ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия (3812)37-26-06, факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, info@8aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело №   А75-1476/2018

24 января 2019 года

город Омск

Резолютивная часть постановления объявлена  17 января 2019 года

Постановление изготовлено в полном объеме  24 января 2019 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Дерхо Д.С.,

судей  Рожкова Д.Г., Тетериной Н.В., 

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном (апелляционная жалоба общества с ограниченной ответственностью «Строительная компания Наш Дом», регистрационный номер 08АП-11761/2018) дело по иску управления жилищно-коммунального хозяйства и строительства администрации Октябрьского района (ОГРН 1078610000204, ИНН 8614007323) к обществу с ограниченной ответственностью «Строительная компания Наш Дом» (ОГРН 1118610002576, ИНН 8610026678) о взыскании неустойки и по встречному иску общества с ограниченной ответственностью «Строительная компания Наш Дом» к управлению жилищно-коммунального хозяйства и строительства администрации Октябрьского района, при участии в деле в качестве третьего лица администрация Октябрьского района, о взыскании задолженности и неустойки,

установил:

управление жилищно-коммунального хозяйства и строительства администрации Октябрьского района (далее – УЖКХИС, Управление) обратилось в Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа – Югры с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Строительная компания Наш дом» (далее – ООО «СК Наш дом», общество) о взыскании неустойки (пени) за нарушение сроков передачи объекта долевого строительства (квартир) в размере 41 920 426 руб. 87 коп., в том числе: 

- по муниципальному контракту на участие в долевом строительстве многоквартирного дома от 07.07.2015 № 84/15 за период с 08.12.2015 по 12.09.2016 в размере 1 765 730 руб. 74 коп.; 

- по муниципальному контракту на участие в долевом строительстве многоквартирного дома от 22.07.2015 № 86/15 за период с 23.12.2015 по 12.09.2016 в размере 10 512 397 руб. 90 коп.; 

- по муниципальному контракту на участие в долевом строительстве многоквартирного дома от 22.07.2015 № 87/15 за период с 23.12.2015 по 12.09.2016 в размере 4 784 488 руб. 79 коп.; 

- по муниципальному контракту на участие в долевом строительстве многоквартирного дома от 14.08.2015 № 113/15 за период с 15.01.2016 по 12.09.2016 в размере 8 615 776 руб. 40 коп.; 

- по муниципальному контракту на участие в долевом строительстве многоквартирного дома от 19.08.2015 № 114/15 за период с 20.01.2016 по 12.09.2016 в размере 16 242 033 руб. 04 коп. 

В рамках настоящего дела с учетом выделения остальных завяленных УЖКХИС требований в отдельные самостоятельные производства рассматриваются требования Управления о взыскании с ООО «СК Наш дом» неустойки (пени) за нарушение сроков передачи объекта долевого строительства (квартиры) по муниципальному контракту на участие в долевом строительстве многоквартирного дома от 07.07.2015 № 84/15 за период с 08.12.2015 по 12.09.2016 в размере 1 765 730 руб. 74 коп.

От ООО «СК Наш дом» 17.04.2018 в Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа - Югры поступил встречный иск о взыскании с УЖКХИС основного долга по муниципальному контракту на участие в долевом строительстве многоквартирного дома от 07.07.2015 № 84/15 в размере 760 973 руб. 28 коп. и  неустойки за просрочку оплаты за период с 24.09.2015 по 20.03.2018 в размере 254 262 руб. 63 коп.

Определением от 24.04.2018 встречный иск ООО «СК Наш дом» принят к производству суда для совместного рассмотрения с первоначальным иском. 

Определением от 31.05.2018 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечена Администрация Октябрьского района.

Решением от 31.07.2018 исковые требования УЖКХИС удовлетворены частично, с общества в пользу Управления взыскана неустойка в 249 699 руб. 30 коп. В удовлетворении остальной части исковых требований УЖКХИС отказано. С ООО «СК Наш дом» в доход федерального бюджета взыскана государственная пошлина в размере 7 994 руб. Встречные исковые требования оставлены без рассмотрения.

