Арбитражный суд Хабаровского края

г. Хабаровск, ул. Ленина 37, 680030, www.khabarovsk.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

дело № А73-11237/2021

г. Хабаровск

22 декабря 2021 года

Резолютивная часть судебного акта объявлена 14 декабря 2021 г.

Арбитражный суд Хабаровского края

в составе судьи  Трещевой В.Н.

при ведении протокола судебного заседания  секретарем ФИО1, 

рассмотрев в заседании суда дело по иску Публичного акционерного общества «Сбербанк России» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 117312, 

<

...>)

к Обществу с ограниченной ответственностью «ТехСтройКомплекс» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 680009, 

<

...>)

при участии в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, Федеральное государственное унитарное предприятие «Национальные рыбные ресурсы» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 115114, 

<

...>, пом II ком 10)

о взыскании 12 565 711 руб. 13 коп.

при участии:

от истца - ФИО2, представитель по доверенности от 20.02.2021 №ДВБ/48-Д.;

от ответчика – не явились;

от третьего лица  - не явились.

У с т а н о в и л:

Публичное акционерное общество «Сбербанк России» (далее – истец, ПАО «Сбербанк России» ) обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с иском к Обществу с ограниченной ответственностью «ТехСтройКомплекс» (далее – ответчик, ООО «ТехСтройКомплекс») о взыскании 12 160 562 руб. 10 коп. (с учетом принятого судом уточнения иска в порядке статьи 49 АПК РФ),  составляющих долг по договору банковской гарантии № 9070GZDC3FTR1Q0QQ0QQ8R/01 от 04.08.2020.

Определением суда от 20.07.2021г. к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Федеральное государственное унитарное предприятие «Национальные рыбные ресурсы» (далее – третье лицо, ФГУП «Национальные рыбные ресурсы»).

В судебном заседании представитель истца иск поддержал в полном объеме.

Ответчик, надлежащим образом извещенный о времени и месте судебного разбирательства, явку своего представителя не обеспечил.

Согласно предоставленному отзыву в иске просил отказать в связи с тем, что банковская гарантия с 12.02.2020 отозвана по заявлению ООО «ТехСтройКомплекс» от 29.01.2020, что подтверждается справкой ПАО «Сбербанк» об отсутствии обязательств ответчика.

ФГУП «Национальные рыбные ресурсы» явку своего представителя не обеспечило. Согласно предоставленному отзыву считает, что исковое требование подлежит удовлетворению, поскольку ответчик допустил ненадлежащее исполнение принятого на себя обязательства  по возврату неотработанного аванса по договору на выполнение работ по капитальному ремонту причала «Марчекан», обеспеченного банковской гарантией.

В ходе судебного разбирательства суд, рассмотрев материалы дела, выслушав представителя истца, установил следующие обстоятельства.  

Из материалов дела следует, что 04.08.2020 между ООО «ТехСтройКомплекс» (принципал) и ПАО «Сбербанк России» (гарант) заключен договор о предоставлении банковских гарантий № 9070GZDC3FTRIQ0QQ0QQ8R/01, по условиям которого гарант принимает на себя обязательство предоставить гарантию исполнения принципалом обязательств по договору на выполнение работ по капитальному ремонту причала «Марчекан», который будет заключен между принципалом и бенефициаром (ФГУП «Национальные рыбные ресурсы») по результатам закупки.

Гарантийное обязательство – 12 160 652,10 руб. Период доступности для предоставления гарантий в рамках договора по 03.02.2021. (пункт 1.1 договора о предоставлении банковских гарантий).

13.08.2020 между ФГУП «Национальные рыбные ресурсы» (заказчик) и ООО «ТехСтройКомплекс» (подрядчик), заключен договор № 32009259825, по условиям которого подрядчик обязуется выполнить работы по капитальному ремонту с модернизацией и дооборудованием причала «Марчекан» в объеме и в соответствии с техническим заданием (Приложение № 1), руководствуясь в работе информацией, содержащейся в проектной документации, а заказчик обязуется принять и оплатить выполненные работы в соответствии с условиями договора (пункт 1.1 договора).

