и при наличии всех сопроводительных документов.

В соответствии с п. 2.6 договора, исполнитель передает Заказчику вместе с товаром минимальный комплект ЗИП (1 комплект на весь объем поставки), включающий в себя: катушка включения 1 шт., катушка отключения 1 шт., реле, автоматические выключатели, предохранители, используемые в шкафу управления по 1 шт. каждого типа.

В силу п. 3.1, 3.2 спецификации, срок изготовления продукции и подготовки к отгрузке: в течение 6 месяцев с наиболее поздней из трех дат: даты подписания договора, даты согласования Заказчиком чертежей распределительных устройств, даты получения авансового платежа (предоплаты) от Заказчика. Срок поставки продукции на объект Грузополучателя в течение 1 месяца с момента извещения Заказчика о готовности продукции к отгрузке. 

Согласно главе 5 спецификации, после подписания Договора на поставку распределительных устройств в сборе НВЗ-СВ для ТЭЦ-9 Заказчик обязан предоставить Исполнителю детальные чертежи помещения для установки распределительного устройства, включающие места подключения вводных и отходящих шинных мостов, а также отражающие какие-либо ограничения/препятствия в пространстве помещения.

После получения детальных чертежей, указанных в пункте 1, Исполнитель в течение 21-ого календарного дня разработает и предоставит на согласование Заказчику следующий пакет документов: чертёж распределительного устройства в сборе, техническая спецификация. Заказчик обязан в течение 21-ого календарного дня с момента получения от Исполнителя документации, указанной в пункте 5.2, согласовать её или предоставить обоснованные комментарии/замечания. В случае поступления от Заказчика обоснованных комментариев/замечаний к документации, указанной в пункте 5.2, Исполнитель в течение 14-ти календарных дней внесёт в документацию необходимые изменения и предоставит её на окончательное согласование Заказчику. Заказчик обязан в течение 14-ти календарных дней с момента получения скорректированной документации согласовать её.

После получения детальных чертежей, указанных в пункте 1, Исполнитель в течение 42-х календарных дней разработает и предоставит на согласование Заказчику схемы вторичных коммутаций. Заказчик обязан в течение 21-ого календарного дня с момента получения от Исполнителя схем вторичных коммутаций согласовать их или предоставить обоснованные комментарии/замечания. В случае поступления от Заказчика обоснованных комментариев/замечаний к схемам вторичных коммутаций Исполнитель в течение 14-ти календарных дней внесёт в схемы необходимые изменения и предоставит их на окончательное согласование Заказчику. Заказчик обязан в течение 14-ти календарных дней с момента получения скорректированных схем вторичных коммутаций согласовать их. После получения согласованных схем вторичных коммутаций срок производства распределительного устройства в сборе НВЗ - СВ составит 12 недель.

После проведения приемо-сдаточных испытаний на заводе срок упаковки и подготовки экспортных документов составит 1 неделю. 

При этом сторонами указано, что при нарушении Заказчиком сроков согласования Технической документации срок поставки Оборудования будет увеличен. При этом увеличение срока поставки не является линейным по отношению к сдвигам сроков согласования Технической документации. Своевременное согласование Технической документации определяет сроки закупки комплектующих для изготовления основного Оборудования и их поступления на сборочную линию на заводе. Просрочка поставки комплектующих на сборочную линию делает невозможным использование заводского производственного слота, заранее забронированного под конкретный проект. Таким образом, нарушение сроков согласования документации ведёт к необходимости поиска нового производственного слота, сроки которого не могут быть определены по умолчанию. Если в процессе реализации проекта от Заказчика поступают дополнительные требования, ведущие к существенным изменениям технических характеристик Оборудования, или объёма поставки, исполнение Договора Исполнителем приостанавливается до согласования условий Дополнительного соглашения, в котором будут отражены технические и коммерческие изменения, а также новые сроки поставки Оборудования. Исполнение Договора Исполнителем возобновляется только после двухстороннего подписания Дополнительного соглашения.

Истец, подавая настоящее заявление, указал, что в спецификации срок поставки указан июнь 2019г., однако, товар не поставлен, в связи с чем Истцом начислена неустойка в размере 4 028 282, 28 руб. за период с 06.06.2019г. по 01.12.2020г., исходя из расчета по правилам п. 7.2 договора.

