ПЕРВЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД Березина ул., д. 4, г. Владимир, 600017 

http://1aas.arbitr.ru, тел/факс: (4922) телефон 44-76-65, факс 44-73-10  

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

Дело № А43-15574/2016

10 марта 2017 года

г. Владимир

 

 Резолютивная часть постановления объявлена 07.03.2017.   Постановление изготовлено в полном объеме 10.03.2017.  

 Первый арбитражный апелляционный суд в составе:  председательствующего судьи Тарасовой Т.И.,  

судей Новиковой Л.П., Назаровой Н.А., 

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного  заседания ФИО1,  

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу  общества с ограниченной ответственностью «Гамма» на решение  Арбитражного суда Нижегородской области от 25.11.2016, принятое судьей  Трясковой Н.В., по делу № А43-15574/2016 по иску по исковому заявлению  общества с ограниченной ответственностью «Гамма» (ИНН 

<

***>,  ОГРН 

<

***>) к публичному акционерному обществу  междугородной и международной электрической связи «Ростелеком» (ИНН  

<

***>, ОГРН 

<

***>) о взыскании 1 505 624 руб. 63 коп.  

 В судебном заседании принимали участие представители:  

от истца (заявителя) - общества с ограниченной ответственностью «Гамма»  – полномочный представитель не явился, о времени и месте судебного  заседания извещен надлежащим образом;  

от ответчика – публичного акционерного общества междугородной и  международной электрической связи «Ростелеком» - ФИО2 на основании доверенности от 23.12.2014 № 06/29/208-14  сроком действия до 31.12.2017.  

 Общество с ограниченной ответственностью «Гамма» (далее – ООО  «Гамма») обратилось в Арбитражный суд Нижегородской области с иском,  уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации, к публичному акционерному обществу  

междугородной и международной электрической связи «Ростелеком» (далее  – ПАО «Ростелеком») о взыскании 1 505 624 руб. 63 коп. обеспечительного  платежа по договору от 29.05.2015 № FTTB-ФУР-2015-02.Требования  основаны на статьях 334, 337, 349, 350, 410, 421, 719,720, 746, 753, 1102  Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ).  

 Ответчик иск не признал, указав, что в связи с допущенными истцом  нарушениями сроков выполнении работ перечисленные им денежные  средства зачтены в счет погашения начисленной неустойки в соответствии  пунктом 10.7 договора.  

Решением от 25 ноября 2016 г. в удовлетворении иска отказано.  

 Не согласившись с принятым судебным актом, ООО «Гамма»  обратилось в Первый арбитражный апелляционный суд с апелляционной  жалобой, в которой просит решение суда первой на основании статьи 270  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.  

В качестве основания к отмене решения апеллянт указывает  следующее: суд по факту приравнял «обеспечительный платеж» к  «обеспечению исполнения договора»; вопрос о возврате обеспечения  исполнения договора должен регулироваться договором в части, не  противоречащей действующему законодательству ( пункт 4.2.8 договора, ст.  81.1 ГК РФ); суд не учел, что работы выполнены своевременно, что  подтверждается актами по форме КС-2, произведенной оплатой; по  условиям договора обеспечение исполнения договора и срок возврата  обеспечения однозначно привязан к выполнению работ, а не к полному  исполнению договора; подписание акта по форме КС-14 не зависит от  добросовестности и воли истца.  

Представитель истца явку полномочного представителя в настоящее  судебное заседание не обеспечил, о времени и месте судебного  разбирательства уведомлен надлежащим образом.  

Представитель ответчика считает решение суда законным и  обоснованным, а доводы апелляционной жалобы – несостоятельными.  

Повторно рассмотрев дело, обсудив доводы апелляционной жалобы,  суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.  

 Как следует из материалов дела и установлено судом, ОАО  «Ростелеком» (в дальнейшем - ПАО «Ростелеком») (заказчик) и ООО  «Гамма» (подрядчик) по результатам открытого конкурса в электронной  форме подписали договор от 29.05.2015 № FTTB-ФУР-2015-02.  

 По условиям договора подрядчик обязался выполнить работы по  строительству, реконструкции объекта (этапа строительства), включая  обеспечение работ материалами, вспомогательным оборудованием и  доставку оборудования со склада заказчика-застройщика на площадки,  адреса которых указываются в заказах, в соответствии с условиями  настоящего договора, проектной документации и согласованных сторонами  

заказов, а также оказать услуги, а заказчик обязался принять и оплатить  выполненные работы, оказанные услуги в соответствии с условиями  настоящего договора.  

