387/2023-32140(2) 

 

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ПОВОЛЖСКОГО ОКРУГА 

420066, Республика Татарстан, г. Казань, ул. Красносельская, д. 20, тел. (843) 291-04-15  

http://faspo.arbitr.ru e-mail: info@faspo.arbitr.ru  

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 арбитражного суда кассационной инстанции Ф06-26733/2022

Дело № А55-29434/2021

г. Казань

11 июля 2023 года

Резолютивная часть постановления объявлена 04 июля 2023 года. Полный текст постановления изготовлен 11 июля 2023 года. Арбитражный суд Поволжского округа в составе: председательствующего судьи Фатхутдиновой А.Ф., судей Моисеева В.А., Третьякова Н.А. 

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи  Пашиной Ж.А. (протоколирование ведется с использованием систем веб- конференции, материальный носитель видеозаписи приобщается к протоколу),  

при участии посредством веб-конференции представителя  ООО «ПКФ Тепличные Технологии» – ФИО1 (доверенность  от 30.07.2021),  

при участии в судебном заседании Арбитражного суда Поволжского  округа представителя ФНС России в лице УФНС России по Республике  Татарстан – ФИО2 (доверенность от 17.01.2023),  

в отсутствие иных лиц, участвующих в деле - извещенных надлежащим  образом,  

рассмотрел в открытом судебном заседании кассационную жалобу  и.о. конкурсного управляющего ООО «Теплый Мир» ФИО3  

на определение Арбитражного суда Самарской области от 15.02.2023 и  постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда  от 03.05.2023  

по делу № А55-29434/2021 

по заявлению ООО «ПКФ Тепличные Технологии» о включении требования в  реестр требований кредиторов, с участием в качестве третьего лица –  ООО «Агрокультура Групп»,  

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной  ответственностью «Теплый Мир», ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>,  

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «ТОПСТРОЙ» обратилось  в Арбитражный суд Самарской области с заявлением о признании общества с  ограниченной ответственностью «Теплый Мир», ИНН 

<

***> (далее –  ООО «Теплый Мир», должник) о несостоятельным (банкротом), мотивируя  наличием задолженности в общем размере 5 579 237,46 руб.  

Определением Арбитражного суда Самарской области от 12.10.2021  возбуждено дело о несостоятельности (банкротстве) ООО «Теплый Мир».  

Определением Арбитражного суда Самарской области от 22.11.2021  (резолютивная часть оглашена 15.11.2021) в отношении ООО «Теплый Мир»  введена процедура наблюдения; временным управляющим утверждена  ФИО3 (далее – ФИО3), член Ассоциации  «РСО ПАУ».  

ООО «ПКФ Тепличные Технологии» (далее - кредитор, заявитель)  обратилось в Арбитражный суд Самарской области с заявлением (с учетом  принятых судом уточнений в порядке статьи 49 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации), в котором просило  включить в реестр требований кредиторов должника задолженность в общей  сумме 102 349 790,07 руб.  

Определением Арбитражного суда Самарской области от 11.04.2022 в  качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований  относительно предмета спора, привлечено ООО «Агрокультура Групп»,  ИНН 

<

***>.  

Определением Арбитражного суда Самарской области от 15.02.2023,  оставленным без изменения постановлением Одиннадцатого арбитражного  апелляционного суда от 03.05.2023, заявление ООО «ПКФ Тепличные  Технологии» удовлетворено частично, в состав требований кредиторов  третьей очереди реестра требований кредиторов ООО «Теплый Мир»  включено требование ООО «ПКФ Тепличные Технологии» в размере  38 890 551,88 руб. (как основной долг), 31 729 619,09 руб. (как неустойку).  

Решением Арбитражного суда Самарской области от 10.05.2023  (резолютивная часть оглашена 28.04.2023) в отношении ООО «Теплый Мир»  открыто конкурсное производство, исполнение обязанностей конкурсного  управляющего ООО «Теплый Мир» возложено на временного управляющего  ФИО3  

Исполняющая обязанности конкурсного управляющего должником  ФИО3 обратилась в Арбитражный суд Поволжского округа с  кассационной жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда  Самарской области от 15.02.2023 и постановление Одиннадцатого  арбитражного апелляционного суда от 03.05.2023 отменить, принять по  обособленному спору новый судебный акт об отказе в удовлетворении  заявления кредитора, мотивируя неправильным применением судами норм  материального и процессуального права.  

В судебном заседании, проведенном с использованием системы веб- конференции, представитель кредитора, считая доводы жалобы  несостоятельными, просил оставить обжалуемые судебные акты без  изменения.  

Представитель уполномоченного органа поддержал позицию заявителя  кассационной жалобы по основаниям указанным в отзыве.  

Иные лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о  времени и месте рассмотрения кассационной жалобы, в том числе публично  путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на  официальных сайтах Арбитражного суда Поволжского округа и Верховного  Суда Российской Федерации в информационно-телекоммуникационной сети  «Интернет», явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили,  что в соответствии с частью 3 статьи 284 Арбитражного процессуального  кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) не является препятствием  для рассмотрения кассационной жалобы в их отсутствие.  

Изучив материалы обособленного спора, выслушав представителей  сторон, проверив в порядке статей 286, 287 и 288 АПК РФ законность  обжалованных судебных актов исходя из доводов, приведенных в  кассационной жалобе и в возражениях, судебная коллегия приходит  к следующему.  

По правилам статей 71, 100, 142 Федерального закона от 26.10.2002   № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве)  установление и включение требований в реестр требований кредиторов  осуществляется на основании представленных кредитором документов,  поэтому именно на нем лежит обязанность при обращении со своим  требованием приложить соответствующие достоверные и достаточные  доказательства действительного наличия денежного обязательства.  

Как следует из разъяснений, данных в пункте 26 постановления  Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012   № 35 «О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением  дел о банкротстве», в силу пунктов 3 - 5 статьи 71 и пунктов 3 - 5 статьи 100  Закона о банкротстве проверка обоснованности и размера требований  кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий  относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право  заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим  требование кредитором - с другой стороны. При установлении требований  

кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что  установленными могут быть признаны только требования, в отношении  которых представлены достаточные доказательства наличия и размера  задолженности.  

В связи с изложенным при установлении требований в деле о  банкротстве не подлежит применению часть 3.1 статьи 70 АПК РФ, согласно  которой обстоятельства, на которые ссылается сторона в обоснование своих  требований, считаются признанными другой стороной, если они ею прямо не  оспорены или несогласие с такими обстоятельствами не вытекает из иных  доказательств, обосновывающих представленные возражения относительно  существа заявленных требований; также при установлении требований в деле  о банкротстве признание должником или арбитражным управляющим  обстоятельств, на которых кредитор основывает свои требования (часть 3  статьи 70 АПК РФ), само по себе не освобождает другую сторону от  необходимости доказывания таких обстоятельств.  

