ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610007, г. Киров, ул. Хлыновская, 3,http://2aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

Дело № А28-8659/2018

г. Киров

11 марта 2019 года

Резолютивная часть постановления объявлена 04 марта 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 11 марта 2019 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Горева Л.Н.,

судейПоляковой С.Г., ФИО1,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО2,

при участии в судебном заседании:

представителя истца – ФИО3, на основании доверенности от 08.11.2018,

представителя ответчика – ФИО4, на основании доверенности от 21.08.2018,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу муниципального казенного учреждения «Управление капитального строительства»

на решение Арбитражного суда Кировской области от 19.11.2018 по делу № А28-8659/2018, принятое судом в составе судьи Прозоровой Е.Ю.,

по иску муниципального казенного учреждения «Управление капитального строительства» (ИНН: 

<

***>, ОГРН: 

<

***>)

к обществу с ограниченной ответственностью «МОДО СПОРТ» (ИНН: 

<

***>, ОГРН: 

<

***>)

о взыскании 1 596 000 рублей, 

установил:

муниципальное казенное учреждение «Управление капитального строительства» (далее – МКУ «УКС», Учреждение, истец, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Кировской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью «МОДО СПОРТ» (далее – ООО «МОДО СПОРТ», Общество, ответчик) о взыскании пени за просрочку исполнения обязательств по договору в сумме 1 596 000 за период с 01.06.2017 по 14.01.2018.

Решением Арбитражного суда Кировской области от 19.11.2018 в удовлетворении исковых требований МКУ «УКС» отказано.

МКУ «УКС» с принятым решением суда не согласно, обратилось во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит отменить решение Арбитражного суда Кировской области от 19.11.2018 по делу №А28-8659/2018 об отказе во взыскании 1 596 000 рублей полностью и принять новый судебный акт.

В обоснование доводов жалобы заявитель указывает на то, что фактически ответчик являлся заказчиком ООО «МОДО ГРУПП» строительно-монтажных и специализированных работ данного объекта. Являясь заказчиком по договору с ООО «МОДО ГРУПП» ответчик имел возможность и обязанность обеспечить осуществление технического надзора за соответствием объема работ графикам. Исходя из Закона об инвестиционной деятельности, сложившейся практики взаимоотношений и общей воли сторон, с учетом цели договора и согласно его буквальному содержанию, именно в обязанности ответчика входит осуществление всего комплекса строительно-монтажных работ по объекту, контроль за соблюдением графиков строительства. Иными причинами, зависящими от инвестора, повлёкшими нарушение графика реализации инвестиционного проекта, является объективное выполнение ООО «МОДО ГРУПП» строительно-монтажных и специализированных работ на данном объекте по заказу ответчика с нарушением сроков. Нарушение графика реализации инвестиционного проекта привело к причинению нематериального ущерба истцу, действовавшему при строительстве данного объекта в интересах МО «Город Киров», самому МО «Город Киров» и инвалидам, людям с ограниченными возможностями и иным социально незащищённым слоям населения по категориям определяемым Соглашением о предоставлении квоты, причинённому затягиванием сроков подписания Соглашения о предоставлении квоты и предоставлении самой квоты. Истец никак не мог повлиять на сроки строительства объекта, не  являясь стороной договора генподряда. Единственной причиной нарушения графика реализации инвестиционного проекта является невыполнение инвестором своих обязанностей предусмотренных пунктом 6 инвестиционного договора. Подробнее доводы заявителя изложены в тексте апелляционной жалобы и дополнения к ней.

В апелляционной жалобе заявитель также просит истребовать у ответчика договор генерального подряда № 2016-17 от 06.05.2016 между ООО «МОДО СПОРТ» и ООО «МОДО ГРУПП» на «строительство спортивного многофункционального комплекса на земельном участке, расположенном в районе дома 100а по ул. Воровского, в г. Кирове, с кадастровым номером 43:40:000142:7879», копию указанного договора представляет с апелляционной жалобой.

В силу части 1 статьи 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации доказательства представляются лицами, участвующими в деле.