 Согласно пункту 2.1 договора цена договора включает в себя  стоимость работ, материалов, вспомогательного оборудования, услуг и  доставку оборудования на площадки и за период действия по всем  согласованным заказам не превысит 36 572 263 руб. 58 коп.  

 В соответствии с пунктом 2.4.1 оплата выполняемых работ, включая  материалы, вспомогательное оборудование и услуги, осуществляется по  удельной стоимости за единицу объема работ в следующем порядке:  

- первый платеж 20% от указанной в заказе цены заказчик оплачивает в  течение 30 календарных дней после получения оригинала счета подрядчика;  - второй платеж 70% от цены заказа заказчик оплачивает в течение 45  календарных дней с момента завершения работ по заказу на основании всех  подписанных сторонами актов о приемке выполненных работ по форме КС- 2, справки по форме КС-3, устранения выявленных недостатков,  подписания акта приемки проектной документации по заказу, подписания  акта приемки услуг, полученного заказчиком счета на оплату, и счета- фактуры;  

- окончательный расчет 10% от цены заказа за выполненные по заказу  работы заказчик оплачивает в течение 45 календарных дней на основании  переданной подрядчиком заказчику в полном объеме исполнительной  документации на выполненные СМР, подписанного и утвержденного Акта  КС-14 по заказу, полученного заказчиком счета на оплату и счета-фактуры.   Согласно пункту 2.5 договора в случае нарушения сроков  выполнения работ по заказу со стороны подрядной организации  окончательный расчет производится в последний день, установленный  графиком выполнения обязательств соответствующего заказа.  

 Сроки выполнения обязательств по каждому из заказов определяются  в соответствии с графиком выполнения обязательств, указанным в заказе  (приложение № 2) (пункт 3.1 договора).  

 Согласно пункту 4.2.4 подрядчик обязуется обеспечить сроки сдачи  объекта (этапа строительства) в соответствии с графиком выполнения  обязательств по заказу (приложение № 2).  

 В соответствии с пунктом 4.2.8 на момент заключения договора  подрядчиком предоставлено обеспечение исполнения договора денежными  средствами в сумме 1 828 613 руб. 18 коп.  

 Согласно пункту 4.2.8.1 обеспечение исполнения договора  возвращается заказчиком в полном объеме в течение 10 рабочих дней после  наступления в совокупности следующих событий: исполнения подрядчиком  обязательств по выполнению работ надлежащим образом в соответствии с  

условиями договора; получения письма от подрядчика о возврате  обеспечения договора в связи с исполнением обязательств по договору.  

 В соответствии с разделом 9 договора подрядчик не позднее 5  рабочих дней после завершения проектных работ передает заказчику  подписанный акт сдачи-приемки работ.  

 Заказчик в течение 5 рабочих дней со дня получения акта сдачи- приемки проектных работ подписывает его либо направляет  мотивированное заключение об отказе от подписания с указанием  недостатков и сроков их устранения.  

 Подрядчик передает заказчику- застройщику за 10 (десять) рабочих  дней до начала приёмки объекта (этапа строительства) письменное  уведомление об окончании строительства и о готовности к проведению  приемки. Получив такое уведомление, заказчик-застройщик должен  определить дату начала приемки и в течение 10 (десяти) рабочих дней  назначить приёмочную комиссию. В случае если объект (этап  строительства) построен в соответствии с условиями настоящего договора,  проектной документации и действующими нормативными актами, стороны  по результатам работы приемочной комиссии подписывают акт приемки  законченного строительством объекта приемочной комиссией по форме КС- 14. Подрядчик обязан принять участие в сдаче объекта приемочной  комиссии и участвовать в подписании акта по форме КС-14.  

 19.06.2015 стороны подписали заказ № 1, по условиям которого  подрядчик в четыре этапа в период с июня 2015 по сентябрь 2015 года  обязался модернизировать сети абонентского доступа с использованием  технологии FTTb в филиале в Удмуртской Республики в секторе  существующего жилья в количестве 6696 портов на общую сумму 20 220  955,78 руб. и строительство сети абонентского доступа с использованием  технологии FTTb в новостройках в количестве 1200 портов на общую сумму  2 868 065,52 руб.  

 В соответствии с заказом № 1 от 19.06.2015 общая стоимость работ  составила 23 089 021 руб. 30 коп. Стороны определили объем и сроки  выполнения работ, в том числе сроки сдачи законченного строительством  объекта приемочной комиссии: 1 этап – до 30.06.2015, 2 этап – до  31.07.2015, 3 этап – до 31.08.2015, 4 этап – до 30.09.2015, 5 этап – до  31.12.2015.  