Так, согласно п. 7.2 договора, если исполнитель по своей вине допускает нарушение сроков поставки Товара, Заказчик вправе потребовать от Исполнителя уплаты исключительной неустойки в размере 0,1% от стоимости не поставленного в срок товара за каждую полную неделю просрочки, начиная со второй недели просрочки, но всего не более 10% от стоимости не поставленного в срок товара. 

Ответчик, возражая по иску, указывает, что со стороны Ответчика не допущено нарушений сроков поставки. 

Согласно статье 506 ГК РФ по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые, или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным пользованием. Покупатель оплачивает поставляемые товары с соблюдением порядка и формы расчетов, предусмотренных договором поставки (пункт 1 статьи 516 ГК РФ).

Договор поставки является отдельным видом договора купли-продажи и в соответствии с положениями пункта 5 статьи 454 ГК РФ к договору поставки применяются положения, предусмотренные параграфом 1 главы 30 ГК РФ о купле-продаже, если иное не предусмотрено правилами Гражданского кодекса Российской Федерации об этом виде договора.

В соответствии со статьей 454 ГК РФ по договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену).

Исходя из требований статей 9, 65 АПК РФ, при возникновении между сторонами спора относительно надлежащего исполнения условий синаллагматического (двусторонне обязывающего) договора поставки на покупателя возлагается обязанность доказать факт перечисления денежных средств (иного пополнения имущественного фонда контрагента), а на поставщика - факт осуществления поставки обусловленного соглашением сторон товара на эквивалентную сумму.

Срок исполнения продавцом обязанности передать товар покупателю определяется договором купли-продажи, а если договор не позволяет определить этот срок, в соответствии с правилами, предусмотренными статьей 314 настоящего Кодекса (пункт 1 статьи 457 ГК РФ).

В силу статей 309 и 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.

Из переписки сторон усматривается следующее: 07.02.2019г. в адрес Истца от Ответчика поступило письмо с проектом чертежей оборудования.

14.02.2019г. в адрес Истца направлены чертежи для согласования. 

21.02.2019г в адрес Истца по электронной почте направлено письмо с требованием представления комментарием по документации.

15.03.2019г. в адрес Истца направлено письмо с требованием представления комментария по документации.

24.04.2019г. Ответчик информировал Истца о том, что в производстве находятся три генераторных распределительных устройства, заказанных Истцом, Ответчик указал, что изготовлены все модули выключателей, однако, до сих пор отсутствует согласование чертежей рамы для установки модулей выключателей, а также чертежей и схем вторичных коммутаций шкафа управления, что препятствует завершению производства заказанного товара и влияет на срок поставки оборудования на объект.

22.05.2019г. в адрес Истца направлена документация, требующая согласования. 

Согласно письму от 05.06.2019г. от ООО ТЭК документация согласована, по мнению ООО ТЭК препятствий к изготовлению оборудования не имеется.

05.06.2019г. от ООО ТЭК поступило письмо с требованием указать статус производства оборудования по согласованной документацией. 

10.07.2019г. Ответчик сообщил, что произведенные выключатели находятся на хранении Сименс. 

09.10.2019г. Ответчиком направлена документация для согласования. 

11.09.2020г. в адрес Ответчика от Истца поступило предложение о расторжении договора.

23.09.2020г. Ответчиком направлен отказ от расторжении договора.

17.12.2020г. Истец направил в адрес Ответчика односторонний отказ от исполнения договора. 

17.12.2020г. Истцом электронной почтой в адрес Ответчика направлено письмо с чертежами выключателей и шкафа управления выключателями. 

30.12.2020г. Истец уведомил Ответчика о состоявшейся уступке права требования на возврат авансового платежа.

12.01.2021г. Ответчик в адрес Истца направил письмо с возражениями по состоявшейся уступке. 

21.01.2021г. Ответчик направил в адрес Истца предложение о расторжении договора.

18.03.2021г. в адрес Ответчика направлена претензия с требованием оплатить неустойку, в связи с нарушением сроков поставки товара. 

26.03.2021г. Ответчик письмом №01-26/03/21 выразил несогласие с начисленной неустойкой, так как, по мнению Ответчика, срок поставки не нарушен.

