АРБИТРАЖНЫЙ СУД РЕСПУБЛИКИ ТАТАРСТАН

ул.Ново-Песочная, д.40, г.Казань, Республика Татарстан, 420107

E-mail: info@tatarstan.arbitr.ru

http://www.tatarstan.arbitr.ru

тел. (843) 533-50-00

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

г. КазаньДело № А65-3494/2017 

Дата принятия решения –  02 ноября 2017 года

Дата объявления резолютивной части –  31 октября 2017 года

Арбитражный суд Республики Татарстан в составе председательствующего судьи Ситдикова Б.Ш.,

при  составлении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению Акционерного общества "Телекомпания НТВ", г.Москва, (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) к  Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан, г.Казань, (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) о признании незаконным и отмене постановления от 13.01.2017г. по делу № А08-1252/2016,

          с участием:

от заявителя – не явился, извещен,

от ответчика – ФИО2 по доверенности от 18.09.2017г.

У С Т А Н О В И Л:

Акционерное общество "Телекомпания НТВ", г.Москва, (далее – заявитель) обратилось в суд с заявлением к  Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан, г.Казань, (далее - ответчик) о признании незаконным и отмене постановления от 13.01.2017г. по делу № А08-1252/2016.

Все стороны судебного разбирательства о времени и месте судебного заседания извещены в порядке ст. 123 АПК РФ.

Заявитель в судебное заседание не явился.

Суд в порядке ст.156 АПК РФ определил рассмотреть дело в отсутствие заявителя.

Представитель ответчика требования заявителя не признал, просил суд отказать в удовлетворении заявления.

Как следует из материалов дела, в ходе осуществления государственного надзора за соблюдением части 12  статьи 14  Федерального закона от 13.03.06 №38-ФЗ «О рекламе» (далее – Закон о рекламе), при трансляции рекламы на телеканале «НТВ» Управлением Федеральной антимонопольной службой 12.04.2016г. в период с 20 часов 04 минут до 20 часов 21 минуту в г.Казани осуществлена запись указанного телеканала для измерения соотношения уровня громкости звука рекламы с прерываемой ею телепрограммой (телепередачей).

Вышеуказанная запись вместе с актом осуществления записи, составленным сотрудником Управления, была направлена в ФАС России для измерения предоставленной эфирной записи телеканала «НТВ» на соответствие требованиям статьи 14 Закона «О рекламе», согласно части 12 которой при трансляции рекламы уровень громкости ее звука, а также уровень громкости звука сообщения о последующей трансляции рекламы не должен превышать средний уровень громкости звука прерываемой рекламой телепрограммы или телепередачи.

Согласно представленного в адрес Управления протокола измерения соотношения уровня громкости рекламы и среднего уровня громкости прерываемой рекламой телепрограммы и Протокола измерений громкости аудиофрагментов телеканала «НТВ» №676725 от 29.06.2016 Федеральной антимонопольной службой России выявлены факты нарушения части 12 статьи 14 Закона «О рекламе», а именно:

1) уровень громкости звука анонса 1 превышает уровень громкости звука дорекламного фрагмента на 1,7 дБ (наименование файла: «1_дорекламный фрагмент.wav», «3_aHOHc_l.wav» соответственно);

2) уровень громкости звука рекламы_2 превышает уровень громкости звука дорекламного фрагмента на 1,7 дБ (наименование файла: «1_дорекламный фрагмент.wav», «4_реклама_2.wav» соответственно);

3) уровень громкости звука анонса_3 превышает уровень громкости звука дорекламного фрагмента на 2,1 дБ (наименование файла: «1_дорекламный фрагмент.wav», «9_aнонс_3.wav» соответственно);

4)уровень громкости звука анонса_1 превышает уровень громкости звука пострекламного фрагмента на 1,6 дБ (наименование файла: «3_aнонс_l.wav», «10_пострекламный фрагмент.wav» соответственно);

5)уровень громкости звука анонса_3 превышает уровень громкости звука пострекламного фрагмента на 2,0 дБ (наименование файла: «9_aнонс_3.wav», «10_пострекламный фрагмент.wav» соответственно).