Не согласившись с решением, ООО «СК Наш дом» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просило его отменить и принять по делу новый судебный акт, сославшись на неверное определение периода просрочки общества, не необоснованное оставление встречных исковых требований без рассмотрения по мотиву несоблюдения претензионного порядка урегулирования спора.

Определением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 15.10.2018 принята к производству суда, назначена к рассмотрению на 20.11.2018.

От УЖКХИС поступил письменный отзыв на жалобу.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, суд апелляционной инстанции, приняв во внимание разъяснения, приведенные в пункте 28 постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 28.05.2009 № 36 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции», пришел к выводу о наличии оснований для перехода к рассмотрению встречного иска по правилам рассмотрения дела судом первой инстанции, в связи с чем определением от 26.11.2018 назначил судебное разбирательство на 25.12.2018.

Делая такой вывод, суд апелляционной инстанции исходил из того, что в силу действующего арбитражного законодательства претензионный порядок урегулирования спора преследует цель его разрешения во внесудебном порядке, оставление иска без рассмотрения ввиду несоблюдения претензионного порядка основано на реальной возможности разрешения спора в таком порядке при наличии воли сторон к совершению направленных на это соответствующих действий. 

Между тем, содержание изложенных суду первой инстанции возражений УЖКХИС - ответчика по встречному иску, в том числе отзыва, не свидетельствует о возможности достижения цели урегулирования спора без обращения в суд. 

В связи с этим оставление встречного иска без рассмотрения в виду несоблюдения ООО «СК Наш дом» претензионного порядка урегулирования спора (по прошествии трех месяцев со дня принятия встречного иска к производству суда) носит формальный характер и не обеспечивает достижения целей досудебного урегулирования спора.

Учитывая предмет и основание первоначального иска и встречного иска,  основания для оставления встречного иска без рассмотрения на основании пункта 2 части 1 статьи 148 АПК РФ у суда первой инстанции отсутствовали.

Определением суда апелляционной инстанции от 28.12.2018 рассмотрение встречного иска отложено на 17.01.2019, ООО «СК Наш дом» и УЖКХИС предложено представить письменные пояснения относительно того, в какую дату застройщик (общество) предоставил участнику долевого строительства (Управлению) разрешение на ввод объекта в эксплуатацию (либо иным образом сообщил о состоявшемся вводе объекта в эксплуатацию).

Во исполнение определения от 28.12.2018 от сторон поступили письменные пояснения.

Представители лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещены о месте и времени судебного заседания, в него не явились. На основании части 1 статьи 266, частей 3, 5 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) судебное заседание проведено в их отсутствие.

Рассмотрев материалы дела, суд апелляционной инстанции установил, что между УЖКХИС (участник долевого строительства) и ООО «СК Наш дом» (застройщик) заключен муниципальный контракт на участие в долевом строительстве многоквартирного дома от 07.07.2015 № 84/15 в редакции дополнительного соглашения от 31.08.2016 № 1.

Согласно пункту 1 статьи 4 Федерального закона от 30.12.2004 № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее - Закон № 214-ФЗ) по договору участия в долевом строительстве одна сторона (застройщик) обязуется в предусмотренный договором срок своими силами и (или) с привлечением других лиц построить (создать) многоквартирный дом и (или) иной объект недвижимости и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию этих объектов передать соответствующий объект долевого строительства участнику долевого строительства, а другая сторона (участник долевого строительства) обязуется уплатить обусловленную договором цену и принять объект долевого строительства при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости.

В договоре указывается цена договора, то есть размер денежных средств, подлежащих уплате участником долевого строительства для строительства (создания) объекта долевого строительства (пункт 1 статьи 5 Закона № 214-ФЗ).