Проверка обоснованности требований осуществляется с целью не  допустить включение в реестр необоснованных требований, поскольку такое  включение приводит к нарушению прав и законных интересов кредиторов,  имеющих обоснованные требования, а также должника.  

В обоснование заявленных требований ООО «ПКФ Тепличные  Технологии» ссылалось на заключение должником 4 Договоров субподряда с  целью выполнения строительно-монтажных на объекте Тепличного комплекса  «Пермский» площадью 24 га для производства круглогодичного выращивания  овощной продукции в закрытом/защищенной грунте в Чусовском районе  Пермского края.  

Заявитель указал, что Договоры предусматривали гарантийные  удержания (гарантийный депозит) Генеральным подрядчиком части оплаты за  выполненные Субподрядчиком работы в рамках Договоров субподряда в  обеспечение обязательств Субподрядчика и для покрытия расходов  Генерального подрядчика на устранение недостатков выполненных  

Субподрядчиком работ и подлежащих перечислению Субподрядчику в случае  отсутствие претензий к качеству работ и/или устранение Субподрядчиком  выявленных недостатков работ в случае их выявления через 24 месяца с даты  подписания соответствующих Соглашений к Договорам субподряда (не ранее  05.07.2023), далее - «гарантийный депозит», в том числе:  

«гарантийный депозит» по договору субподряда от 03.12.2019   № СП026/03.12.2019-ТБ/АР/КМ/ЛК/ОВ на выполнение работ по  строительству тепличных блоков на объекте: «Тепличный комплекс  «Пермский» площадью 24 га для производства круглогодичного выращивания  овощной продукции в закрытом/защищенной грунте в Чусовском районе  Пермского края» в сумме 26 517 493,54 руб.;  

«гарантийный депозит» по договору субподряда от 09.12.2019   № СП026/09.12.2019-ТС на устройство внутриплощадочных тепловых сетей  на объекте: «Тепличный комплекс «Пермский» площадью 24 га для  производства круглогодичного выращивания овощной продукции в  закрытом/защищенной грунте в Чусовском районе Пермского края» в сумме  3 184 062,81 руб.;  

«гарантийный депозит» по договору субподряда от 22.10.2019   № СП026/22.10.2019-ТБ/КЖ на устройство фундаментов, цоколя тепличных  блоков и рассадного отделения на объекте: «Тепличный комплекс «Пермский»  площадью 24 га для производства круглогодичного выращивания овощной  продукции в закрытом/защищенной грунте в Чусовском районе Пермского  края» в сумме 6 179 497,07 руб.;  

«гарантийный депозит» по договору субподряда от 29.07.2020   № СП026/29.07.2020-ТС2 на устройство тепловых сетей к БАГВ. Азотопровод  на объекте: «Тепличный комплекс «Пермский» площадью 24 га для  производства круглогодичного выращивания овощной продукции в  закрытом/защищенной грунте в Чусовском районе Пермского края» в сумме  138 304,53 руб.  

Сумма указанных обязательств учтена при проведении окончательной  сверки по другим обязательствам.  

1. 03.07.2020 между ООО «ПКФ Тепличные Технологии» и  ООО «Теплый Мир» заключен договор субподряда № СП027/28.05.2020-ППУ  (далее - Договор № СП027/28.05.2020-ППУ) на устройство наружных  тепловых сетей на объекте» Тепличного комплекса «Агрокультура Групп»  площадью 20 га по производству овощной продукции в закрытом грунте по  адресу: Московская область, Каширский район, с/п Знаменское, по условиям  которого генеральный подрядчик поручает, а субподрядчик принимает на себя  обязательство выполнить в установленный договором срок работы по  устройству наружных тепловых сетей на объекте Тепличного комплекса  «Агрокультура Групп» площадью 20 га по производству овощной продукции  в закрытом грунте по адресу Московская область, Каширский район, с/п  Знаменское. Субподрядчик обязуется полностью выполнить все работы,  производство которых предусмотрено проектной документацией и на  основании локальных смет, являющихся Приложениями к Договору   № СП027/28.05.2020-ППУ.  

Проведенной ООО «ПКФ Тепличные Технологии» в июле 2021 года  проверкой исполнения ООО «Теплый Мир» своих договорных обязательств  было установлено, что фактически работы на объекте строительства не  ведутся, представители субподрядчика отсутствуют. Таким образом, было  установлено, что окончание работ ООО «Теплый Мир» к сроку становиться  явно невозможным ввиду прекращения субподрядчиком своей деятельности  на строительной площадке.  

Генеральный подрядчик направил в адрес Субподрядчика уведомление   № ПКФ-309 от 13.07.2021 об отказе от исполнения Договора   № СП027/28.05.2020-ППУ с требованием возврата неотработанного аванса и  начисленной договорной неустойки.  

Указанное в уведомление требование в части возврата денежных  средств оставлено Субподрядчиком без исполнения и ответа.  

13.07.2021 между Сторонами подписан Акт сверки взаимных расчетов   № 483, которым Субподрядчик признает наличие задолженности.  

Сумма неотработанного аванса, подлежащего возврату Субподрядчиком  Генеральному подрядчику, составляет 1 062 168,07 руб., в том числе НДС 20%  - 177 028,01 руб.  

На основании уведомления от 13.07.2021 Генеральный подрядчик  начислил Субподрядчику неустойку в размере 0,1% от стоимости  невыполненных работ стоимостью 3 415 085,39 руб. за каждый день  просрочки выполнения работ (с 26.12.2020 по 13.07.2021) в сумме  683 017,08 руб., НДС не облагается.  

Таким образом, у Субподрядчика перед Генеральным подрядчиком  образовалась задолженность в общей сумме 1 745 185,15 руб.  

Сумма «гарантийного депозита по Договору № СП027/28.05.2020-ГШУ  составляет 1 261 722,35 руб.  

01.10.2021 проведена окончательная сверка расчетов, в ходе которой  сумма задолженности Субподрядчика в части неотработанного аванса по  Договору № СП027/28.05.2020-ППУ уменьшена на сумму гарантийного  депозита по Договору № СП027/28.05.2020-ППУ в размере суммы  неотработанного аванса 1 062 168,07 руб.  

Сумма обязательств по выплате Генеральным подрядчиком  «гарантийного депозита» в размере 199 554,28 руб. по Договору   № СП027/28.05.2020-ППУ учтена при проведении окончательной сверки по  другим обязательствам и по состоянию на 01.10.2021 по Договору   № СП027/28.05.2020-ППУ  

- сумма неотработанного аванса составляет 0,00 руб.; 

- неустойка в размере 0,1% от стоимости невыполненных  работ стоимостью 3 415 085,39 руб. за каждый день просрочки выполнения  работ (с 26.12.2020 по 13.07.2021) составляет 683 017,08 руб., НДС не  облагается.  