04 августа 2016 года антимонопольным органом по признакам нарушения  законодательства о рекламе в отношении АО «Телекомпания НТВ» возбуждено дело №08-181/2016.

По результатам рассмотрения дела №08-181/2016,  антимонопольным органом 22.09.2016 (а тексте решения опечатка в части указания года как 2015), на основании части 12 статьи 14, пункта 2 части 1 статьи 33, частей 1, 2 статьи 36 Закона «О рекламе» и в соответствии с пунктами 20, 21 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства о рекламе, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 17.08.2006 № 508, вынесено решение  по делу №08-181/2016 по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, в соответствии с которым, антимонопольный орган решил:

- признать рекламу  АО «Телекомпания НТВ», транслировавшуюся 12.04.2016г. в период с 20 часов 04 минут до 20 часов 21 минуту в г.Казани на телеканале «НТВ», нарушающей часть 12 статьи 14 закона «О рекламе», поскольку в ней значение громкости звука превысило более чем на 1,5дБ значение громкости звука прерываемой рекламой телепередачи;

- выдать АО «Телекомпания НТВ» предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе;

- передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Татарстанского УФАС России для возбуждения дела об административном  правонарушении, предусмотренном ст. 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

На основании указанного решения антимонопольным органом вынесено постановление от 13.01.2017г.  по делу №А08-1252/2016, в соответствии с которым  Акционерное общество «Телекомпания НТВ»  признано нарушившим ч.1 ст. 14.3 КоАП РФ с назначением ему наказания  в виде административного штрафа в размере 101 000 руб. 00 коп.

Не согласившись с постановлением о назначении административного наказания,  заявитель обратился в арбитражный суд с заявлением о признании незаконным и отмене постановления от 13.01.2017г. по делу № А08-1252/2016

Исследовав представленные в материалы дела доказательства в совокупности, и оценив их в соответствии с положениями статьи 71 АПК РФ, суд пришел к следующим выводам.

В соответствии с частью 6 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

При рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа арбитражный суд не связан доводами, содержащимися в заявлении, и проверяет оспариваемое решение в полном объеме (часть 7 названной статьи).

Частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе, за исключением случаев, предусмотренных частями 2 - 6 настоящей статьи, частью 4 статьи 14.3.1, статьями 14.37, 14.38, 19.31 настоящего Кодекса, влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей; на должностных лиц - от четырех тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.

            Согласно пункта 2 части 1 статьи 33 Федерального закона от 13 марта 2006 года N 38-ФЗ "О рекламе" (далее Закон о рекламе, Закон №38-ФЗ) антимонопольный орган осуществляет в пределах своих полномочий государственный надзор за соблюдением законодательства Российской Федерации о рекламе, в том числе: возбуждает и рассматривает дела по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

Таким образом, установлен факт наличия полномочий у заинтересованного лица.

Согласно п.1 ст.3 Закона о рекламе, реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке. 

Объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама (п.2 ст. 3 Закона о рекламе).

В соответствии с п.1 ст.14 Закона о рекламе, прерывание телепрограммы или телепередачи рекламой, то есть остановка трансляции телепрограммы или телепередачи для демонстрации рекламы, должно предваряться сообщением о последующей трансляции рекламы, за исключением прерывания спонсорской рекламой.

Согласно п.12 ст. 14 Закона о рекламе, при трансляции рекламы уровень громкости ее звука, а также уровень громкости звука сообщения о последующей трансляции рекламы не должен превышать средний уровень громкости звука прерываемой рекламой телепрограммы или телепередачи. Соотношение уровня громкости звука рекламы и уровня громкости звука прерываемой ею телепрограммы или телепередачи определяется на основании методики измерения уровня громкости звука рекламы в телепрограммах и телепередачах, утвержденной федеральным антимонопольным органом и разработанной на основе рекомендаций в области нормирования звуковых сигналов в телерадиовещании, утвержденных федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке и реализации государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере массовых коммуникаций и средств массовой информации. Выявление превышения уровня громкости звука рекламы над средним уровнем громкости звука прерываемой ею телепрограммы или телепередачи осуществляется антимонопольным органом как в ходе наблюдения за соблюдением требований к уровню громкости звука рекламы, проводимого в порядке, установленном федеральным антимонопольным органом, так и в результате проведения плановых или внеплановых проверок соблюдения требований законодательства Российской Федерации о рекламе в соответствии со статьей 35.1 настоящего Федерального закона.