Согласно части 4 статьи 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лицо, участвующее в деле и не имеющее возможности самостоятельно получить необходимое доказательство от лица, у которого оно находится, вправе обратиться в арбитражный суд с ходатайством об истребовании данного доказательства. В ходатайстве должно быть обозначено доказательство, указано, какие обстоятельства, имеющие значение для дела, могут быть установлены этим доказательством, указаны причины, препятствующие получению доказательства, и место его нахождения.

Рассмотрев заявленное истцом ходатайство об истребовании доказательства суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для его удовлетворения, поскольку договор, об истребовании которого ходатайствует истец, в копии представлен заявителем с апелляционной жалобой, а, следовательно,  в данном случае истец не подтвердил отсутствие у него возможности самостоятельно получить необходимое доказательство.

Ответчик в отзыве на апелляционную жалобу, а также в дополнении к отзыву доводы заявителя отклонил, решение считает законным и обоснованным, просит оставить его без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Протокольным определением Второго арбитражного апелляционного суда от 05.02.2019 судебное разбирательство отложено на 04 марта 2019 года в 11 часов 40 минут.

Распоряжениями председателя Второго арбитражного апелляционного суда от 04.03.2019 в соответствии со статьей 18 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, пунктом 37 Регламента арбитражных судов Российской Федерации и в связи с невозможностью дальнейшего участия в рассмотрении дела (по причине нахождения в отпуске) в составе суда произведены замены судей. В силу положений пункта 5 статьи 18 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, рассмотрение  дела произведено с самого начала.

В заседании суда апелляционной инстанции стороны поддержали свои доводы и возражения, изложенные в апелляционной жалобе и отзыве на нее.

Определение Второго арбитражного апелляционного суда о принятии апелляционной жалобы к производству вынесено 13.12.2018 и размещено в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» 14.12.2018 в соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 122 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. На основании указанной статьи стороны надлежащим образом уведомлены о рассмотрении апелляционной жалобы.

Законность решения Арбитражного суда Кировской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. 

Как следует из материалов дела, 04.01.2016 по результатам открытого конкурса на право заключения инвестиционного соглашения между муниципальным казенным учреждением «Агентство муниципального развития в городе Кирове» (Заказчик) и обществом с ограниченной ответственностью «МОДО СПОРТ» (Инвестор) заключен  инвестиционный договор на строительство объекта «Спортивный многофункциональный комплекс на земельном участке, расположенном в районе дома 100а по ул.Воровского в г.Кирове (далее-договор).  Приложениями к договору являются Техническая документация (предпроектное предложение), График реализации инвестиционного проекта.

Предметом договора является привлечение материальных внебюджетных средств для реализации инвестиционного проекта, в рамках которого Инвестор обеспечивает вложение инвестиций в достаточном объеме, а Заказчик организует реализацию инвестиционного проекта, по завершению которого Инвестор приобретает право собственности на завершенный строительством объект (пункт 2.1 договора).

Общая стоимость инвестиционного проекта на момент подписания договора составляет приблизительно 70 000 000 рублей. Точная его стоимость определяется сторонами после получения положительного заключения экспертизы проектной документации и определения стоимости иных затрат, указанных в пункте 3.1 договора, путем заключения дополнительного соглашения в течение шести месяцев со дня подписания договора (пункт 3.2 договора). Вознаграждение Заказчику определяется в размере 500 000 рублей (пункт 3.3 договора).

Порядок финансирования инвестиционного проекта отражен в разделе 4 договора.

Все перечисленные в пунктах 3.1.1-3.1.6; 4.1 договора работы (услуги) по реализации инвестиционного проекта финансируются Инвестором в полном объеме путем перечисления денежных средств непосредственно на расчетные счета подрядчиков, исполнителей, поставщиков, арендодателей, в соответствии с заключенными Заказчиком договорами. Оплата производится в течение 10 рабочих дней на основании письменной заявки Заказчика на оплату, в которой должно содержаться основание платежа и указание на оплату в счет исполнения обязательств по договору. К заявке должны прилагаться копии соответствующего договора, счета, счета-фактуры, акты выполненных работ, справки о стоимости выполненных работ, и/или иного документа, являющегося основанием для платежа и всех приложений к ним. Заказчик обязан выставлять Инвестору заявки на оплату с документами на оплату в течение рабочего дня. Когда им был получен соответствующий счет или подписаны документы, являющиеся основанием для оплаты. Вознаграждение Заказчику перечисляется Инвестором в течение 10 рабочих дней после завершения строительства объекта, подписания сторонами акта приемки законченного строительством объекта.

