ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11 «А», тел. 273-36-45

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: info@11aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

Дело № А49-822/2020

г. Самара

24 марта 2021 года

Резолютивная часть постановления объявлена 22 марта 2021 года 

Постановление в полном объеме изготовлено 24 марта 2021 года

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Поповой Е.Г., судей Некрасовой Е.Н., Корастелева В.А., 

при ведении протокола секретарем судебного заседания Кожуховой С.В.,

без участия представителей лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу акционерного общества «Теплоэнергетическая компания Пензенской области» 

на решение Арбитражного суда Пензенской области от 23 ноября 2020 года по делу №А49-822/2020 (судья Гук Н.Е.),

по иску администрации города Нижний Ломов Нижнеломовского района Пензенской области (Московская ул., д. 53, Нижний Ломов г., Нижнеломовский район, Пензенская область, 442150; ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

к акционерному обществу «Теплоэнергетическая компания Пензенской области» (Сердобская 

<

...>, Самара г., Самарская область; ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

о взыскании 328366 руб. 60 коп.,

УСТАНОВИЛ:

Администрация г. Нижний Ломов Нижнеломовского района Пензенской области (далее - истец) обратилась в Арбитражный суд Пензенской области с иском к ЗАО «Теплоэнергетическая компания Пензенской области» (далее - ответчик) о взыскании убытков в сумме 328366 руб. 60 коп. в виде стоимости ремонтных работ, произведенных на участке трубопровода ГВС, расположенного по адресу: Пензенская область, г. Нижний Ломов, ул. Маяковского, д. 12 (87233 руб.), и стоимости ремонтных работ, произведенных на участке теплотрассы, расположенной по адресу: Пензенская область, г. Нижний Ломов, ул. К-Либкнехта, д. 183 (241143 руб. 60 коп.), возникших в результате нарушения ЗАО «ТЭК ПО» условий концессионного соглашения в отношении систем коммунальной инфраструктуры собственности муниципального образования город Нижний Ломов Нижнеломовского района Пензенской области, в том числе объектов теплоснабжения, централизованных систем горячего водоснабжения от 17.08.2015 года. Требования заявлены на основании ст. ст. 393 Гражданского кодекса РФ.

Решением Арбитражного суда Пензенской области от 23 ноября 2020 года исковые требования администрации города Нижний Ломов Нижнеломовского района Пензенской области удовлетворены, с акционерного общества «Теплоэнергетическая компания Пензенской области» в пользу администрации города Нижний Ломов Нижнеломовского района Пензенской области взысканы убытки в сумме 328366 рублей 60 копеек.

В апелляционной жалобе ответчик просит суд апелляционной инстанции отменить решение Арбитражного суда Пензенской области от 23 ноября 2020 года по делу №А49-822/2020 и принять по делу по делу новый судебный акт, которым в удовлетворении исковых требований отказать.

В материалы дела поступил отзыв истца на апелляционную жалобу, в котором Администрация г. Нижний Ломов Нижнеломовского района Пензенской области просит суд апелляционной инстанции решение Арбитражного суда Пензенской области от 23 ноября 2020 года по делу №А49-822/2020 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения как необоснованную.

В судебное заседание суда апелляционной инстанции лица, участвующие в деле, не явились, извещены надлежащим образом о месте и времени судебного разбирательства в суде апелляционной инстанции.

На основании статей 156 и 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции рассматривает апелляционную жалобу в отсутствие не явившихся в судебное заседание лиц, участвующих в деле, надлежаще извещенных о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы.

Рассмотрев дело в порядке апелляционного производства, проверив обоснованность доводов, изложенных в апелляционной жалобе, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела, 17.08.2015 года между муниципальным образованием город Нижний Ломов Нижнеломовского района Пензенской области, от имени которого выступает администрация города Нижний Ломов Нижнеломовского района Пензенской области (Концедент) и ЗАО «Теплоэнергетическая компания Пензенской области» (Концессионер) заключено концессионное соглашение в отношении систем коммунальной инфраструктуры собственности муниципального образования город Нижний Ломов Нижнеломовского района Пензенской области, в том числе объектов теплоснабжения, централизованных систем горячего водоснабжения, по условиям которого Концессионер обязуется за свой счет реконструировать имущество, состав и описание которого приведены в Приложении № 1 к соглашению, право собственности на которое принадлежит Концеденту, и осуществлять производство, передачу, распределение тепловой энергии и горячего водоснабжения; с использованием объекта соглашения, а Концедент обязуется предоставить Концессионеру на срок, установленный соглашением, права владения и пользования объектом соглашения для осуществления указанной деятельности. Состав имущества (исключая объекты теплоснабжения - котельные) может корректироваться по соглашению сторон (т. 1 л.д. 36-48).

