Арбитражный суд

 Западно-Сибирского округа

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. ТюменьДело № А81-6750/2015

Резолютивная часть постановления объявлена  19 января 2017 года

Постановление изготовлено в полном объёме  26 января 2017 года

Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в составе:

председательствующегоТуленковой Л.В.,

судейЗабоева К.И., 

ФИО1,

при протоколировании судебного заседания с использованием средств аудиозаписи, рассмотрел кассационную жалобу акционерного общества «Уренгойгорэлектросеть» на решение от 05.06.2016 Арбитражного суда Ямало-Ненецкого автономного округа (судья Антонова Е.В.)                                      и постановление от 23.09.2016 Восьмого арбитражного апелляционного суда (судьи Солодкевич Ю.М., Кудрина Е.Н., Рожков Д.Г.) по делу                                         № А81-6750/2015 по иску  акционерного общества «Уренгойгорэлектросеть» (629305, Ямало-Ненецкий автономный округ, город Новый Уренгой, улица Юбилейная, 5, ОГРН 1058900649334, ИНН 8904046645) к открытому акционерному обществу «Тюменская энергосбытовая компания» (628401, Ханты-Мансийский автономный округ – Югра,  город Сургут, шоссе Нижневартовское, 3, 7, ОГРН 1058602102415, ИНН 8602067215)                          о возложении обязанности, взыскании денежных средств.

Третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора: садово-огородническое дачное некоммерческое товарищество «Ромашка».

В судебном заседании принял участие представитель акционерного общества «Уренгойгорэлектросеть» ФИО2 по доверенности                               от 09.01.2017.

Суд установил:

акционерное общество «Уренгойгорэлектросеть» (далее – общество «УГЭС») обратилось в Арбитражный суд Ямало-Ненецкого автономного округа                          к открытому акционерному обществу «Тюменская энергосбытовая компания» (далее – общество «ТЭК») с иском, уточнённым в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), о возложении обязанности включить в объём оказанных услуг                    по передаче электрической энергии объём безучётного потребления электроэнергии за период с февраля 2014 года по апрель 2015 года                                в количестве 6 564,592 МВт/ч согласно пункту 15 Приложения № 6 (Регламент взаимодействия исполнителя и заказчика в процессе составления и оборота актов о неучтённом потреблении и расчёта объёмов потреблённой/переданной электроэнергии) к договору оказания услуг                      по передаче электроэнергии от 01.11.2013 № 12-932/2014 и взыскании стоимости неоплаченного объёма безучётного потребления электрической энергии в размере 11 247 204 рублей 33 копеек. 

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено садово-огородническое дачное некоммерческое товарищество «Ромашка» (далее – товарищество). 

Решением от 05.06.2016 Арбитражного суда Ямало-Ненецкого автономного округа, оставленным без изменения постановлением                     от 23.09.2016 Восьмого арбитражного апелляционного суда,                                          в удовлетворении иска отказано. 

Общество «УГЭС» обратилось с кассационной жалобой, в которой просит решение и постановление отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении иска.

В обоснование кассационной жалобы заявитель приводит следующие доводы: порядок выявления неучтённого потребления соблюдён; недостаток в оформлении актов о безучётном потреблении не свидетельствует                         об отсутствии самого факта безучётного потребления; акты составлены                      в присутствии потребителя, обеспечившего доступ к электроустановке; лица, подписавшие акт, фиксировали отказ представителя потребителя                              от проставления в акте подписи; судам следовало дать оценку зафиксированным в актах обстоятельствам, которые по смыслу пункта 2 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утверждённых постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 (далее – Основные положения № 442), подтверждают факт безучётного потребления ресурса; обществом «ТЭК» мотивированных возражений о непринятии актов о безучётном потреблении не представлено. 

К кассационной жалобе приложен пакет документов, в том числе письмо общества «УГЭС» от 10.03.2015 № 244, в приобщении которого                                      к материалам дела судом кассационной инстанции отказано, поскольку                    на стадии кассационного производства дополнительные доказательства                     не приобщаются к делу и не исследуются (статья 286 АПК РФ). В целях реализации принципа правовой определённости все доказательства и доводы должны представляться в суд первой инстанции.

Отзыв на кассационную жалобу, представленный суду товариществом               в электронном виде 16.01.2017, не приобщается к материалам дела, поскольку отсутствуют доказательства его надлежащего направления лицам, участвующим в деле. 

Проверив в соответствии со статьями 274, 286 АПК РФ законность обжалуемых судебных актов, заслушав представителя заявителя, суд кассационной инстанции не находит оснований для их отмены.

Из материалов дела следует и судами установлено, что между обществом «УГЭС» (исполнитель) и обещством «ТЭК» (заказчик) заключён договор оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.11.2013               № 12-932/2014 с учётом протокола согласования разногласий (далее – договор), по условиям которого исполнитель принял на себя обязательства оказывать заказчику услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих исполнителю на праве собственности или ином установленном федеральным законом основании,                   а заказчик должен оплачивать услуги в порядке, установленном договором.