Уплата цены договора производится после государственной регистрации договора путем внесения платежей единовременно или в установленный договором период в безналичном порядке (пункт 3 статьи 5 Закона № 214-ФЗ).

В случае нарушения установленного договором срока внесения платежа участник долевого строительства уплачивает застройщику неустойку (пени) в размере одной трехсотой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день исполнения обязательства, от суммы просроченного платежа за каждый день просрочки (пункт 6 статьи 5 Закона № 214-ФЗ).

В соответствии с пунктом 3.1 обозначенного выше муниципального контракта застройщик обязуется в предусмотренный контрактом срок своими силами и (или) с привлечением других лиц построить (создать) многоквартирный дом и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию этого объекта передать одну благоустроенную двухкомнатную квартиру, общей площадью не менее 50,0 кв.м. в пгт. Приобье,  Ханты-Мансийского автономного округа - Югры, Тюменской области (далее - объект долевого строительства) участнику долевого строительства, участник долевого строительства должен уплатить обусловленную цену контракта и принять объект долевого строительства при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома. 

Цена контракта составляет 2 547 952 руб. 

Согласно пункту 2.1.4 контракта объект долевого строительства будет передан участнику долевого строительства в течение 5 (пяти) месяцев с момента подписания настоящего контракта.

Учитывая приведенные условия контракта и дату его подписания сторонами (07.07.2015), объект долевого строительства (квартиры) должен был быть передан заказчику не позднее 07.12.2015.

Из акта приема-передачи следует, что объект долевого строительства (квартира) передан обществом Управлению 13.09.2016.

Согласно пункту 4.3 контракта оплата осуществляется в следующем порядке: размере 50% от цены контракта, что составляет 1 273 976 руб., при наличии лимитов бюджетных ассигнований на приобретения жилья в течение 30 дней с момента государственной регистрации контракта (10.08.2015), то есть до 10.09.2015; частичная оплата в размере 30% от цены контракта, что составляет 764 385 руб., производится в течение 30 дней с даты предоставления застройщиком разрешения на ввод в эксплуатацию строящихся жилых помещений; окончательные расчеты с застройщиком (20 % от цены контракта), что составляет 509 590 руб. 40 коп., осуществляются с учетом произведенных платежей, в течение 15 рабочих дней с даты подписания сторонами акта приема-передачи помещений.

Ответственность застройщика и участника долевого строительства предусмотрена разделом 6 контракта, по условиям которого застройщик несет ответственность за просрочку передачи объекта строительства в виде пени по приведенной в пункте 6.3 формуле, участник долевого строительства несет ответственность в размере 1/300 действующей на дату уплаты пеней ставки рефинансирования Центрального банка РФ от не уплаченной в срок суммы (пункты 6.8, 6.9 контракта).

Из материалов дела следует, что общество настаивает на том, что долг Управления составляет 760 973 руб. 28 коп.

Между тем, материалами дела, в том числе актом сверки взаимных расчетов между сторонами по состоянию на 08.12.2016 подтверждается, что по контракту между сторонами оплата произведена Управлением 27.11.2015 на сумму 719 474 руб. 74 коп. 01.12.2015 на сумму 536 586 руб.,  15.12.2015 на сумму 128 425 руб., 10.11.2016 на сумму 1 000 000 руб., 12.12.2016 на сумму 121 697 руб. 72 коп., то есть всего на сумму 2 506 183 руб. 46 коп. 

Кроме того, как явствует из материалов дела, Администрация Октябрьского района и ООО «СК Наш дом» заключили соглашение о взаимном сотрудничестве от 02.12.2016, по условиям которого общество приняло на себя обязательства обеспечить перечисление в бюджет района в виде возмездных поступлений с целью финансирования строительства объектов жилищной сферы денежные средства в объеме 1 783 211 руб. 49 коп.