Согласно п. 2 данного концессионного соглашения объектом соглашения являются системы коммунальной инфраструктуры, в том числе объекты теплоснабжения и горячего водоснабжения, предназначенные для осуществления деятельности, указанной в пункте 1 соглашения, подлежащие реконструкции.

В соответствии с п. 5 данного концессионного соглашения Концедент обязуется передать Концессионеру, а Концессионер обязуется принять объект соглашения, а также права владения и пользования указанным имуществом в срок, установленный в разделе IX соглашения. Передача Концедентом Концессионеру объекта соглашения осуществляется по акту приема-передачи, подписываемому сторонами. Обязанность Концедента по передаче объекта соглашения считается исполненной после принятия объекта Концессионером и подписания сторонами акта приема-передачи. Обязанность Концедента по передаче Концессионеру прав владения и пользования объектами недвижимого имущества, входящими в состав объекта соглашения, считается исполненной со дня государственной регистрации указанных прав Концессионера. Обязанность Концедента по передаче Концессионеру прав владения и пользования движимым имуществом, входящим в состав объекта соглашения, считается исполненной после принятия этого имущества Концессионером и подписания сторонами акта приема-передачи.

В соответствии с п. 9 данного концессионного соглашения Концессионер обязан за свой счет реконструировать объект соглашения, состав и описание, технико-экономические показатели которого установлены в приложении к соглашению, в сроки, указанные в разделе IX соглашения.

По условиям п. 30 раздела VI концессионного соглашения Концессионер обязан эксплуатировать объекты недвижимого имущества, входящие в состав объекта соглашения,   в   установленном   соглашении   порядке   в   целях   осуществления деятельности, указанной в пункте 1 соглашения, в том числе: использовать (эксплуатировать) объекты концессионного соглашения для осуществления деятельности по бесперебойному обеспечению потребителей на территории муниципального образования город Нижний Ломов Нижнеломовского района Пензенской области коммунальными услугами (горячее водоснабжение, отопление); осуществлять круглосуточное обеспечение потребителей горячей водой надлежащего качества, бесперебойную подачу тепла согласно утвержденному температурному графику в течение отопительного периода; при эксплуатации объектов системы теплоснабжения обеспечить подачу тепла в помещения в необходимых объемах и поддержание оптимальной (не ниже допустимой) температуры воздуха в помещениях; своевременно и с надлежащим качеством устранять неисправности в системах горячего водоснабжения; своевременно устранять утечки воды из наружных систем теплоснабжения и др.

Пунктом 31 раздела VI данного концессионного соглашения установлено, что Концессионер обязан поддерживать объект соглашения в исправном состоянии, производить за свой счет текущий и капитальные ремонты, нести расходы по содержанию и эксплуатации объекта соглашения.

Согласно п. 84 данного концессионного соглашения Концедент имеет право на возмещение убытков, возникших в результате неисполнения (в том числе уклонения Концессионера от подписания акта приема-передачи) или ненадлежащего исполнения Концессионером обязательств, предусмотренных соглашением.

Объекты теплоснабжения, горячего водоснабжения переданы ответчику по акту приема-передачи (т. 1 л.д. 73).

23.04.2020 года в адрес истца поступило заявление от ЗАО «ТЭКПО» исх. №103, в котором ответчик просил рассмотреть вопрос финансирования строительно-монтажных работ по подготовке тепловых сетей г. Нижний Ломов к работе в осенне-зимний период 2019-2020 гг. (т. 1 л.д. 80).

Самостоятельно ответчиком работы по техническому обслуживанию и ремонту тепловых сетей в нарушение условий концессионного соглашения проведены не были.