В соответствии с методикой измерений соотношения уровня громкости рекламы и среднего уровня громкости прерываемой рекламой теле- и радиопрограммы, утвержденной Приказом ФАС России от 22.05.2015 № 374/15 (далее – методика), запись фрагмента эфира телепрограммы, телепередачи в виде медиафайла, содержащего звуковую и видеоинформацию (далее - запись телепрограммы) или запись фрагмента эфира радиопрограммы, радиопередачи в виде медиафайла, содержащего звуковую информацию (далее - запись радиопрограммы) для целей измерения соотношения уровней громкости звука рекламы или анонсов и прерываемой ими телепрограммы или телепередачи либо радиопрограммы или радиопередачи осуществляется сотрудниками антимонопольного органа.

Согласно п.1 Методики, она разработана в соответствии с положениями части 12 статьи 14 и части 11 статьи 15 Федерального закона от 13 марта 2006 года N 38-ФЗ Федерального закона "О рекламе" и определяет порядок проведения измерений соотношения уровня громкости звука рекламы или информации о телепередачах или радиопередачах, транслируемых по соответствующему телеканалу или радиоканалу, и прерываемой ими телепрограммы или телепередачи либо радиопрограммы или радиопередачи.

При трансляции рекламы уровень громкости ее звука, а также уровень громкости звука сообщения о последующей трансляции рекламы не должен превышать средний уровень громкости звука прерываемой рекламой телепрограммы или телепередачи либо радиопрограммы или радиопередачи.

Уровень громкости звука информации о телепередачах или радиопередачах, транслируемых по соответствующему телеканалу или радиоканалу (далее - анонсы), сообщения о названии радиопрограммы и частоте ее вещания, а также иной информации о данной телепрограмме или радиопрограмме, не должен превышать средний уровень громкости звука прерываемой ими телепрограммы или телепередачи либо радиопрограммы или радиопередачи (п.2 Методики).

В соответствии с п.7 Методики, измерение громкости звукового сопровождения каждого из указанных в пункте 6 настоящей Методики фрагментов производится в единицах уровня громкости звукового сигнала относительно максимального значения цифровой шкалы (LUFS). Разница между значениями измеренных громкостей звука фрагментов определяется в единицах громкости, равных децибелам. В Протокол измерений заносится разность громкостей звука фрагментов в децибелах.

Значение громкости звука блока рекламы или анонсов не должно превышать значение громкости звука дорекламного либо пострекламного фрагмента более чем на 1,5 дБ.

Согласно п.9 Методики, результат каждого измерения громкости звукового сопровождения указанных в пункте 6 настоящей Методики фрагментов заносится в Протокол измерений.

Результат измерений заносится в Протокол измерений согласно показаниям в ручном режиме сотрудником, проводящим измерения, либо в печатном виде, либо в виде файла в электронной форме, формируемого средством измерения.

Как указано выше, ответчиком была произведена запись эфира телеканала «НТВ» 12.04.2016г. в период с 20 часов 04 минут до 20 часов 21 минуту в г.Казани осуществлена запись указанного телеканала для измерения соотношения уровня громкости звука рекламы с прерываемой ею телепрограммой (телепередачей).

Вышеуказанная запись вместе с актом осуществления записи, составленным сотрудником Управления, была направлена в ФАС России для измерения предоставленной эфирной записи телеканала «НТВ» на соответствие требованиям статьи 14 Закона «О рекламе», согласно части 12 которой при трансляции рекламы уровень громкости ее звука, а также уровень громкости звука сообщения о последующей трансляции рекламы не должен превышать средний уровень громкости звука прерываемой рекламой телепрограммы или телепередачи.