2. 20.03.2020 между ООО «ПКФ Тепличные Технологии» и  ООО «Теплый Мир» заключен договор субподряда № СП027/20.03.2020- ТБ/КМ (далее - Договор № СП027/20.03.2020-ТБ/КМ) на устройство  металлоконструкций тепличных блоков на объекте Тепличного комплекса  «Агрокультура Групп» площадью 20 га по производству овощной продукции  в закрытом грунте по адресу: Московская область, Каширский район, с/п  Знаменское, по условиям которого Генеральный подрядчик поручает, а  Субподрядчик принимает на себя обязательство выполнить в установленный  договором срок работы по устройству металлоконструкций тепличных блоков  на объекте Тепличного комплекса «Агрокультура Групп» площадью 20 га по  производству овощной продукции в закрытом грунте по адресу Московская  область, Каширский район, с/п Знаменское. Субподрядчик обязуется  полностью выполнить все работы, производство которых предусмотрено  проектной документацией и на основании локальных смет, являющихся  Приложениями к Договору № СП027/20.03.2020-ТБ/КМ.  

Проведенной ООО «ПКФ Тепличные Технологии» в июле 2021 года  проверкой исполнения ООО «Теплый Мир» своих договорных обязательств  было установлено, что фактически работы на объекте строительства не  ведутся, представители Субподрядчика отсутствуют. Таким образом, было  установлено, что окончание работ ООО «Теплый Мир» к сроку становиться  явно невозможным ввиду прекращения Субподрядчиком своей деятельности  на строительной площадке.  

Генеральный подрядчик направил в адрес Субподрядчика уведомление   № ПКФ-311 от 13.07.2021 об отказе от исполнения Договора   № СП027/20.03.2020-ТБ/КМ с требованием возврата неотработанного аванса и  начисленной договорной неустойки.  

Указанное в уведомление требование в части возврата денежных  средств оставлено Субподрядчиком без исполнения и ответа.  

13.07.2021 между Сторонами подписан Акт сверки взаимных расчетов   № 485, которым Субподрядчик признает наличие задолженности.  

Сумма неотработанного аванса, подлежащего возврату Субподрядчиком  Генеральному подрядчику, составляет 555 591,57 руб., в том числе НДС 20%92 598,60 руб.  

На основании уведомления от 13.07.2021 Генеральный подрядчик  начислил Субподрядчику неустойку в размере 0,1% от стоимости  невыполненных работ стоимостью 1 796 287,01 руб. за каждый день  просрочки выполнения работ (с 01.10.2020 по 13.07.2021) в сумме  513 738,08 руб., НДС не облагается.  

Таким образом, у Субподрядчика перед Генеральным подрядчиком  образовалась задолженность в общей сумме 1 069 329,65 руб.  

Сумма «гарантийного депозита» по Договору составляет  6 367 413,01 руб.  

01.10.2021 проведена окончательная сверка расчетов, в ходе которой  сумма задолженности Субподрядчика в части неотработанного аванса по  Договору № СП027/20.03.2020-ТБ/КМ уменьшена на сумму гарантийного  депозита в размере суммы неотработанного аванса по Договору   № СП027/20.03.2020-ТБ/КМ в размере 555 591,57 руб.  

Сумма обязательств по выплате Генеральным подрядчиком  «гарантийного депозита» в размере 5 811 821,44 руб. учтена при проведении  окончательной сверки по другим обязательствам и по состоянию на 01.10.2021  по Договору № СП027/20.03.2020-ТБ/КМ,  

- сумма неотработанного аванса составляет 0,00 руб.; 

- неустойка в размере 0,1% от стоимости невыполненных  работ стоимостью 1 796 287,01 руб. за каждый день просрочки выполнения  работ (с 01.10.2020 по 13.07.2021) составляет 513 738,08 руб.  

3. 28.05.2020 между ООО «ПКФ Тепличные Технологии» и  ООО «Теплый Мир» заключен договор субподряда № СП027/28.05.2020- ИР/СИОД/ПР (далее - Договор № СП027/28.05.2020-ИР/СИОД/ПР) на монтаж  оборудования рассадного отделения (прилив-отлив), монтаж ирригационного  оборудования (капельный полив), монтаж ирригационного оборудования  

полива (узлы, баки, насосные станции), монтаж ирригационного оборудования  (сбор питательного раствора), монтаж системы сервисного полива, монтаж  системы испарительного охлаждения и доувлажнения (СИОД) на объекте  Тепличного комплекса «Агрокультура Групп» площадью 20 га по  производству овощной продукции в закрытом грунте по адресу: Московская  область, Каширский район, с/п Знаменское, по условиям которого  Генеральный подрядчик поручает, а Субподрядчик принимает на себя  обязательство выполнить в установленный договором срок работы по  монтажу оборудования рассадного отделения (прилив-отлив), монтажу  ирригационного оборудования (капельный полив), монтажу ирригационного  оборудования полива (узлы, баки, насосные станции), монтажу  ирригационного оборудования (сбор питательного раствора), монтажу  системы сервисного полива, монтажу системы испарительного охлаждения и  доувлажнения (СИОД) на объекте Тепличного комплекса «Агрокультура  Групп» площадью 20 га по производству овощной продукции в закрытом  грунте, по адресу: Московская область, Каширский район, с/п Знаменское.  Субподрядчик обязуется полностью выполнить все работы, производство  которых предусмотрено проектной документацией и на основании локальных  смет, являющихся приложениями к договору.  

В соответствии с пунктом 4.1 договора от 28.05.2020 сроки выполнения  работ: начало работ 28.05.2020, окончание работ 15.11.2020.  

В июле 2021 года проверкой исполнения ООО «Теплый Мир» своих  договорных обязательств было установлено, что фактически работы на  объекте строительства не ведутся, представители Субподрядчика отсутствуют.  Таким образом, было установлено, что окончание работ ООО «Теплый Мир» к  сроку становиться явно невозможным ввиду прекращения Субподрядчиком  своей деятельности на строительной площадке.  

Генеральный подрядчик направил в адрес Субподрядчика уведомление   № ПКФ-310 от 13.07.2021 об отказе от исполнения договора субподряда  

от 28.05.2020 с требованием возврата неотработанного аванса и начисленной  договорной неустойки.  

Указанное в уведомление требование в части возврата денежных  средств оставлено Субподрядчиком без исполнения и ответа.  

13.07.2021 между Сторонами подписан Акт сверки взаимных расчетов   № 482, которым ответчик признает наличие задолженности.  

Сумма неотработанного аванса, подлежащего возврату Субподрядчиком  Генеральному подрядчику по Договору № СП027/28.05.2020-ИР/СИОД/ПР,  составляет 13 350 967,40 руб., в том числе НДС 20% - 2 225 161,23 руб.  