Порядок взаимодействия исполнителя и заказчика в процессе учёта электрической энергии (мощности) с использованием приборов учёта                  и применения расчётных способов при определении объёмов переданной электроэнергии определён сторонами в приложении № 5 к договору                   в соответствующем регламенте (пункт 4.1 договора).

Согласно пункту 4.3 договора исполнитель в порядке, определённом                 в приложении № 6 к договору, выявляет, актирует факты и определяет объёмы безучётно потреблённой потребителями заказчика электроэнергии.

При выявлении фактов безучётного потребления в ходе снятия показаний приборов учёта, в том числе контрольных показаний, или в ходе проверок состояния приборов учёта и их сохранности, а также в ходе проведения осмотра прибора учёта перед его демонтажем, исполнителем составляются акты о неучтённом потреблении установленной сторонами формы (пункты 3, 6 Регламента взаимодействия исполнителя и заказчика                       в процессе составления и оборота актов о неучтённом потреблении                        и расчёта объёмов потреблённой/переданной электроэнергии, далее – Регламент).

Акт о неучтённом потреблении составляется в трёх экземплярах, один    из которых вручается потребителю, второй не позднее 3 рабочих дней с даты составления передаётся заказчику, третий остается у исполнителя (пункт 8 Регламента).

Пунктом 14 Регламента предусмотрено, что суммарное количество объёмов электроэнергии, определённое по актам о неучтённом потреблении, составленным в расчётном периоде, подлежит включению, в том числе                    в объём оказанных за расчётный период услуг по передаче электроэнергии.

По результатам внеплановой проверки прибора учёта электрической энергии товарищества, проведённой в феврале 2015 года обществом «УГЭС», составлен акт о неучтённом потреблении электрической энергии                                   от 12.02.2015, в котором зафиксированы следующие нарушения: отсутствие пломб на трансформаторах тока; схема подключения трансформаторов неверна; изменены контрольные соединения трансформаторов тока фазы А               и фазы С; не соответствует коэффициент трансформаторов тока; на силовом трансформаторе отсутствует табличка и паспорт; со слов представителя товарищества ППР не проводился.

В связи с поступившим обращением товарищества о принятии коммерческого узла учёта электроэнергии в эксплуатацию (письмо                  от 25.02.2015 исх. № 25/1) обществом «УГЭС» 26.02.2015 вновь проведена проверка системы коммерческого учёта, в результате которой узел учёта                не принят в эксплуатацию по причине отсутствия электротехнического персонала со стороны потребителя. Составлен акт от 28.02.2015. 

Впоследствии составлены акты от 31.03.2015 и от 22.04.2015, согласно которым узел учёта не принят в эксплуатацию по причине отсутствия электротехнического персонала со стороны потребителя.

В связи с названными обстоятельствами общество «УГЭС» произвело расчёт стоимости безучётного потребления, которое за период с февраля 2014 года по апрель 2015 года составило 6 564,592 МВт/ч.

Полагая, что спорный объём безучтёного потребления подлежит включению в объём оказанных обществу «ТЭК» услуг по передаче электрической энергии, общество «УГЭС» обратилось в суд с настоящим иском.

Суды первой и апелляционной инстанций, оценив представленные                      в материалы дела доказательства, установили несоответствие требованиям пунктов 192, 193 Основных положений № 442, составленных в отношении третьего лица актов о неучтённом потреблении электрической энергии,                     в связи с этим отказали в удовлетворении заявленных исковых требований.

По существу спор разрешён правильно.

В соответствии с пунктом 2 Основных положений № 442 безучётное потребление – потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учёта электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учёта (системы учёта), обязанность                    по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена   на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесённых на прибор учёта (систему учёта), в несоблюдении установленных договором сроков извещения                     об утрате (неисправности) прибора учёта (системы учёта), а также                              в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объёме потребления электрической энергии (мощности).

Согласно пункту 167 Основных положений № 442 субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии               с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учёта электрической энергии, условий заключённых договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки                             на предмет выявления фактов безучётного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Пунктами 192 и 193 Основных положений № 442 предусмотрено,                  что по факту выявленного безучётного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтённом потреблении электрической энергии, в котором должны содержаться данные о лице, осуществляющем безучётное потребление электрической энергии;                       о способе и месте осуществления безучётного потребления электрической энергии; о приборах учёта на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учёта – в случае выявления безучётного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучётное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии). При составлении акта о неучтённом потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучётное потребление. Отказ лица, осуществляющего безучётное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтённом потреблении электрической энергии,                       а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтённом потреблении электрической энергии, составленном в присутствии двух незаинтересованных лиц.

Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства,                   на которые оно ссылается как на основание своих требований                               и возражений. Доказательства в суд представляются лицами, участвующими в деле (статьи 65, 66 АПК РФ).

Арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном                       и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств (статья 71 АПК РФ).