Оснований утверждать, что, заключая соглашение, общество, действовало не своей волей и не в своем интересе (статьи 1, 421 Гражданского кодекса Российской Федерации, далее - ГК РФ), не имеется.

По условиям договора перевода долга от 08.12.2016 № 01/16 УЖКХИС приняло на себя обязательство общества по соглашению от 02.12.2016 обеспечить в бюджет Октябрьского района в виде безвозмездных поступлений 62 314 руб. 54 коп. 

Заключение договора перевода долга действующему законодательству и обязательствам сторон по заключенному между ними муниципальному контракту не противоречит.

Учитывая изложенное выше, а также то, что денежные средства в размере 62 314 руб. 54 коп. перечислены Управлением в бюджет района, основания для удовлетворения встречного иска в части взыскания основного долга отсутствуют, так оплата за объект долевого строительства (квартиры) произведена участником полностью.

Согласно пункту 1 статьи 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства.

Из материалов дела следует, что оплата по указанному выше контракту между сторонами произведена Управлением с просрочкой, в связи с чем с Управления в пользу ООО «СК Наш дом» за период с 10.09.2015 по 27.11.2015 подлежит взысканию неустойка (пеня) в размере 25 670 руб. 61 коп. (1 273 976 руб. х 78 дней х 7, 75% (ставка рефинансирования, действующая действующей на момент принятия постановления) : 1/300), за период с 28.11.2015 по 01.12.2015 в размере 572 руб. 98 коп. (554 501 руб. 26 коп. х 4 дня х 7, 75% : 1/300), за период с 02.12.2015 по 15.122015 в размере 64 руб.79 коп. ( 17 915 руб. 26 коп. х 14 дня х 7, 75% : 1/300).

Согласно материалам дела и пояснениям сторон, представленным во исполнение определения от 28.12.2018, определить дату, когда застройщик (общество) предоставил участнику долевого строительства (Управлению) разрешение на ввод объекта в эксплуатацию (либо иным образом сообщил о состоявшемся вводе объекта в эксплуатацию), не представляется возможным. Ответчик (истец по встречному иску), вопреки требованиям статей 8, 65 АПК РФ, не доказал, что направлял участнику долевого строительства соответствующее уведомление, несмотря на то, что суд апелляционной инстанции откладывал судебное заседание, поставив на обсуждение сторон соответствующие фактические обстоятельства. Представленное ответчиком (истцом по встречному иску) письмо о необходимости созыва комиссии по вводу дома в эксплуатацию не содержит в себе сведений о факте и вводе дома в эксплуатацию и, кроме того, не адресовано истцу, как участнику долевого строительства, а иному органу.

При таких обстоятельствах, с участника долевого строительства в пользу застройщика также подлежит взысканию неустойка (на оставшиеся 50 (30+20)% от стоимости контракта за вычетом остатка от погашения задолженности по первому периоду - 1 163 466 руб. 26 коп.) за период с 04.10.2016 (по истечении 15 рабочих дней с даты передачи объекта долевого строительства (квартиры) по акту от 13.09.2016) по 10.11.2016 в размере: 11 120 руб. 80 коп. (1 163 466 руб. 26 коп. х 37 дней х 7,75% : 1/300), за период с 11.11.2016 по 08.12.2016 в размере 1 140 руб. 18 коп. (163 466 руб. 26 коп. х 27 дней х 7,75% : 1/300), за период с 09.12.2106 по 12.12.2016 в размере 104 руб. 52 коп. (101 149 руб. 72коп. х 4 дня х 7,75% : 1/300).

Всего с УЖКХИС в пользу ООО «СК Наш дом» следует взыскать 38 673 руб. 88 коп. неустойки.

Во взыскании неустойки в оставшейся части суд апелляционной инстанции отказывает.

Оснований для переоценки вывода суда первой инстанции о взыскании с общества в пользу Управления за период с 08.12.2015 по 12.09.2016 неустойки за просрочку передачи объекта долевого строительства (квартир) в размере 249 699 руб. 30 коп. не имеется, так как он сделан с учетом действующего законодательства, условий муниципального контракта между сторонами и фактических обстоятельств дела.