Субподрядчику начислена неустойка в размере 0,1% от стоимости  невыполненных работ в сумме 43 165 106,36 руб. за каждый день просрочки  выполнения работ (с 16.11.2020 по 13.07.2021) в сумме 10 359 625,53 руб.,  НДС не облагается.  

Таким образом, у Субподрядчика перед Генеральным подрядчиком  образовалась задолженность по Договору № СП027/28.05.2020-ИР/СИОД/ПР  в общей сумме 23 710 592,93 руб.  

Сумма «гарантийного депозита» по Договору составляет  2 552 791,01 руб.  

01.10.2021 проведена окончательная сверка расчетов, в ходе которой  сумма задолженности Субподрядчика в части неотработанного аванса по  Договору № СП027/28.05.2020-ИР/СИОД/ПР уменьшена на сумму  гарантийного депозита в размере 2 552 791,01 руб. и по состоянию на  01.10.2021 составляет 21 157 801,92 руб., в том числе:  

сумма неотработанного аванса - 10 798 176,39 руб.; 

неустойка в размере 0,1% от стоимости невыполненных работ в размере  43 165 106,36 руб. за каждый день просрочки выполнения работ (с 16.11.2020  по 13.07.2021) в сумме 10 359 625,53 руб.  

4. 16.04.2020 между ООО «ПКФ Тепличные Технологии» и  ООО «Теплый Мир» заключен договор субподряда № СП027/16.04.2020- ТБ/ОВ (далее - Договор № СП027/16.04.2020-ТБ/ОВ) на выполнение работ по  

устройству системы отопления тепличных блоков на объекте Тепличного  комплекса «Агрокультура Групп» площадью 20 га по производству овощной  продукции в закрытом грунте по адресу: Московская область, Каширский  район, с/п Знаменское, по условиям которого Генеральный подрядчик  поручает, а Субподрядчик принимает на себя обязательство выполнить в  установленный договором срок работы по устройству системы отопления  тепличных блоков на объекте Тепличного комплекса «Агрокультура Групп»  площадью 20 га по производству овощной продукции в закрытом грунте по  адресу Московская область, Каширский район, с/п Знаменское. Субподрядчик  обязуется полностью выполнить все работы, производство которых  предусмотрено проектной документацией и на основании локальных смет,  являющихся Приложениями к Договору № СП027/16.04.2020-ТБ/ОВ  (Приложением 1).  

В июле 2021 года проверкой исполнения ООО «Теплый Мир» своих  договорных обязательств было установлено, что фактически работы на  объекте строительства не ведутся, представители Субподрядчика отсутствуют.  Таким образом, было установлено, что окончание работ ООО «Теплый Мир» к  сроку становиться явно невозможным ввиду прекращения Субподрядчиком  своей деятельности на строительной площадке.  

Генеральный подрядчик направил в адрес Субподрядчика уведомление   № ПКФ-312 от 13.07.2021 об отказе от исполнения договора субподряда  от 16.04.2020 с требованием возврата неотработанного аванса и начисленной  договорной неустойки.  

Указанное уведомление в части возврата денежных средств оставлено  субподрядчиком без исполнения и ответа.  

13.07.2021 между Сторонами подписан Акт сверки взаимных расчетов   № 487, которым ответчик признает наличие задолженности.  

Сумма неотработанного аванса, подлежащего возврату Субподрядчиком  Генеральному подрядчику, составляет 13 150 834,91 руб., в том числе НДС  20% 2 191 805,82 руб.  

На основании уведомления от 13.07.2021 Генеральный подрядчик  начислил Субподрядчику неустойку в размере 0,1% от стоимости  невыполненных работ в сумме 52 611 272,22 руб. за каждый день просрочки  выполнения работ (с 01.01.2021 по 13.07.2021) в сумме 10 259 198,08 руб.,  НДС не облагается.  

Таким образом, у Субподрядчика перед Генеральным подрядчиком  образовалась задолженность по Договору № СП027/16.04.2020-ТБ/ОВ в общей  сумме 23 410 032,99 руб.  

Сумма «гарантийного депозита» по Договору по Договору   № СП027/16.04.2020-ТБ/ОВ составляет 3 814 044,57 руб.  

01.10.2021 проведена окончательная сверка расчетов, в ходе которой  сумма задолженности Субподрядчика в части неотработанного аванса по  Договору № СП027/16.04.2020-ТБ/ОВ уменьшена на сумму гарантийного  депозита по Договору № СП027/16.04.2020-ТБ/ОВ и по состоянию  на 01.10.2021 составляет 19 595 988,42 руб.:  

сумма неотработанного аванса - 9 336 790,34 руб.; 

неустойка в размере 0,1% от стоимости невыполненных  работ стоимостью 52 611 272,22 руб. за каждый день просрочки выполнения  работ (с 01.01.2021 по 13.07.2021) в сумме 10 259 198,08 руб.  

5. 03.12.2019 между ООО «ПКФ Тепличные Технологии» и  ООО «Теплый Мир» заключен договор субподряда № СП027/03.12.2019- ТБ/КЖ (далее - Договор № СП027/03.12.2019-ТБ/КЖ) на выполнение работ по  устройству фундаментов, цоколь тепличных блоков на объекте Тепличного  комплекса «Агрокультура Групп» площадью 20 га по производству овощной  продукции в закрытом грунте по адресу: Московская область, Каширский  район, с/п Знаменское, по условиям которого Генеральный подрядчик  поручает, а Субподрядчик принимает на себя обязательство выполнить в  установленный договором срок работы по устройству фундаментов, цоколя  тепличных блоков на объекте Тепличного комплекса «Агрокультура Групп»  площадью 20 га по производству овощной продукции в закрытом грунте по  

адресу: Московская область, Каширский район, с/п Знаменское. Субподрядчик  обязуется полностью выполнить все работы, производство которых  предусмотрено проектной документацией и на основании локальных смет,  являющихся Приложениями к Договору (Приложение № 1).  

В июле 2021 года проверкой исполнения ООО «Теплый Мир» своих  договорных обязательств было установлено, что фактически работы на  объекте строительства не ведутся, представители Субподрядчика отсутствуют.  Таким образом, было установлено, что окончание работ ООО «Теплый Мир» к  сроку становиться явно невозможным ввиду прекращения Субподрядчиком  своей деятельности на строительной площадке.  

Генеральный подрядчик направил в адрес Субподрядчика уведомление   № ПКФ-313 от 13.07.2021 об отказе от исполнения договора субподряда  от 03.12.2019 с требованием возврата неотработанного аванса и начисленной  договорной неустойки.  

Указанное уведомление в части возврата денежных средств оставлено  субподрядчиком без исполнения и ответа.  

13.07.2021 между Сторонами подписан Акт сверки взаимных расчетов   № 484, которым Субподрядчик признает наличие задолженности.  