С целью подготовки тепловых сетей г. Нижний Ломов к отопительному периоду 2019-2020 гг. и предотвращения срыва отопительного периода истцом самостоятельно организованы мероприятия (работы) по ремонту участка горячего водоснабжения по адресу: 

<

...>, и участка теплотрассы по адресу: 

<

...>.

Согласно дефектному акту, составленному в результате обследования наружных тепловых сетей и ГВС по адресу: 

<

...>, выявлена необходимость замены и приобретения оборудования (материалов): труб 108 в количестве 40 м., утеплителя УРСА в количестве 24 куб.м, рубероида в количестве 30 м., электродов в количестве 3 кг., круга отрезного в количестве 10 шт., проволоки вязальной в количестве 1 м., а так же необходимость проведения следующих видов работ: погрузка труб ручным способом на автомобиль КАМАЗ, перевозка труб для ремонта участка тепловых сетей на расстоянии 4 км., разгрузка труб ручным способом, раскопка ГВС, протяженностью 20 м механизированным способом с перемещением грунта, поднятие плит лотка размером 2 х 3, шт. - 6, замена участка ГВС диаметром 108, протяженностью 20 м в двухтребном исполнении (демонтаж/монтаж участка ГВС, сварочные работы - длина шва -2 м, утепление УРСА), закопка участка ГВС диаметром 108, протяженностью 20 м механизированным способом с перемещением грунта и закрытием лотков плитами, шт. - 6, планировка участка ГВС протяженностью 20 м ручным способом (т. 1 л.д.130).

Согласно дефектному акту, составленному в результате обследования участка теплотрассы по адресу: 

<

...>, выявлена необходимость замены и приобретения  оборудования (материалов): труб  108  в количестве 120 м., утеплителя УРСА в количестве 8 куб.м, рубероида в количестве 30 м., электродов в количестве 3 кг., круга отрезного в количестве 10 шт., проволоки вязальной в количестве 20 м., а так же необходимость проведения следующих видов работ: раскопка участка теплотрассы, протяженностью 60 м, механизированным способом, с перемещением грунта, поднятием плит лотка размером 2х3, шт. 14, замена участка теплотрассы диаметром 108, протяженностью 60 м в двухтребном исполнении (демонтаж/монтаж участка теплотрассы, сварочные работы, утепление участка теплотрассы утеплителем УРСА), засыпка участка теплотрассы диаметром 108, протяженностью 60 м механизированным способом с перемещением грунта и закрытием лотков плитами, шт. 14, планировка участка теплотрассы протяженностью 60 м ручным способом (т. 1 л.д.133 оборот).

Дефектные акты подписаны ответчиком без замечаний.

На основании указанных дефектных актов, сторонами согласован локальный сметный расчет (локальная смета) №02-01-01 на ремонт участка ГВС, расположенного по адресу: 

<

...>, и локальный сметный расчет (локальная смета) №02-01-01 на общестроительные работы по ремонту участка теплотрассы, расположенной по адресу: 

<

...> (т. 1 л.д. 130 оборот-131, 134-136).

Для изготовления проектно-сметной документации в отношении спорных участков теплотрассы и теплопровода, истец заключил с МАУ Нижнеломовского района «Многофункциональный центр предоставления государственных и муниципальных услуг в Нижнеломовском районе» муниципальный контракт №66 от 28.06.2019 года (т. 2 л.д. 66-71) и муниципальный контракт №101 от 20.06.2019 года (т. 2 л.д. 72-74).

С целью проведения ремонтных работ между администрацией г. Нижний Ломов и ООО «Стройко» заключены муниципальный контракт №Ф.2019.467125 от 30.07.2019 года на осуществление ремонтных работ на участке теплотрассы, расположенной по адресу: 

<

...> (т. 1 л.д. 81-94), и муниципальный контракт №Ф.2019.601328 от 27.09.2019 года на осуществление ремонтных работ на участке трубопровода ГВС, расположенного по адресу: 

<

...> (т. 1 л.д. 101 -114).

23.09.2019 года, 01.10.2019 года и 07.10.2019 года комиссией в составе заместителя главы администрации г. Нижний Ломов Нижнеломовского района Пензенской области, представителя подрядчика и представителя теплоснабжающей организацией ЗАО «ТЭКПО» - ФИО2 произведен осмотр выполненных ООО «Стройко» ремонтных работ на участке теплотрассы, расположенного по адресу: 

<

...>.