На основании пункта 1 статьи 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

В соответствии со статьей 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Согласно статье 331 ГК РФ соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме независимо от формы основного обязательства.

Факт ненадлежащего исполнения ответчиком своих обязательств по договору подтвержден материалами дела.

Расчет неустойки проверен судом признан арифметически верным и соответствующим условиям договора.

В качестве возражений относительно доводов истца ответчик указывает на отсутствие своей вины в просрочке поставке товара.

В силу пункта 1 статьи 401 ГК РФ лицо, не исполнившее обязательства либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности. Лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства.

Отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство. Если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств (части 2, 3 статьи 401 ГК РФ).

Согласно пункту 1 статьи 404 ГК РФ, если неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства произошло по вине обеих сторон, суд соответственно уменьшает размер ответственности должника. Суд также вправе уменьшить размер ответственности должника, если кредитор умышленно или по неосторожности содействовал увеличению размера убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением, либо не принял разумных мер к их уменьшению.

Учитывая условия договора, положения абзаца 2 пункта 432 ГК РФ и разъяснения пункта 2 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 25.12.2018 N 49 "О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора", суд отмечает, что срок поставки товара является существенным условием договора.

Условие о сроке поставки (отгрузки) товара определяет, в какой момент товар должен быть передан покупателю (получателю) или отгружен поставщиком в адрес покупателя (статья 506 ГК РФ).

Исходя из данного срока, стороны планируют свою хозяйственную деятельность, внутренние ресурсы, заключение договоров с контрагентами о продаже товара, его хранении и пр.

Отклоняя доводы Ответчик суд также учитывает, что в соответствии со статьей 452 ГК РФ и пунктами 3 спецификации изменения относительно сроков поставки в договор не внесены, следовательно, срок поставки товара в ходе исполнения договора и согласования не изменялся.

Из материалов дела не следует, что со стороны истца выражено намерение на продление сроков поставки. 

Документального подтверждения тому, что именно вследствие действий Истца или иных лиц поставщиком допущена просрочка поставки товара, Ответчиком не представлено (часть 1 статьи 65 АПК РФ).

На основании изложенного, суд приходит к выводу, что наличие вины истца в увеличении просрочки поставки (пункт 2 статьи 401 ГК РФ) отсутствует, соответственно и оснований для применения положений статьи 404 ГК РФ также не имеется.

Факт просрочки исполнения обязательств установлен, бремя доказывания отсутствия вины лежит именно на ответчике.

Проанализировав переписку сторон, а также письма, поступающие в адрес истца от конечного заказчика оборудования в рамках спорного договора, суд установил, что требования по выполнению условий договора в должной мере не исполнялись именно поставщиком (ответчиком).

При этом, согласно письму от 05.06.2019г. от ООО ТЭК документация согласована, по мнению ООО ТЭК препятствий к изготовлению оборудования не имеется.

05.06.2019г. от ООО ТЭК поступило письмо с требованием указать статус производства оборудования по согласованной документацией. 

Кроме того, суд принимает во внимание пояснения ответчика о том, что оборудование готово почти на 90%, однако до настоящего момента не изготовлено. 

Применив разъяснения, данные Постановлением Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.12.2011 N 81 "О некоторых вопросах применения статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации", принимая во внимание, что сумма неустойки и ее размер (0,1%) соответствует обычно применяемой ставке пени в схожих правоотношениях, суд применительно к обстоятельствам настоящего дела, не усматривает оснований для снижения неустойки.

Статьей 65 АПК РФ предусмотрена обязанность стороны доказывать обстоятельства своих требований или возражений.

Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий (п. 2 ст. 9 АПК РФ).

Таким образом, у суда имеются основания для удовлетворения требований, так как ответчиком документально не опровергнуты доводы истца, доказательств поставки товара или уплаты неустойки суду не представлены. 

Судебные расходы подлежат распределению в порядке ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь ст.ст. 9, 65, 110, 123, 156, 167-170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, 

РЕШИЛ:

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью "Сименс" (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>) в пользу Общества с ограниченной ответственностью "Инжиниринговая компания "Русская энергетическая строительная корпорация" ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>) неустойку в размере 4 028 282 руб. 02 коп., а также расходы по оплате госпошлины в размере 43 141 руб. 00 коп.

Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения.

Судья                                                                                     Е.В. Иванова