Согласно представленного в адрес Управления протокола измерения соотношения уровня громкости рекламы и среднего уровня громкости прерываемой рекламой телепрограммы и Протокола измерений громкости аудиофрагментов телеканала «НТВ» №676725 от 29.06.2016 Федеральной антимонопольной службой России выявлены факты нарушения части 12 статьи 14 Закона «О рекламе», а именно:

1) уровень громкости звука анонса 1 превышает уровень громкости звука дорекламного фрагмента на 1,7 дБ (наименование файла: «1_дорекламный фрагмент.wav», «3_aHOHc_l.wav» соответственно);

2) уровень громкости звука рекламы_2 превышает уровень громкости звука дорекламного фрагмента на 1,7 дБ (наименование файла: «1_дорекламный фрагмент.wav», «4_реклама_2.wav» соответственно);

3) уровень громкости звука анонса_3 превышает уровень громкости звука дорекламного фрагмента на 2,1 дБ (наименование файла: «1_дорекламный фрагмент.wav», «9_aнонс_3.wav» соответственно);

4)уровень громкости звука анонса_1 превышает уровень громкости звука пострекламного фрагмента на 1,6 дБ (наименование файла: «3_aнонс_l.wav», «10_пострекламный фрагмент.wav» соответственно);

5)уровень громкости звука анонса_3 превышает уровень громкости звука пострекламного фрагмента на 2,0 дБ (наименование файла: «9_aнонс_3.wav», «10_пострекламный фрагмент.wav» соответственно).

Представленные антимонопольным органом измерения громкости звука произведены в соответствии с Методикой измерений соотношения уровня громкости рекламы и среднего уровня громкости прерываемой рекламой теле- и радиопрограммы, утвержденной Приказом ФАС России от 22.05.2015 № 374/15.

Согласно представленным протоколам от 29.06.2016, измерения проведены в автоматизированном режиме, не допускающем вмешательства в целях изменения показателей измерений.

У суда отсутствуют основания для того, чтобы ставить под сомнение результаты проведенных антимонопольным органом (ФАС России) результатов измерений.

Запись эфира в целях осуществления мониторинга уровня громкости рекламных блоков, производен антимонопольным органом с использованием автоматизированной системы, путем осуществления записи при помощи специального программного обеспечения, сигнала эфирного аналогового вещания, поступающего непосредственно в компьютер. Запись фрагмента эфира сохранена в виде отдельного медиафайла и направлена для измерений в ФАС России путем сохранения файла в облачном интернет-хранилище и доступном по определенной ссылке. То есть режиме, не допускающем вмешательства по  изменению уровня громкости отдельных фрагментов.

Согласно части 16 статьи 14 Федерального закона от 13.03.2006» л № 38-ФЗ «О рекламе» требования части 12 статьи 14 данного закона распространяются также на информацию о телепередачах, транслируемых по соответствующему телеканалу (анонсы).

Из положения части 7 статьи 38 Закона «О рекламе» следует, что за нарушение требований, установленных частью 12 статьи 14 Федерального закона от 13.03.2006» л № 38-ФЗ «О рекламе» несет ответственность рекламораспространитель. 

Рекламораспространителем рекламы на телеканале «НТВ» является АО «ТЕЛЕКОМПАНИЯ НТВ».

Абзацем 3 пункта 7 Методики, предусмотрено, что если значение громкости звука рекламы или анонсов превышает более чем на 1,5 дБ значение громкости звука дорекламного либо пострекламного фрагмента прерываемой программы, то такая реклама или анонс признается превышающей средний уровень громкости звука прерываемой рекламой или анонсом телепрограммы или телепередачи либо радиопрограммы или радиопередачи, что является основанием для применения антимонопольным органом мер воздействия, предусмотренных законодательством Российской Федерации.

Наличие факта превышения уровня громкости звука анонса по отношению уровню к громкости пострекламного фрагмента более чем на 1,5 дБ, записи эфира 12.04.2016 в период с 20 часов 04 минут до 20 часов 21 минут, подтверждается представленными ответчиком доказательствами, то есть антимонопольный орган пришел к обоснованному выводу о наличии факта нарушения ч.12 ст. 14 Закона «О рекламе».