 Первый платёж в размере 20% от указанной в заказе № 1 цены  заказчик оплатил 23.06.2015, остальные платежи заказчик производил по  мере исполнения подрядчиком своих обязательств по строительству,  реконструкции объекта (этапа строительства), а также подписания и  утверждения сторонами Акта КС-14 и получения первичной документации,  необходимой для расчетов.  

 ООО «Гамма» выполнило предусмотренные договором от  29.05.2015 № FTTB-ФУР-2015-02 работы, а ответчик их принял без  замечаний, о чем стороны подписали акты приемки по форме КС-14 от  30.06.2015 № 15, от 31.06.2015 № 15/1, от 31.07.2015 № 19, от 31.07.2015 №  19/1, от 30.09.2015 № 23, от 30.09.2015 № 23/1, от 30.10.2015 № 28, от  30.10.2015 № 28/1, от 30.11.2015 № 30, от 30.11.2015 № 30/1, от 31.12.2015   № 32, от 31.12.2015 № 32/1 от 31.03.2016 № 6, от 31.03.2016 № 6/1, а также  

необходимые для согласования при приемке этапа строительства акты по  форме КС-2 и справки по форме КС-3.  

 Согласно заказу № 3 истец обязался осуществить строительство сетей  FTTB в секторе существующего жилья и строительства участков кабельной  канализации и организации кабельных вводов в здания поэтапно. Срок  сдачи по 1 этапу – 30.11.2015 (2040 портов) , по 3 этапу – 30.11.2015 (9,136  км).  

 По состоянию на 25.10.2016 по 1 этапу 196 портов не построено, по 3  этапу работы сданы 26.07.2016.  

 Направленные ответчику претензии от 28.04.2016 № 129 и от  24.05.2016 № 154 с требованием о возврате денежных средств,  представленных в качестве обеспечения, оставлены последним без  исполнения.  

 ОАО «Ростелеком» не возвратило ООО «Гамма» сумму обеспечения,  удержав договорную неустойку за несвоевременное выполнение  обязательств подрядчиком, что послужило основанием для обращения  последнего с рассматриваемым иском в арбитражный суд.  

 Отказывая в удовлетворении иска, суд первой инстанции исходил из  следующего.  

 В соответствии со статьей 307 Гражданского кодекса Российской  Федерации (далее - ГК РФ) в силу обязательства одно лицо (должник)  обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное  действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и  тому подобное, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения  его обязанности.  

 В силу статей 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться  надлежащим образом в соответствии с условиями обязательств и  требованиями закона, односторонний отказ от исполнения обязательств  допускается в исключительных случаях, прямо указанных в законе.  

 В соответствии со статьей 702 ГК РФ по договору подряда одна  сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны  (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик  обязуется принять результат работы и оплатить его.  

 В соответствии со статьей 708 ГК РФ подрядчик несет  ответственность за нарушение начального, конечного и промежуточных  сроков выполнения работ.  

 Ответчик выполненные работы оплатил в полном объеме, что истцом  не оспаривается и подтверждается представленными в материалы дела  платежными поручениями.  

 Согласно пункту 10.3 договора за нарушение подрядчиком сроков  сдачи объекта по заказу, в том числе сроков устранения недостатков в  результатах выполненных работ, предусмотренных договором, заказчик  вправе взыскать с подрядчика неустойку в размере 0,1 % от стоимости  сдаваемого объекта по заказу за каждый день просрочки.  

 На основании пункта 10.7 договора в случае неуплаты подрядчиком  неустойки, начисленной и выставленной в соответствии с условиями  настоящего договора, заказчик вправе удержать сумму неустойки из суммы  обеспечения исполнения договора, представленной подрядчиком в  соответствии с п. 4.2.8 договора.  

 Лицо, нарушившее обязательство, несет ответственность,  установленную законом или договором (статья 401 ГК РФ).  

 В силу статьи 330 ГК РФ в случае неисполнения или ненадлежащего  исполнения обязательств законом или договором может быть  предусмотрено взимание с должника неустойки (штрафа, пеней).  

 В соответствии с пунктом 1 статьи 329 ГК РФ исполнение  обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием  имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и  другими способами, предусмотренными законом или договором.  

 В соответствии со статьей 381.1 ГК РФ обеспечительным платежом  является денежное обязательство, в том числе обязанность возместить  убытки или уплатить неустойку в случае нарушения договора,  предусмотренное соглашением сторон в качестве обеспечения исполнения  обязательства. При наступлении обстоятельств, предусмотренных  договором, сумма обеспечительного платежа засчитывается в счет  исполнения соответствующего обязательства.  