В силу пункта 1.3 договора он действует с даты его подписания сторонами по 25.12.2020, а в части взаиморасчетов - до полного исполнения сторонами взятых на себя обязательств по настоящему договору.

Пунктом 1.4 договора установлен срок выполнения работ: с даты заключения договора по 15.12.2020.

Согласно пункту 3.1 договора стоимость выполняемых подрядчиком работ составляет 40 535 507 руб. (включая НДС).

Порядок оплаты работ согласован сторонами в пункте 3.2 договора.

В соответствии с пунктом 5.1 договора он заключается только после предоставления участником закупки, с которым заключается договор, обеспечения исполнения договора. 

Обеспечение исполнения договора может быть представлено в виде безотзывной банковской гарантии, выданной банком и соответствующей требованиям законодательства РФ, или внесением денежных средств на указанный заказчиком счет. Способ обеспечения исполнения договора определяется участником закупки, с которым заключается договор, самостоятельно (пункт 5.2 договора).

Как следует из пункта 5.3 договора, размер обеспечения исполнения договора составляет 30% от начальной максимальной цены договора, что составляет 12 160 652 руб. 10 коп.

Кроме того, пунктом 5.4 договора установлено, что банковская гарантия, представленная в качестве обеспечения исполнения договора, должна быть безотзывной, соответствовать требованиям, установленным Гражданским кодексом Российской Федерации и иным законодательством Российской Федерации, быть выдана банком, включенным в предусмотренный статьей 74.1 Налогового кодекса Российской Федерации перечень банков, отвечающих установленным требованиям для принятия банковских гарантий в целях налогообложения.

В силу пункта 5.5 договора срок действия банковской гарантии должен превышать срок действия договора не менее чем на один месяц.

Согласно пункту 5.7 договора заказчик имеет право на бесспорное списание денежных средств со счета гаранта, если гарантом в срок не более чем пять рабочих дней не исполнено требование заказчика об уплате денежной суммы по банковской гарантии, направленное до окончания срока действия банковской гарантии. 

Заказчик имеет право на бесспорное списание денежных средств в счет погашения требования заказчика по оплате пени, штрафов, неустойки из суммы, перечисленной подрядчиком в качестве обеспечения исполнения договора (пункт 5.9 договора).

Согласно пункту 5.10 договора обеспечение исполнения договора распространяется, в том числе на обязательства по возврату авансового платежа (при его наличии) в случае неисполнения обязательств по договору, уплате неустоек в виде штрафа, пени, предусмотренных договором, а так же убытков, понесенных заказчиком в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением подрядчиком своих обязательств по договору.

В соответствии с пунктом 5.11 договора удержание обеспечения осуществляется в следующем порядке: в случае обеспечения исполнения подрядчиком обязательств по договору путем предоставления подрядчиком банковской гарантии заказчик направляет требование об удержании суммы банковской гарантии в пользу заказчика в банк, выдавший банковскую гарантию. Банк выплачивает сумму банковской гарантии заказчику в срок, установленный такой банковской гарантией.

Из материалов дела следует, что 04.08.2020 ПАО «Сбербанк России» выдал банковскую гарантию № 9070GZDC3FTR1Q0QQ0QQ8R/01.

Согласно условиям, изложенным в банковской гарантии № 9070GZDC3FTRIQ0QQ0QQ8R/01 от 04.08.2020, по просьбе принципала гарант принимает на себя обязательство уплатить по первому письменному требованию бенефициара любую сумму, указанную в требовании бенефициара, не превышающую в совокупности 12 160 652,10 руб., в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения принципалом обязательства но договору на выполнение работ по капитальному ремонту причала «Марчекап», который будет заключен между принципалом и бенефициаром по результатам закупки. 

Указанная банковская гарантия действует с 04.08.2020 по 15.02.2021 и прекращается, а гарант освобождается от всех своих обязательств в этой связи, если требования бенефициара не были получены гарантом до этой даты или на эту дату.

Письменное требование платежа по настоящей гарантии должно быть получено гарантом в месте ее выдачи заказным письмом с уведомлением о вручении по адресу: 680020. 

<

...>. В требовании бенефициара должно быть указано, какие обязательства принципалом по договору, обеспеченные настоящей гарантией, не исполнены им. 