Срок строительства объекта составляет 12 месяцев с момента заключения договора в соответствии с графиком реализации инвестиционного проекта. Объект передается Инвестору по акту приемки законченного строительством объекта не позднее, чем через 30 рабочих дней со дня получения разрешения на ввод объекта в эксплуатацию. Инвестор обязан зарегистрировать право собственности на объект в течение 45 календарных дней с момента подписания акта о реализации инвестиционного проекта (пункты 5.2-5.4 договора).

Акт о реализации инвестиционного проекта подписывается в течение 15 календарных дней с момента подписания сторонами акта приемки законченного строительством объекта (пункт 5.4.1 договора).

Реализация инвестиционного проекта считается оконченной после надлежащего выполнения сторонами всех обязательств, указанных в разделах 6 и 7 договора, подписанием двухстороннего акта о реализации инвестиционного проекта и регистрации права собственности Инвестора на объект (пункт 5.5 договора).

В соответствии с разделом 6 договора Инвестор обязался: осуществить в полном объеме финансирование инвестиционного проекта и выплатить Заказчику вознаграждение; согласовать с Заказчиком проектировщиков, подрядчиков и иных исполнителей; заключить и профинансировать договоры генерального подряда, договоры на проектные работы, договоры на поставку материалов, оборудования и другие договоры; обеспечить (организовать) технический и авторский надзор (в т.ч. с привлечением третьих лиц), для соответствия объема, стоимости, качества выполняемых работ утвержденным проектам, сметным расчетам и графикам, строительным нормам и правилам; осуществлять контроль за ходом строительства, деятельностью Заказчика (инспектирование объекта); участвовать в приемке объекта с утверждением акта законченного строительством объекта, произвести государственную регистрацию права собственности на объект, принять объект на баланс и др.

В соответствии с разделом 7 договора Заказчик обязуется: обеспечить готовность земельного участка к проведению изыскательских, проектировочных и строительно-монтажных работ; обеспечить получение исходных данных, технических условий, геологических, дендрологических и иных изысканий, получение заключений для проектирования и строительства объекта, присоединение к инженерным сетям; обеспечить получение разрешения на строительство и др. разрешения во взаимосвязи с органами местного самоуправления и владельцами земельных участков; согласовать подбор подрядчиков, проектировщиков, исполнителей, проверить наличие необходимых лицензий, свидетельств; обеспечить техническое сопровождение и организацию документооборота на предпроектной и проектной стадии; осуществить необходимые действия для подачи документов на экспертизу проектной документации и получения положительного по ней заключения; заключить договор генерального подряда и договоры на проектные работы; обеспечить генерального подрядчика, проектировщика необходимой документацией; обеспечить контроль исполнения заключенных договоров, графиков их исполнения и соблюдения смет; принимать выполненные работы, услуги, подписывать соответствующие акты, справки, журналы; своевременно подавать Инвестору заявки на оплату работ, услуг; организовать проведение пусконаладочных работ; организовать получение разрешения на ввод объекта в эксплуатацию; после окончания работ обязуется в течение 5 рабочих дней известить Инвестора о готовности объекта к приемке и создать комиссию по приемке законченного строительством объекта; организовать подключение объекта к сетям энерго-, тепло-, водоснабжения, водоотведения и др. коммуникациям; передать Инвестору законченный строительством объект и др.

После получения разрешения на ввод объекта в эксплуатацию и полного Инвестором финансирования Заказчик передает Инвестору объект по акту приемки законченного строительством объекта с приложением всей документации, подтверждающей выполнение Заказчиком обязательств по реализации инвестиционного проекта (акты КС-2, КС-3, КС-11, КС-14, счета-фактуры, документы по оплате, разрешение на ввод объекта в эксплуатацию и т.д.) (пункт 9.2 договора).

После передачи объекта Инвестор регистрирует право собственности на объект (п.9.4 договора).

Согласно пункту 10.5 договора Инвестор несет ответственность за несвоевременное или неполное финансирование реализации инвестиционного проекта в виде убытков и пени в размере 1/300 действующей на дату уплаты пени ставки рефинансирования ЦБ РФ за каждый день просрочки выставленных Заказчиком заявок.