Сумма неотработанного аванса, подлежащего возврату Субподрядчиком  Генеральному подрядчику составляет 1 607 846,22 руб., в том числе НДС 20%  267974,37 руб.  

На основании уведомления от 13.07.2021 Генеральный подрядчик  начислил Субподрядчику неустойку в размере 0,1% от стоимости  невыполненных работ стоимостью 5 370 165,77 руб. за каждый день  просрочки выполнения работ (с 16.09.2020 по 13.07.2021) в сумме  1 621 790,06 руб., НДС не облагается.  

Таким образом, у Субподрядчика перед Генеральным подрядчиком  образовалась задолженность по Договору № СП027/03.12.2019-ТБ/КЖ в  общей сумме 3 229 636,28 руб.  

Сумма «гарантийного депозита» по Договору № СП027/03.12.2019- ТБ/КЖ составляет 6 601 814,77 руб.  

01.10.2021 проведена окончательная сверка расчетов, в ходе которой  сумма задолженности Субподрядчика в части неотработанного аванса по  Договору № СП027/03.12.2019-ТБ/КЖ уменьшена на сумму гарантийного  депозита в размере суммы неотработанного аванса по Договору   № СП027/03.12.2019-ТБ/КЖ в размере 1 607 846,22 руб.  

Сумма обязательств по выплате Генеральным подрядчиком  «гарантийного депозита» по Договору № СП027/03.12.2019-ТБ/КЖ в размере  4 993 968,55 руб. учтена при проведении окончательной сверки по другим  обязательствам и по состоянию на 01.10.2021 по Договору   № СП027/03.12.2019-ТБ/КЖ:  

- сумма неотработанного аванса будет составлять 0,00 руб.; 

- неустойка в размере 0,1% от стоимости невыполненных  работ стоимостью 5 370 165,77 руб. за каждый день просрочки выполнения  работ (с 16.09.2020 по 13.07.2021) в сумме 1 621 790,06 руб.  

6. 10.03.2020 между ООО «ПКФ Тепличные Технологии» и  ООО «Теплый Мир» заключен договор субподряда № СП027/10.03.2020- ТБ/ОС (далее - Договор № СП027/10.03.2020-ТБ/ОС) на выполнение работ по  устройству остекления и системы водоотведения в тепличных блоках на  объекте Тепличного комплекса ООО «Агрокультура Групп» площадью 20 га  по производству овощной продукции в закрытом грунте по адресу:  Московская область, Каширский район, с/п Знаменское, по условиям которого  Генеральный подрядчик поручает, а Субподрядчик принимает на себя  обязательство выполнить в установленный договором срок работы по  устройству остекления и системы водоотведения в тепличных блоках на  объекте Тепличного комплекса «Агрокультура Групп» площадью 20 га по  производству овощной продукции в закрытом грунте по адресу Московская  область, Каширский район, с/п Знаменское. Субподрядчик обязуется  полностью выполнить все работы, производство которых предусмотрено  

проектной документацией и на основании локальных смет, являющихся  Приложениями к договору.  

В июле 2021 года проверкой исполнения ООО «Теплый Мир» своих  договорных обязательств было установлено, что фактически работы на  объекте строительства не ведутся, представители Субподрядчика отсутствуют.  Таким образом, было установлено, что окончание работ ООО «Теплый Мир» к  сроку становиться явно невозможным ввиду прекращения Субподрядчиком  своей деятельности на строительной площадке.  

Генеральный подрядчик направил в адрес Субподрядчика уведомление   № ПКФ-314 от 13.07.2021 об отказе от исполнения договора субподряда  от 10.03.2020 с требованием возврата неотработанного аванса и начисленной  договорной неустойки.  

Указанное уведомление в части возврата денежных средств оставлено  субподрядчиком без исполнения и ответа.  

13.07.2021 между Сторонами подписан Акт сверки взаимных расчетов   № 486, которым ответчик признает наличие задолженности.  

Сумма неотработанного аванса, подлежащего возврату Субподрядчиком  Генеральному подрядчику, составляет 6 178 976,77 руб., в том числе НДС 20%  - 1 029 829,46 руб.  

На основании уведомления от 13.07.2021 Генеральный подрядчик  начислил Субподрядчику неустойку в размере 0,1% от стоимости  невыполненных работ стоимостью 19 977 293,12 руб. за каждый день  просрочки выполнения работ (с 01.11.2020 по 13.07.2021) в сумме  5 114 187,04 руб., НДС не облагается.  

Таким образом, у Субподрядчика перед Генеральным подрядчиком  образовалась задолженность по Договору № СП027/10.03.2020-ТБ/ОС в общей  сумме 11 293 163,81 руб.  

Сумма «гарантийного депозита» по Договору № СП027/10.03.2020- ТБ/ОС составляет 3 945 529,66 руб.  

01.10.2021 проведена окончательная сверка расчетов, в ходе которой  сумма задолженности Субподрядчика в части неотработанного аванса по  Договору № СП027/10.03.2020-ТБ/ОС уменьшена на сумму гарантийного  депозита по Договору № СП027/10.03.2020-ТБ/ОС и по состоянию на  01.10.2021 году составляет 7 347 634,15 руб., в том числе:  

сумма неотработанного аванса - 2 233 447,11 руб.; 

неустойка в размере 0,1% от стоимости невыполненных  работ стоимостью 19 977 293,12 руб. за каждый день просрочки выполнения  работ (с 01.11.2020 по 13.07.2021) в сумме 5 114 187,04 руб.  

7. 28.05.2020 между ООО «ПКФ Тепличные Технологии» и  ООО «Теплый Мир» заключен договор субподряда № СП027/28.05.2020-ШТ  (далее - Договор № СП027/28.05.2020-ШТ) на выполнение работ по  устройству системы затенения и энергоснабжения тепличных блоков на  объекте Тепличного комплекса ООО «Агрокультура Групп» площадью 20 га  по производству овощной продукции в закрытом грунте по адресу:  Московская область, Каширский район, с/п Знаменское, по условиям которого  Генеральный подрядчик поручает, а Субподрядчик принимает на себя  обязательство выполнить в установленный договором срок работы:  Тепличные блоки, Полы-запесочивание, Тепличные блоки. Бетонирование  полов рассадного отделения. Тепличные блоки. Система зашторивания.  Тепличные блоки. Система рециркуляции. Тепличные блоки. Система  электроснабжения. Тепличные блоки. Система подвеса МПЛ. Тепличные  блоки. Система подкормки С02. Тепличные блоки. Система ассимиляции.  Тепличные блоки. Салатное отделение. Система ирригации, производственной  канализации. Система наружного электроснабжения 0,4 кВ на объекте  Тепличного комплекса ООО «Агрокультура Групп» площадью 20 га по  производству овощной продукции в закрытом грунте по адресу Московская  область, Каширский район, с/п Знаменское. Субподрядчик обязуется  полностью выполнить все работы, производство которых предусмотрено  

проектной документацией и на основании локальных смет, являющихся  Приложениями к Договору № СП027/28.05.2020-ШТ.  