Исходя из изложенного выше в совокупности, решение от 31.07.2018 в части оставления без рассмотрения встречного иска подлежит отмене, по делу принимается новый судебный акт.  

Государственная пошлина за рассмотрение исков и апелляционной жалобы распределяются между сторонами по правилам статьи 110 АПК РФ с учетом того, что Управление в силу пункта 1 статьи 333.37 Налогового кодекса Российской Федерации освобождено от уплаты государственной пошлины, обществу при подаче встречного иска и апелляционной жалобы предоставлялась отсрочка по уплате государственной пошлины

Учитывая частичное удовлетворение первоначального иска и встречного иска в результате зачета на основании абзаца второго части 5 статьи 170 АПК РФ с ООО «СК Наш дом» в пользу УЖКХИС подлежит взысканию неустойка в размере 211 025 руб. 42 коп. 

Руководствуясь пунктом 2 статьи 269, частью 3 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа – Югры от 30.07.2018 по делу № А75-1476/2018 в части оставления без рассмотрения встречного искового заявления общества с ограниченной ответственностью «Строительная компания Наш Дом» к управлению жилищно-коммунального хозяйства и строительства администрации Октябрьского района о взыскании задолженности и неустойки отменить.  Рассмотрев дело в указанной части по правилам, установленным для рассмотрения дела в суде первой инстанции, принять по делу новый судебный акт.

Встречный иск удовлетворить частично.

Взыскать с управления жилищно-коммунального хозяйства и строительства администрации Октябрьского района в пользу общества с ограниченной ответственностью «Строительная компания Наш дом» неустойку в размере 38 673 руб. 88 коп.

В удовлетворении остальной части встречного иска отказать.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Строительная компания Наш дом» в доход федерального бюджета государственную пошлину по встречному иску в размере 22 271 руб.

С учетом частичной отмены резолютивную часть решения изложить следующим образом:

Исковые требования Управления жилищно-коммунального хозяйства и строительства администрации Октябрьского района удовлетворить частично. Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Строительная компания Наш дом» в пользу Управления жилищно-коммунального хозяйства и строительства администрации Октябрьского района неустойку в размере 249 699 руб. 30 коп. В удовлетворении остальной части исковых требований Управления жилищно-коммунального хозяйства и строительства администрации Октябрьского района отказать. Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Строительная компания Наш дом» в доход федерального бюджета государственную пошлину в размере 7 994 руб. 00 коп.

Встречный иск удовлетворить частично. Взыскать с Управления жилищно-коммунального хозяйства и строительства администрации Октябрьского района в пользу общества с ограниченной ответственностью «Строительная компания Наш дом» неустойку в размере 38 673 руб. 88 коп. В удовлетворении остальной части встречного иска отказать. Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Строительная компания Наш дом» в доход федерального бюджета государственную пошлину по встречному иску в размере 22 271 руб.

Произвести зачет первоначальных и встречных исковых требований, по итогам которого:

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Строительная компания Наш дом» в пользу Управления жилищно-коммунального хозяйства и строительства администрации Октябрьского района неустойку в размере 211 025 руб. 42 коп.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Строительная компания Наш дом» в доход федерального бюджета государственную пошлину по апелляционной жалобе в размере 2885 руб. 70 коп.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Cибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Выдача исполнительных листов осуществляется судом первой инстанции после поступления дела из Восьмого арбитражного апелляционного суда.

При условии предоставления копии настоящего постановления, заверенной в установленном порядке, в суд первой инстанции взыскатель вправе подать заявление о выдаче исполнительного листа до поступления дела из Восьмого арбитражного апелляционного суда.

Председательствующий

       Д.С. Дерхо

Судьи

         Д.Г. Рожков

            Н.В. Тетерина