К требованию бенефициара о совершении платежа по настоящей гарантии должны быть приложены следующие документы:

Договор (оригинал или нотариально заверенная копия);

Документы, свидетельствующие о выполнении  бенефициаром своих обязательств по договору;

Документы, подтверждающие неисполнения /нарушение принципалом обязательств (в том числе по конкретному этапу работ) по договору за существующий период, в котором предъявляется требование бенефициаром;

Документы, подтверждающие полномочия и подпись лица, подписавшего требование;

Расчет задолженности принципала перед бенефициаром на дату предъявления требования. 

Рассмотрение требования платежа по настоящей гарантии будет осуществлено в течение 5 дней с даты получения письменного требования бенефициара (не включая эту дату).

Кроме того, из условий банковской гарантии № 9070GZDC3FTRIQ0QQ0QQ8R/01 от 04.08.2020 следует, что она может быть отозвана гарантом, а гарант освобождается от всех своих обязательств в данной связи, если:

- по любой причине договор признан недействительным (по решению суда); или

- договор расторгнут по инициативе бенефициара или обеих сторон; или

- в договор внесены изменения без предварительного письменного согласия гаранта; или

- права требования по договору переданы третьей стороне без предварительного письменного согласия гаранта.

ФГУП «Национальные рыбные ресурсы» в письме от 08.12.2020 исх. № НРР-01/1102-12 уведомило ООО «ТехСтройКомплекс» об отказе от исполнения договора № 32009259825.

15.01.2021 исх. № НРР-01/25-12 ФГУП «Национальные рыбные ресурсы» направило в адрес ООО «ТехСтройКомплекс» претензию, в которой просило в течение 5 календарных дней возвратить денежные средства, выплаченные в качестве аванса по договору № 32009259825 от 13.08.2020 в размере 12 160 652 руб. 10 коп..

29.01.2021 исх. № 39/21 ООО «ТехСтройКомплекс» направило гаранту уведомление исх. № 39/21 от 29.01.2021, в котором просило отозвать банковскую гарантию № 9070GZDC3FTRIQ0QQ0QQ8R/01 от 04.08.2020, в связи с отказом ФГУП «Национальные рыбные ресурсы» от исполнения от договора.

04.02.2021 исх. № НРР-01/120-03 ФГУП «Национальные рыбные ресурсы» направило в адрес ПАО «Сбербанк России» требование о выплате по банковской гарантии от 04.08.2020 № 9070GZDC3FTR1Q0QQ0QQ8R/01.

При этом, к требованию были приложены следующие документы:

Договор № 32009259825 от 13.08.2020;

Платежное поручение о перечислении предоплаты № 1509 от 01.09.2020;

Копия письма ООО «ТехСтройКомплекс» о направлении актов исполнительной документации от 17.12.2020 № 531/20;

Копия претензии от 15.01.2021 № НРР-01/25-12 с подтверждением направления в адрес подрядчика;

Копия мотивированного отказа от 15.01.2021 № НРР-01/27-12 с подтверждением направления в адрес подрядчика;

Копия акта комиссионной приемки выполненных работ от 27.01.2021;

Копия доверенности № 27АА 1557675 от 16.07.2020;

Расчет задолженности по договору  32009259825 от 13.08.2020

Заверенная копия приказа Росрыболовства от 19.04.2017 № 156-л «О Харькове С.В.».

03.03.2021 в адрес ПАО «Сбербанк» поступило претензия от ФГУП» Национальные рыбные резервы» с требованием выплатить бенефициару 12 160 652 руб. 10 коп., составляющих 30% цены неисполненного подрядчиком договора в течение 5 дней с момента получения настоящей претензии.

10.03.2021 ПАО «Сбербанк» уведомил ответчика о поступившем в банк требовании бенефициара о выплате по банковской гарантии в дополнение к требованию от 04.02.2021 № НРР-01/120-03 в связи с неисполнением принципалом обязательств по договору № 32009259825, а также просил представить в банк письменное согласие с предъявленным требованием или мотивированное возражения против него (с предоставлением документов, удостоверяющих исполнение обязательств по договору). 