В июле 2021 года проверкой исполнения ООО «Теплый Мир» своих  договорных обязательств было установлено, что фактически работы на  объекте строительства не ведутся, представители Субподрядчика отсутствуют.  Таким образом, было установлено, что окончание работ ООО «Теплый Мир»  к сроку становиться явно невозможным ввиду прекращения Субподрядчиком  своей деятельности на строительной площадке.  

Генеральный подрядчик направил в адрес Субподрядчика уведомление   № ПКФ-315 от 13.07.2021 об отказе от исполнения договора субподряда  от 28.05.2020 с требованием возврата неотработанного аванса и начисленной  договорной неустойки.  

Указанное уведомление в части возврата денежных средств оставлено  субподрядчиком без исполнения и ответа.  

13.07.2021 между Сторонами подписан Акт сверки взаимных расчетов   № 488, которым ответчик признает наличие задолженности.  

Сумма неотработанного аванса, подлежащего возврату Субподрядчиком  Генеральному подрядчику, составляет 75 133 584,80 руб., в том числе НДС  20% - 12 522 264,13 руб.  

На основании уведомления от 13.07.2021 Генеральный подрядчик  начислил Субподрядчику неустойку в размере 0,1% от стоимости  невыполненных работ в сумме 128 810 635,87 руб. за каждый день просрочки  выполнения работ (с 16.11.2020 по 13.07.2021) в сумме 34 907 682,32 руб.,  НДС не облагается.  

Таким образом, у Субподрядчика перед Генеральным подрядчиком  образовалась задолженность по Договору № СП027/28.05.2020-ШТ в общей  сумме 110 041 267,17 руб.  

Сумма гарантийного депозита (гарантийного удержания части оплаты за  выполненные субподрядчиком работы в рамках договора субподряда в  обеспечение обязательств субподрядчика и для покрытия расходов  

генерального подрядчика на устранение недостатков выполненных  субподрядчиком работ и подлежащая перечислению субподрядчику в случае  отсутствия претензий к качеству работ и/или устранение субподрядчиком  выявленных недостатков работ в случае их выявления через двадцать четыре  месяца) составляет 5 400 378,22 руб.  

01.10.2021 проведена окончательная сверка расчетов, в ходе которой  сумма задолженности Субподрядчика в части неотработанного аванса по  Договору № СП027/28.05.2020-ШТ уменьшена на сумму гарантийного  депозита по Договору № СП027/28.05.2020-ШТ и по состоянию на 01.10.2021  году составляет 104 640 888,95 руб., в том числе:  

сумма неотработанного аванса - 69 733 206,58 руб.; 

неустойка в размере 0,1% от стоимости невыполненных работ в сумме  128 810 635,87 руб. за каждый день просрочки выполнения работ (с 16.11.2020  по 13.07.2021) в сумме 34 907 682,32 руб.  

Также заявитель указывает на следующие обязательства: 

По договору субподряда № СП027/03.12.2019-ТБ/КЖ имеются  открытые обязательства Генерального подрядчика в сумме: 4 993 968,55 руб.  которые по состоянию на 01.10.2021 вычитаются из обязательств  Субподрядчика в части возврата неотработанного аванса по договору  субподряда № СП027/28.05.2020-ШТ.  

По договору субподряда № СП027/28.05.2020-ПП имеются открытые  обязательства Генерального подрядчика в сумме 199 554,28 руб., которые по  состоянию на 01.10.2021 вычитаются из обязательств Субподрядчика в части  возврата неотработанного аванса по договору субподряда   № СП027/28.05.2020-ШТ.  

По договору субподряда № СП027/20.03.2020-ТБ/КМ имеются  открытые обязательства Генерального подрядчика в сумме 5 811 821,44 руб.,  которые по состоянию на 01.10.2021 вычитаются из обязательств  Субподрядчика в части возврата неотработанного аванса по договору  субподряда № СП027/28.05.2020-ШТ.  

По договору субподряда № СП027/16.09.2019АКГ5ВП имеются  открытые обязательства Генерального подрядчика в сумме 6 186 366,32 руб.,  которые по состоянию на 01.10.2021 вычитаются из обязательств  Субподрядчика в части возврата неотработанного аванса по договору  субподряда № СП027/28.05.2020-ШТ.  

По договору субподряда № СП026/03.12.2019-ТБ/АР/КМ/ЛК/ОВ  имеются открытые обязательства Генерального подрядчика в сумме  26 517 493,54 руб., которые по состоянию на 01.10.2021 вычитаются из  обязательств Субподрядчика в части возврата неотработанного аванса по  договору субподряда № СП027/28.05.2020-ШТ.  

По договору субподряда № СП026/22.10.2019-ТБ/КЖ имеются  открытые обязательства Генерального подрядчика в сумме 6 179 497,07 руб.,  которые по состоянию на 01.10.2021 вычитаются из обязательств  Субподрядчика в части возврата неотработанного аванса по договору  субподряда № СП027/28.05.2020-ШТ.  

По договору субподряда № СП026/09.12.2019-ТС имеются открытые  обязательства Генерального подрядчика в сумме 3 184 062,81 руб., которые по  состоянию на 01.10.2021 вычитаются из обязательств Субподрядчика в части  возврата неотработанного аванса по договору субподряда   № СП027/28.05.2020-ШТ.  

По договору субподряда № СП026/29.07.2020-ТС2 имеются открытые  обязательства Генерального подрядчика в сумме 138 304,53 руб., которые по  состоянию на 01.10.2021 вычитаются из обязательств Субподрядчика в части  возврата неотработанного аванса по договору субподряда   № СП027/28.05.2020-ШТ.  

Итого задолженность Субподрядчика по Договору № СП027/28.05.2020- ШТ по состоянию на 01.10.2021 составляет 66 532 349 руб., в том числе:  

сумма неотработанного аванса - 16 522 138,04 руб., в том числе НДС  20% - 2 753 689,67 руб.;  

неустойка в размере 0,1% от стоимости невыполненных  работ стоимостью 128 810 635,87 руб. за каждый день просрочки выполнения  работ (с 16.11.2020 по 13.07.2021) в сумме 34 907 682,32 руб., НДС не  облагается.  