 В системе действующего правового регулирования установление  требования об обеспечении исполнения договора в первую очередь служит  средством минимизации рисков неисполнения или ненадлежащего  исполнения подрядчиком своих обязательств по договору. Обеспечение  исполнения договора призвано упростить процедуру удовлетворения  требований заказчика, возникших у него к контрагенту (поставщику,  подрядчику, исполнителю) в ходе исполнения договора, в частности в связи  с применением мер гражданско-правовой ответственности. Обеспечение  исполнения договора является средством, за счет которого заказчик получит  удовлетворение своих определенных требований к подрядчику, возникших  

при исполнении договора, например, о взыскании неустойки, убытков,  возврате аванса и прочее.  

 Удерживая денежные средства, внесенные истцом в качестве  обеспечения исполнения контракта, ответчик ссылается на исполнение  истцом договорных обязательств с нарушением срока.  

 Оценив представленные доказательства по правилам статьи 71  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд счел  доказанным факт нарушения сроков выполнения работ истцом по заказам   № 1 и № 3. Проверив расчет неустойки, суд признал его правильным в  размере 1 505 624 руб. 63 коп. Котррасчет истцом не представлен.  

 Поскольку доказательств оплаты неустойки истец не представил, как  и доказательств надлежащего исполнения со своей стороны обязательств по  договору, суд пришел к выводу, что ответчик в соответствии с условиями  договора (пунктом 10.7) правомерно удержал названную сумму неустойки  в счет исполнения обязательства по оплате неустойки за несвоевременное  выполнение обязательств по договору, а сумму обеспечительного платежа в  размере 322 988 руб. 55 коп. возвратил истцу, что подтверждается  платежным поручением № 144183 от 28.10.2016.  

 На основании изложенного суд не усмотрел правовых оснований для  удовлетворения иска.  

Рассмотрев доводы апелляционной жалобы, суд отклонил их в силу  следующего.  

 Согласно статье 431 ГК РФ при толковании условий договора судом  принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и  выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности  устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом  договора в целом.  

Если правила, содержащиеся в части первой настоящей статьи, не  позволяют определить содержание договора, должна быть выяснена  действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом  принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая  предшествующие договору переговоры и переписку, практику,  установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи, последующее  поведение сторон.  

 Оценка условий договора по правилам названной статьи позволяет  сделать вывод о том, что сроком окончания выполнения работ является  подписание сторонами акта о форме КС-14.  

Из материалов дела усматривается, что работы по заказам № 1 и № 3  сданы с нарушением установленных сроков, что не оспаривается истцом.  

Вместе с тем, по его утверждению, при определении срока выполнения  работ следует исходить из актов по форме КС-2.  

 Данное утверждение не может быть принято во внимание, поскольку  противоречит условиям договора, согласно которым сроком окончания  выполнения работ является подписание акта о форме КС-14. В силу статьи  421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора.  Договор подписан сторонами добровольно, срок выполнения работ  обусловлен именно подписанием акта по форме КС-14.  

 Доказательств наличия вины заказчика в нарушение сроков  выполнения работ вопреки требованиям статьи 65 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации не представлено.  

 Ссылка на то, что требование о взыскании неустойки за нарушение  сроков выполнения работ по заказу № 3 не направлялось и не указывалось  на зачет неустойки в счет обеспечительного платежа, несостоятельна. В  деле имеется претензия от 25.10.2016 № 06/05/4284-16/1 (т. 6, л.д.16-20), в  которой указано на зачет неустойки, начисленной за нарушение сроков  выполнения работ по заказам № 1 и № 3.  

 Суждение об отсутствии правовых оснований для удержания суммы  неустойки из суммы обеспечения исполнения договора противоречит  пункту 10.7 договора.  

 Остальные доводы также подлежат отклонению, поскольку не  опровергают выводов суда первой инстанции и не влекут отмену решения.  

 Ссылка на то, что подписание акта по форме КС-14.  

 Руководствуясь статьями 176, 258, 268, 269, 271 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации, Первый арбитражный  апелляционный суд  

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда Нижегородской области от 25.11.2016 по  делу № А43-15574/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу  общества с ограниченной ответственностью «Гамма» - без удовлетворения.   Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.  

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго- Вятского округа в двухмесячный срок со дня его принятия.  

Председательствующий судья Т.И. Тарасова 

Судьи Л.П. Новикова  

  Н.А. Назарова