Платежным поручением № 8107879 от 19.03.2021 ПАО «Сбербанк России» перечисли на расчетный счет бенефициара денежные средства в размере 12 160 562 руб. 10 коп. в счет оплаты по банковской гарантии № 9070GZDC3FTR1Q0QQ0QQ8R/01 от 04.08.2020, на основании требования № НРР-01/120-03 от 04.02.2021.

19.03.2021 ПАО «Сбербанк России» направил в адрес ответчика требование о возмещении средств, уплаченных по банковской гарантии.

 Однако требование истца осталось неисполненным, что послужило основанием для обращения с настоящим иском в суд.

Учитывая представленные доказательства, суд признал  иск подлежащим  удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии со статьей 309 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона. Согласно статье 310 ГК РФ односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий по общему правилу не допускаются.

В силу статьи 740 (пункта 1) Гражданского кодекса Российской Федерации по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

В силу пункта 2 статьи 450.1 Гражданского кодекса Российской Федерации в случае одностороннего отказа от договора (исполнения договора) полностью или частично, если такой отказ допускается, договор считается расторгнутым или измененным.

В соответствии с пунктом 2 статьи 453 Гражданского кодекса Российской Федерации  при расторжении договора обязательства сторон прекращаются, если иное не предусмотрено законом, договором или не вытекает из существа обязательства.

Прекращение договора подряда порождает необходимость соотнесения взаимных предоставлений сторон по этому договору (сальдо встречных обязательств) и определения завершающей обязанности одной стороны в отношении другой (статьи 1, 10, 328 Гражданского кодекса Российской Федерации) (определение Верховного Суда Российской Федерации от 29.01.2018 N 304-ЭС17-14946 по делу N А46-6454/2015).

При этом заказчик не лишен возможности взыскания неосвоенных денежных средств, если подтвердит, что спорные денежные средства являются для подрядчика неосновательным обогащением в связи с невыполнением последним работ либо их выполнением на меньшую сумму, в то время как подрядчик обязан возвратить полученные денежные средства, если не докажет факт выполнения работ стоимостью, не меньшей, чем полученная оплата.

В пункте 3 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 06.06.2014 № 35 «О последствиях расторжения договора» указано, что по смыслу пункта 2 статьи 453 Кодекса при расторжении договора прекращается обязанность должника совершать в будущем действия, которые являются предметом договора.

Вместе с тем, условия договора, которые в силу своей природы предполагают их применение и после расторжения договора (например, гарантийные обязательства в отношении товаров или работ по расторгнутому впоследствии договору; условие о рассмотрении споров по договору в третейском суде, соглашения о подсудности, о применимом праве и т.п.) либо имеют целью регулирование отношений сторон в период после расторжения (например, об условиях возврата предмета аренды после расторжения договора, о порядке возврата уплаченного аванса и т.п.), сохраняют свое действие и после расторжения договора.

В пункте 1 статьи 329 ГК РФ определено, что исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренные законом или договором.

На основании пункта 1 статьи 368 ГК РФ по независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства.

Предусмотренное независимой гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит в отношениях между ними от основного обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана, от отношений между принципалом и гарантом, а также от каких-либо других обязательств, даже если в независимой гарантии содержатся ссылки на них (пункт 1 статьи 370 ГК РФ).

Согласно пункту 2 статьи 370 ГК РФ гарант не вправе выдвигать против требования бенефициара возражения, вытекающие из основного обязательства, в обеспечение исполнения которого независимая гарантия выдана, а также из какого-либо иного обязательства, в том числе из соглашения о выдаче независимой гарантии, и в своих возражениях против требования бенефициара об исполнении независимой гарантии не вправе ссылаться на обстоятельства, не указанные в гарантии.

Требование бенефициара об уплате денежной суммы по независимой гарантии должно быть представлено в письменной форме гаранту с приложением указанных в гарантии документов. В требовании или в приложении к нему бенефициар должен указать обстоятельства, наступление которых влечет выплату по независимой гарантии (пункт 1 статьи 374 ГК РФ). 

В соответствии со статьей 375 ГК РФ по получении требования бенефициара гарант должен без промедления уведомить об этом принципала и передать ему копию требования со всеми относящимися к нему документами.