Итого задолженность Субподрядчика в части неотработанных авансов  по Договорам субподряда по выполнению строительно-монтажных работ на  объекте Тепличного комплекса «Пермский» площадью 24 га для производства  круглогодичного выращивания овощной продукции в закрытом/защищенной  грунте в Чусовском районе Пермского края и по выполнению строительно-монтажных работ на объекте Тепличного комплекса «Агрокультура Групп»  площадью 20 га по производству овощной продукции в закрытом грунте по  адресу: Московская область, Каширский район, с/п Знаменское по состоянию  на 01.10.2021 года составляет 38 890 551,88 руб., в том числе НДС 20%6 481 758,65 руб., в том числе:  

задолженность Субподрядчика в части неотработанных авансов по  договору субподряда № СП027/28.05.2020-ШТ 16 522 138,04 руб., в том числе  НДС 20% - 2 753 689,67 руб.,  

задолженность Субподрядчика в части неотработанных авансов по  договору субподряда № СП027/16.04.2020-ТБ/ОВ 9 336 790,34 руб., в том  числе НДС 20% - 1 556 131,72 руб.,  

задолженность Субподрядчика в части неотработанных авансов по  договору субподряда № СП027/10.03.2020-ТБ/ОС 2 233 447,11 руб., в том  числе НДС 20% - 372 241,19 руб.,  

задолженность Субподрядчика в части неотработанных авансов по  договору субподряда № СП027/28.05.2020-ИР/СИОД/ПР 10 798 176,39 руб., в  том числе НДС 20% - 1 799 696,07 руб..  

задолженность Субподрядчика в части начисленной неустойки в  размере 0,1% от стоимости невыполненных работ по состоянию на 01.10.2021  составляет 63 459 238,19 руб. в том числе: по договору субподряда   № СП027/28.05.2020-ППУ - 683 017,08 руб., по договору субподряда  

 № СП027/20.03.2020-ТБ/КМ - 513 738,08 руб., по договору субподряда   № СП027/28.05.2020-ИР/СИОД/ПР- 10 359 625,53 руб., по договору  субподряда № СП027/16.04.2020-ТБ/ОВ - 10 259 198,08 руб., по договору  субподряда № СП027/03.12.2019-ТБ/КЖ - 1 621 790,06 руб., по договору  субподряда № СП027/10.03.2020-ТБ/ОС - 5 114 187,04 руб., по договору  субподряда № СП027/28.05.2020-ШТ 34 907 682,32 руб..  

Вышеуказанные суммы неустойки рассчитаны по 13.07.2021  включительно.  

Отклоняя возражения конкурсного управляющего относительно  наличия задолженности в заявленном размере, суд первой инстанции, с  которым согласился суд апелляционной инстанции, констатировал  подтвержденность материалами обособленного спора наличие задолженности  по договорам подряда, отметив, что должник в ходе судебного  разбирательства не отрицал выполнения работ на спорных объектах. При этом  суд первой инстанции счел начисленный заявителем размер неустойки  завышенным, снизив размер неустойки за неисполнение обязательства до  суммы 31 729 619,09 руб., признав данную сумму достаточной компенсацией  истцу за нарушение ответчиком своих обязательств.  

Конкурсный управляющий указанные обстоятельства в установленном  порядке не опровергнул.  

Таким образом, материалами обособленного спора подтверждается  реальность хозяйственных операций, расчет кредитора проверен судом и  признан верным, доказательств погашения задолженности в материалы  обособленного спора не представлено.  

При рассмотрении доводов временного управляющего, налогового  органа и ответчика о том, что определением Арбитражного суда Самарской  области от 04.08.2022, оставленным без изменения постановлением  Одиннадцатого арбитражного суда Самарской области от 21.10.2022,  постановлением Арбитражного суда Поволжского округа от 23.01.2023 года,  установлена фактическая аффилированность между кредитором и должником,  

в связи с чем кредитору необходимо отказать в удовлетворении требований,  суд первой инстанции, выводы которого поддержал суд апелляционной  инстанции, пришел к выводу, что данными судебными актами фактическая  аффилированность установлена на дату выдачи займов 16.02.2021 - 05.04.2021,  в то время как спорные договора субподряда заключены ранее, при этом сама  по себе аффилированность должника и кредитора не является основанием для  отказа во включении требования в реестр требований кредиторов,  представленные в материалы дела доказательства свидетельствуют о  возникновении правоотношений сторон в рамках предпринимательской  деятельности, в связи с чем не усмотрел в правоотношениях сторон  кризисного финансирования и злоупотребления правом при заключении и  исполнении договоров субподряда.  

Между тем судами не учтено следующее. 

Разновидностью финансирования по смыслу пункта 1 статьи 317.1  ГК РФ является предоставление контролирующим лицом, осуществившим  неденежное исполнение, отсрочки, рассрочки платежа подконтрольному  должнику по договорам купли-продажи, подряда, аренды и т.д. по отношению  к общим правилам о сроке платежа (об оплате товара непосредственно до или  после его передачи продавцом (пункт 1 статьи 486 ГК РФ), об оплате работ  после окончательной сдачи их результатов (пункт 1 статьи 711 ГК РФ), о  внесении арендной платы в сроки, обычно применяемые при аренде  аналогичного имущества при сравнимых обстоятельствах (пункт 1 статьи 614  ГК РФ) и т.п.). Поэтому в случае признания подобного финансирования  компенсационным вопрос о распределении риска разрешается так же, как и в  ситуации выдачи контролирующим лицом займа (пункт 3.3 Обзора  от 29.01.2020).  

Финансирование должника может осуществляться, в том числе путем  отказа от принятия мер к истребованию задолженности.  

В силу пункта 3.4 Обзора разъяснено, что не устраненные  контролирующим лицом разумные сомнения относительно того, являлось ли  

представленное им финансирование компенсационным, толкуются в пользу  независимых кредиторов.  

Доказывание в деле о банкротстве факта общности экономических  интересов допустимо не только через подтверждение аффилированности  юридической (в частности, принадлежность лиц к одной группе компаний  через корпоративное участие), но и фактической; второй из названных  механизмов по смыслу абзаца 26 статьи 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 N 948-1  "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных  рынках" не исключает доказывания заинтересованности даже в тех случаях,  когда структура корпоративного участия и управления искусственно  позволяет избежать формального критерия группы лиц, однако сохраняется  возможность оказывать влияние на принятие решений в сфере ведения  предпринимательской деятельности (определение Верховного Суда  Российской Федерации от 15.06.2016 N 308-ЭС16-1475).  

О наличии такого рода аффилированности может свидетельствовать  поведение лиц в хозяйственном обороте, в частности, заключение между  собой сделок и последующее их исполнение на условиях, недоступных  обычным (независимым) участникам рынка.  

В рамках дела о банкротстве должника при рассмотрении требования  общества "Тепличные Технологии" о включении в реестр требований  кредиторов должника задолженности по договорам займа в размере 48 500 208  рублей 21 копейка судами помимо фактической аффилированности между  кредитором и должником на момент заключения договоров займа от  15.02.2021, 24.03.2021 судами установлено, что на протяжении 2019 –  2020 годов наблюдается как переход сотрудников из ООО «Теплый Мир» в  ООО «ПКФ Тепличные Технологии», так и совмещение деятельности в  организациях. Данные обстоятельства не опровергнуты  ООО «ПКФ Тепличные Технологии».  