Исследовав и оценив в порядке статьи 71 АПК РФ представленные              в материалы дела доказательства, суды первой и апелляционной инстанций установили, что акты о неучтённом потреблении электрической энергии                  от 12.02.2015, от 28.02.2015, от 31.03.2015 и от 22.04.2015 составлены               с нарушением порядка фиксации факта безучётного потребления. Указанные акты не содержат подписи представителя товарищества как и фиксации отказа товарищества от их подписания с указанием причин.

Установление данных обстоятельств, позволило судам прийти                            к выводу о том, что акты о неучтённом потреблении электрической энергии фактически составлены в отсутствие товарищества, осуществляющего потребление электроэнергии, что является нарушением пункта 193 Основных положений № 442, и влечёт невозможность принятия данных документов                 в качестве надлежащих доказательств, подтверждающих наличие у общества «УГЭС» права производить расчёт стоимости безучётного энергопотребления.

При таких обстоятельствах суды правомерно отказали                                  в удовлетворении заявленных исковых требований.

Доводы заявителя кассационной жалобы о том, что в актах                         о неучтённом потреблении электрической энергии зафиксированы обстоятельства, которые по смыслу пункта 2 Основных положений № 442 подтверждают факт безучётного потребления ресурса, подлежат отклонению.

Исходя из требований, содержащихся в Основных положениях № 442, предъявляемых к составлению акта о безучётном потреблении электроэнергии, потребитель должен быть извещён о времени, дате                       и месте составления акта, так как ему законом гарантировано право представлять возражения относительно выявленных нарушений порядка учёта электроэнергии.

Участие потребителя при составлении акта или в случае его отказа присутствовать при его составлении, зафиксированного двумя незаинтересованными лицами, гарантирует объективность содержащихся                   в акте сведений.

Вместе с тем, в данном случае судами установлено, что акты                         о неучтённом потреблении электрической энергии составлены без участия представителя товарищества, причины этого обстоятельства в спорных актах не отражены ввиду отсутствия фиксации как факта отказа третьего лица                  от участия в составлении истцом актов о неучтённом потреблении,                                  так и причин отказа в случае если таковые имели место.

С учётом изложенного, вопреки утверждению заявителя кассационной жалобы об обратном, акты о неучтённом потреблении электрической энергии обоснованно не приняты судами в качестве надлежащих доказательств                  по делу, поскольку отражённые в них обстоятельства ввиду допущенных при их составлении нарушений не могут расцениваться в качестве достоверных.

Доводы кассационной жалобы о договорных обязательствах ответчика                          по принятию к начислению актов о неучтённом потреблении несостоятельны, так как установление факта безучётного потребления                         в отсутствие соответствующих предъявляемым законодательством требованиям к составлению актов, лишено правового основания.

В целом доводы, изложенные в кассационной жалобе, сводятся к несогласию её заявителя с выводами судов, ранее являлись предметом исследования и оценки судов нижестоящих инстанций, направлены на переоценку имеющихся в деле доказательств и установление новых обстоятельств, отличных от установленных судами, в связи с чем не могут быть приняты во внимание судом кассационной инстанции, учитывая предусмотренные статьёй 286 АПК РФ пределы его компетенции.

Как указано в определении от 17.02.2015 № 274-О Конституционного Суда Российской Федерации, положения статей 286 - 288 АПК РФ, находясь в системной связи с другими положениями данного Кодекса, регламентирующими производство в суде кассационной инстанции, предоставляют суду кассационной инстанции при проверке судебных актов право оценивать лишь правильность применения нижестоящими судами норм материального и процессуального права и не позволяют ему непосредственно исследовать доказательства и устанавливать фактические обстоятельства дела. Иное позволяло бы суду кассационной инстанции подменять суды первой и второй инстанций, которые самостоятельно исследуют и оценивают доказательства, устанавливают фактические обстоятельства дела на основе принципов состязательности, равноправия сторон и непосредственности судебного разбирательства,  что недопустимо.

Полномочия вышестоящего суда по пересмотру дела должны осуществляться в целях исправления судебных ошибок в виде неправильного применения норм материального и процессуального права при отправлении правосудия, а не для пересмотра дела по существу.

Поскольку оснований, предусмотренных статьёй 288 АПК РФ, для отмены обжалуемых судебных актов в кассационном порядке                       не имеется, жалоба удовлетворению не подлежит.

Согласно требованиям статьи 110 АПК РФ расходы по уплате государственной пошлины относятся на заявителя кассационной жалобы.

Руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьёй 289 АПК РФ, Арбитражный суд Западно-Сибирского округа 

постановил:

решение от 05.06.2016 Арбитражного суда Ямало-Ненецкого автономного округа и постановление от 23.09.2016 Восьмого арбитражного апелляционного суда по делу №  А81-6750/2015 оставить без изменения, кассационную жалобу – без удовлетворения.   

Постановление может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

ПредседательствующийЛ.В. ФИО3  

Судьи              К.И. Забоев

ФИО1