 Гарант должен рассмотреть требование бенефициара и приложенные к нему документы в течение пяти дней со дня, следующего за днем получения требования со всеми приложенными к нему документами, и, если требование признано им надлежащим, произвести платеж. Условиями независимой гарантии может быть предусмотрен иной срок рассмотрения требования, не превышающий тридцати дней.

Гарант проверяет соответствие требования бенефициара условиям независимой гарантии, а также оценивает по внешним признакам приложенные к нему документы.

В силу пункта 1 стать 379 ГК РФ принципал обязан возместить гаранту выплаченные в соответствии с условиями независимой гарантии денежные суммы, если соглашением о выдаче гарантии не предусмотрено иное.

 Частью 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Материалами дела подтверждается, что ФГУП «Национальные рыбные резервы» предоставило ООО «ТехСтройКомплекс» аванс по договору подряда в размере 12 160 652 руб. 10 коп.

В связи с отказом от исполнения от договора и ненадлежащим исполнением подрядчиком своих обязательств по выполнению работ, у ФГУП «Национальные рыбные резервы» возникло право требования неотработанного аванса.

Поскольку претензия заказчика к подрядчику осталась неисполненной, ФГУП «Национальные рыбные резервы» обратилось с требованием к банку о выплате денежных средств по банковской гарантии.

Предоставленными в материалы дела платежным поручением подтверждается перечисление денежных средств ПАО «Сбербанк» в пользу ФГУП «Национальные рыбные резервы» в счет оплаты по требованию по банковской гарантии в сумме 12 160 652 руб. 10 коп. 

В силу условий статьи 379 ГК РФ и пункта 2.7 договора о предоставлении банковской гарантии, ООО «ТехСтройКомплекс» выплаченные средства по банковской гарантии  ПАО «Сбербанк России» не возместило.

Возражений со стороны принципала относительно не соблюдения гарантом порядка проверки соответствия требования бенефициара условиям независимой гарантии, в том числе относительно оценки по внешним признакам приложенных к нему документов, не поступило.

Довод ответчика относительно того, что банк произвел платеж по отозванной банковской гарантии, судом отклонен, поскольку вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Хабаровского края по делу № А73-3574/2021 от 07.07.2021 в иске ООО «ТехСтройКомплекс» о признании банковской гарантии отозванной было отказано. При этом, судом было установлено, что ни одной из указанных в статье 378 ГК РФ обстоятельств  не наступило, правовых оснований для отказа в выплате денежных средств по требованию ФГУП «Национальные рыбные резервы» о выплате по банковской гарантии от 04.08.2020 № 9070GZDC3FTR1Q0QQ0QQ8R/01 у банка отсутствовали.

Таким образом, исследовав и оценив в порядке, предусмотренном статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, представленные в материалы дела доказательства в их совокупности и взаимосвязи, суд пришел к выводу о правомерности и обоснованности требования банка.

В связи с чем иск о взыскании с ответчика основного долга по договору о предоставлении банковской гарантии в сумме 12 160 652 руб. 10 коп. подлежит удовлетворению.

В соответствии с частью 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

В связи с тем, что требования истца удовлетворяются в полном объеме  на основании части 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы в виде уплаченной истцом госпошлины по платежному поручению № 739 404  от 14.07.2021 в сумме 85 829 руб. 00 коп. подлежат возмещению ответчиком в сумме 83 803 руб. 00 коп. Излишне уплаченная госпошлина в сумме 2 026 руб. 00 коп. подлежит возврату истцу из федерального бюджета в силу статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 167-170, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,  арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

Иск удовлетворить.

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью «ТехСтройКомплекс» в пользу Публичного акционерного общества «Сбербанк России» основной долг в размере 12 160 652 руб. 10 коп.

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью «ТехСтройКомплекс» в пользу Публичного акционерного общества «Сбербанк России» судебные расходы в виде уплаченной госпошлины в сумме 83 803 руб. 00 коп.

Возвратить Публичному акционерному обществу «Сбербанк России» из федерального бюджета уплаченную госпошлину в сумме 2 026 руб. 00 коп.

Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия (изготовления его в полном объеме), если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Шестой арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения.

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через Арбитражный суд Хабаровского края.  

Судья                                                                               В.Н.Трещева