Договор действует до полного исполнения сторонами принятых обязательств (пункт 13.2 договора).

Дополнительным соглашением от 24.11.2016 стороны продлили срок строительства объекта - 17 месяцев с момента заключения данного договора и утвердили новый График реализации инвестиционного проекта.      

Дополнительным соглашением от 09.02.2017 на основании постановления администрации города Кирова от 13.01.2017 № 68-п по вышеназванному договору функции Заказчика - МКУ «Агентство муниципального развития города Кирова» переданы МКУ «Управление капитального строительства».

16.11.2017 МКУ «УКС» администрацией города Кирова выдано разрешение на ввод объекта в эксплуатацию за № 43-RU43306000-099-2017.

26.12.2017 по акту объект передан Инвестору и сторонами подписан акт о реализации инвестиционного проекта, согласно которому ответчик произвел полное финансирование строительства объекта в сумме 95 524 769 рублей 08 копеек. 

Право собственности ответчика на объект строительства зарегистрировано в Управлении Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Кировской области 15.01.2018 за № 43:40:000142:7889-43/001/2018-1. 

Направленные в адрес ответчика претензии от 10.01.2018, от 05.03.2018 об уплате пени за период с 01.06.2017 по 14.01.2018 в сумме 1 596 000 рублей оставлены ответчиком без удовлетворения, что послужило основанием для обращения в суд с настоящим иском. 

Отказ в удовлетворении исковых требований послужил основанием для принесения апелляционной жалобы.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, заслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции не нашел оснований для отмены или изменения решения суда, исходя из нижеследующего.

Как установлено статями 309 и 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.          

В соответствии с пунктом 1 статьи 329 Гражданского кодекса Российской Федерации, исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Как предусмотрено статьей 330 Гражданского кодекса Российской Федерации, неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Согласно пункту 10.6 договора в случае, когда несвоевременное или неполное финансирование реализации инвестиционного проекта инвестором повлекло за собой нарушение срока, указанного в п. 5.2. инвестор обязан уплатить заказчику пени в размере 0,01% от общей стоимости инвестиционного проекта за каждый день просрочки.

В соответствии с пунктом 10.8 договора в случае, когда по причине несвоевременного или неполного финансирования реализации инвестиционного проекта инвестором либо по другим, зависящим от инвестора причинам, произошло нарушение графика реализации инвестиционного проекта более чем на 1 месяц, инвестор обязан уплатить заказчику пени в размере 0,01% от общей стоимости инвестиционного проекта за каждый день просрочки.

В силу положений статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Оценив представленные по делу доказательства с учетом статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, принимая во внимание положения пункта 10.8 договора, устанавливающие основания ответственности инвестора, суд апелляционной инстанции полагает правомерным вывод суда первой инстанции о недоказанности истцом нарушения ответчиком обязательств, предусмотренных пунктами 6.1 – 6.9 договора, которые привели к нарушению сроков строительства спорного объекта.

Приведенные в апелляционной жалобе доводы рассмотрены судом апелляционной инстанции и признаны несостоятельными, поскольку они сводятся к несогласию заявителя с установленными по делу фактическими обстоятельствами и оценкой судом первой инстанции представленных в материалы дела доказательств, что не свидетельствует о нарушении судом первой инстанции норм материального, а также процессуального права.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции считает, что при принятии решения арбитражным судом первой инстанции не допущено нарушений норм материального и процессуального права, надлежащим образом исследованы фактические обстоятельства дела, имеющиеся в деле доказательства, а, следовательно, оснований для переоценки выводов суда первой инстанции и отмены решения не имеется.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по апелляционной жалобе относятся на заявителя жалобы.

Руководствуясь статьями 258, 268 – 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Второй арбитражный апелляционный суд 

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда Кировской области от 19.11.2018 по делу № А28-8659/2018 оставить без изменения, а апелляционную жалобу МКУ «Управление капитального строительства» – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в течение двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Кировской области.

Постановление может быть обжаловано в Верховный Суд Российской Федерации в порядке, предусмотренном статьями 291.1-291.15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при условии, что оно обжаловалось в Арбитражный суд Волго-Вятского округа.

Председательствующий                               

Судьи

Л.Н. Горев

ФИО5

А.В. Тетервак