В соответствии с Федеральным законом «О рекламе» уровень звука рекламы и сообщения о рекламе не должен превышать средний уровень звука прерываемой рекламой телепередачи.    

Исходя из изложенного следует, что закон не предусматривает разницу уровней звука прерываемой телепередачи и рекламы.

Методика вводит диапазон допустимого отклонения от нулевого значения разностей уровней звука рекламы от звука телепередачи. Данный диапазон согласно Методики составляет ± 1,5 дБ и включает в себя погрешность измерений ± 0,4 дБ Комплекса программно-аппаратного «АСК-громкость» (диапазон допустимого отклонения почти в 4 раза превышает погрешность измерений данного Комплекса).

Данное допущение исключает необходимость учета каких-либо погрешностей прибора измерения.

Как видно из материалов дела, антимонопольным органом по результатам рассмотрения дела №08-181/2016 по признакам  нарушения законодательства Российской Федерации  о рекламе, Решением Комиссии Татарстанского УФАС России от  22.09.2017г., реклама АО «Телекомпания НТВ», транслировавшаяся 12.04.2016г. в период с 20часов 04 минут до 20 часов 21 минуты в г.Казани на телеканале «НТВ», признана не соответствующей части 12 статьи 14 Закона «О рекламе», поскольку в ней значение громкости звука превысило более  чем на 1,5дБ значение громкости звука прерываемой ею телепередачи.

Решением арбитражного суда от 26.06.2017г.  по делу А65-747/2017 в удовлетворении заявления Акционерного общества "Телекомпания НТВ", г. Москва к  Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан, г.Казань о признании решения от 22.09.2016 по делу №08-181/2016 о нарушении АО  "Телекомпания НТВ" законодательства Российской Федерации о рекламе недействительным, отказано.

В рамках рассмотрения дела №А65-747/2017, суд пришел к выводу о законности  решения антимонопольного органа от 22.09.2016 по делу №08-181/2016.

Вступившее в законную силу решение арбитражного суда от 26.06.2017г. по делу №А65-747/2017 имеет преюдициальное значение при рассмотрении настоящего дела, поскольку в основу оспариваемого по настоящему делу постановления УФАС по РТ №А08-1252/2016  от 13.01.2017г.  об административном правонарушении было положено  Решение УФАС по РТ по делу №08-181/2016.

В соответствии с ч.2 ст.69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Частью 1 статьи 1.5 КоАП РФ предусмотрено, что лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

              При указанных обстоятельствах следует признать, что материалами административного дела подтвержден факт наличия в действиях заявителя события и состава вменяемого ему правонарушения, что подтверждается решением антимонопольного органа от 22.09.2016 по делу №08-181/2016  (которое было предметом рассмотрения в рамках дела А65-747/2017).

Арбитражный суд приходит к выводу о том, что при вынесении оспариваемого постановления антимонопольным органом также не допущено нарушений процедуры привлечения заявителя к административной ответственности, которые могут являться основанием для отмены оспариваемого постановления согласно п.10 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 г. N 10.

Лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию и мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом (ч.1 ст.1.6 АПК РФ).

Арбитражный суд полагает, что процессуальные действия по данному административному делу совершены УФАС по РТ в пределах предоставленных ему полномочий.

Срок давности привлечения к административной ответственности антимонопольным органом не нарушен. Размер штрафа определен в пределах санкции, установленной ч. 1 ст. 14.3 АПК РФ.

С учетом вышеизложенного следует признать, что обжалуемое постановление о привлечении к ответственности вынесено в соответствии с антимонопольным законодательством, Законом о Рекламе и законодательством об административных правонарушениях, в связи с чем заявленное требование о признании его незаконным не подлежит удовлетворению.

В соответствии с ч.4 ст.208 АПК РФ заявление об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается.

  Руководствуясь ст.ст. 167-169, 176, 207, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Республики Татарстан,

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявленных требований отказать.

Решение   может   быть    обжаловано   в   десятидневный    срок   со дня его принятия в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд путем подачи апелляционной жалобы через Арбитражный суд Республики Татарстан.

Председательствующий судьяБ.Ш. Ситдиков