Судами отмечено, что ООО «ПКФ Тепличные Технологии»  экономической целесообразности совершенных сделок, кроме как указания  

цели предоставления займов - получение оплаты по договорам субподряда,  завершении должником строительно-монтажных работ и сдаче построенных  тепличных комплексов, не представлено.  

При этом суды учли пояснения самого заявителя, изложенные в абзаце 2  на стр. 2 пояснений (в суд поступили 12.07.2022, т. 2 л.д. 17 оборотная  сторона) при заключении договоров займа и в день перечисления денежных  средств по указанным договорам по платежным поручениям от 16.02.2021 N  512, от 24.03.2021 N 995 и от 05.04.2021 N 1133 от общества "Теплый мир"  получена устная информация о необходимости получения заемных денежных  средств в целях ведения операционной деятельности предприятия: расчеты с  субподрядными организациями, выплата заработной платы.  

Наличие кредиторов по долгам аналогичного периода также следует из  материалов дела; подтверждается данными, опубликованными в  общедоступном Интернет ресурсе на официальном Сайте Арбитражного  суда): в частности, определением суда от 15.11.2021 в реестр требований  кредиторов должника включена задолженность перед ООО «ТОПСТРОЙ» в  размере 5 975 363,32 руб. основного долга, возникшего по договору  субподряда от 04.12.2019 за период с 04.12.2019 по 30.11.2020; определением  суда от 16.03.2022 в реестр требований кредиторов включено требование  названного общества в общем размере 17 145 683,91 руб. на основании  договоров субподряда от 04.12.2019; определением суда от 15.02.2022 в состав  требований кредиторов включено требование ООО «Стройснаб» в размере  5 071 400 руб., основанное на не исполнении обязательств по договору на  оказание услуг № 6/2018, дополнительных соглашений № 1 от 01.11.2018, № 2  от 01.09.2019, № 3 от 31.12.2019.  

Из установленного нижестоящими судами и материалов дела следует,  что согласно условиям договоров субподряда № СП027/20.03.2020-ТБ/КМ  от 20.03.2020, № СП027/28.05.2020-ППУ от 03.06.2020, № СП027/20.05.2020- ИР/СИОД/ПР от 28.05.2020, № СП027/16.04.2020-ТБ/ОВ от 16.04.2020,   № СП027/03.12.2019-ТБ/КЖ от 03.12.2019, № СП027/10.03.2020-ТБ/ОС  

от 10.03.2020, № СП027/28.05.2020-ШТ от 28.05.2020 работы должны были  быть выполнены 31.07.2020, 15.10.2020, 30.10.2020, 15.11.2020, 25.12.2020.  Вместе с тем отказ от исполнения договоров последовал только 13.07.2021, а  досудебная претензия о наличии долга, его погашении была направлена  кредитором только 16.09.2021, исковое заявление – 21.09.2021, в то время как  сообщение о намерении обратиться в суд с заявлением о банкротстве  должника было опубликовано 17.09.2021, без раскрытия и приведения  стороной соответствующих разумных экономических мотивов предоставления  такой отсрочки в исполнении обязательств, целесообразности таких действий,  причин невостребования сформировавшегося долга (статья 65 АПК РФ).  

Подобное поведение по невостребованию задолженности в  совокупности с предоставлением заемных средств для целей продолжения  хозяйственной деятельности в условиях осведомленности о финансовом  состоянии должника не является обычным (стандартным) поведением для  независимых участников хозяйственного оборота, преследующих получение  прибыли в качестве цели предпринимательской деятельности, может быть в  данных условиях объяснено только намерением взаимосвязанного лица  оказать должнику финансовую поддержку путем предоставления отсрочки, в  условиях неисполнения существовавших обязательств перед иными  кредиторами, которые должником не погашались и привели, в конечном счете,  к инициированию производства по настоящему банкротному делу (с  включением таких требований в реестр) в отношении должника.  

Само по себе выполнение генеральным подрядчиком финансовых  условий заключенных сторонами договора дополнительных соглашений к  договорам субподряда (авансирование строительства), не лишает кредитора  права на удовлетворение заявленного требования, однако оно не может быть  противопоставлено требованиям независимых конкурсных кредиторов и  подлежат понижению до очередности, предшествующей распределению  ликвидационной квоты.  

Суд кассационной инстанции вправе отменить или изменить решение  суда первой инстанции и (или) постановление суда апелляционной инстанции  полностью или в части и, не передавая дело на новое рассмотрение, принять  новый судебный акт на основании пункта 2 части 1 статьи 287 АПК РФ, если  установленные судами фактические обстоятельства соответствуют  имеющимся в деле доказательствам и позволяют правильно применить нормы  права, подлежащие применению.  

Поскольку судами фактические обстоятельства, имеющие значение для  дела, установлены на основании полного и всестороннего исследования  имеющихся в деле доказательств, однако неправильно применены нормы  права, судебная коллегия считает необходимым, не передавая дело на новое  рассмотрение, изменить обжалованные судебные акта в части очередности  требований ООО «ПКФ Тепличные Технологии», определив подлежащими  удовлетворению перед распределением ликвидационной квоты.  

Неправильного применения норм процессуального права, в том числе  влекущих безусловную отмену судебных актов в силу части 4 статьи 288  АПК РФ, судом округа не установлено.  

Подпунктом 12 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской  Федерации уплата государственной пошлины за рассмотрение апелляционных  (кассационных) жалоб на определение по данной категории дел не  предусмотрена, в связи с чем уплаченная ФИО3  государственная пошлина за подачу кассационной жалобы в размере 3000 руб.  подлежит возврату из федерального бюджета на основании статьи 104  АПК РФ, статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации.  

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 2 части 1  статьи 287, статьями 286, 288, 289, 290 Арбитражного процессуального  кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Поволжского округа  

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Самарской области от 15.02.2023 и  постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда  

от 03.05.2023 по делу № А55-29434/2021 изменить, признать требование  общества с ограниченной ответственностью «ПКФ Тепличные Технологии»  подлежащим удовлетворению в очередности, предшествующей  распределению ликвидационной квоты».  

В остальной части определение Арбитражного суда Самарской области  от 15.02.2023 и постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного  суда от 03.05.2023 по делу № А55-29434/2021 оставить без изменения.  

Возвратить ФИО3 из федерального бюджета  государственную пошлину за подачу кассационной жалобы в  размере 3000 (три тысячи) рублей, уплаченную по чеку-ордеру ПАО Сбербанк  от 22.02.2023.  

Выдать справку на возврат государственной пошлины. 

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может  быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской  Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в  порядке, установленном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации.  

Председательствующий судья А.Ф. Фатхутдинова  Судьи В.А. Моисеев  

 Н.А. Третьяков