По результатам осмотра представителями сторон и подрядной организации составлен акт освидетельствования скрытых работ №1 от 23.09.2019 года, акт освидетельствования скрытых работ №2 от 01.10.2019 года и акт освидетельствования скрытых работ №3 от 07.10.2019 года, которые подписаны сторонами без возражений (т. 1 л.д. 136, 137, 137 оборот).

В соответствии с актом выполненных работ (К-Либкнехта, 183) от 11.10.2019 года подрядной организацией ООО «Стройко» выполнены следующие ремонтные работы:

- разработка грунта в отвал экскаваторами «драглайн» или «обратная лопата» с ковшом вместимостью: 0,4 (0,3-0,45) м3, группа грунтов 2, единица измерения 1000 м3, кол-во 0,054 м3;

- разработка грунта вручную с креплениями в траншеях шириной до 2 м, глубиной до 2 м: единица измерения 100 м3, кол-во 0,162;

- демонтаж трубопроводов в непроходных каналах краном диаметре труб: до 200 мм: единица измерения 100 м трубопровода, кол-во 1,2;

- разборка тепловой изоляции: из ваты минеральной HP: единица измерения 100 м2, кол-во 1,64 м2;

- прокладка трубопроводов в непроходном канале при условном давлении 1,6 Мпа, температура 150С, диаметр труб 100 мм: единица измерения 1 км, кол-во 0,06 км;

- изоляция трубопроводов матами минераловатными прошивными безобкладочнами и в обкладках марки 125, изделиями минераловатными с гофрированной структурой: единица измерения 1 м3, кол-во 10,6 м3;

- обертывание поверхности изоляции рулонными материалами насухо с проклейкой швов: единица измерения 100 м2, кол-во 1 ,64 м2;

- устройство плит перекрытий каналов площадью: до 5 м2 б/у, единица измерения 100 шт., количество 0,14;

- засыпка траншей и котлованов с перемещением грунта до 5 м бульдозерами мощностью 59 кВт (80 л.с.), группа грунтов 2: единица измерения 1000 м3, количество 0,05562 м3;

- планировка вручную, группа грунтов 2: единица измерения 1000 м2, кол-во 0,144 м, в полном объеме и качестве (т. 1 л.д. 138).

Акт выполненных работ от 11.10.2019 года подписан представителями истца, подрядной организацией, и содержит запись о том, что представитель ЗАО «ТЭКПО» от подписи отказался.

Согласно акту о приемке выполненных работ за октябрь 2019 года №1 от 12.10.2019 года и справке №1 от 12.10.2019 года стоимость выполненных работ и затрат по муниципальному контракту №Ф.2019.467125 от 30.07.2019 года составила 241143 руб. 60 коп. (т. 1 л.д. 95, 96-99).

Стоимость выполненных работ затрат по муниципальному контракту №Ф.2019.467125 от 30.07.2019 года оплачена истцом платежным поручением №1819 от 07.11.2019 года на сумму 241143 руб. 60 коп. (т. 1 л.д. 100).

27.09.2019 года, 04.10.2019 года комиссией в составе заместителя главы администрации г. Нижний Ломов Нижнеломовского района Пензенской области, представителя подрядчика и представителя теплоснабжающей организацией ЗАО «ТЭКПО» - ФИО2 произведен осмотр выполненных ООО «Стройко» ремонтных работ на участке трубопровода ГВС, расположенного по адресу: 

<

...>.

По результатам осмотра представителями сторон и подрядной организации составлен акт освидетельствования скрытых работ №1 от 27.09.2019 года и акт освидетельствования скрытых работ №2 от 04.10.2019 года, которые подписаны сторонами без возражений (т. 1 л.д. 132, 133 оборот).

В соответствии с актом выполненных работ (Маяковского, 12) от 11.10.2019 года подрядной организацией ООО «Стройко» выполнены следующие ремонтные работы:

- демонтаж трубопроводов в непроходных каналах краном диаметре треб: до 150 мм: единица измерения 100м трубопровода, кол-во 0,4;

- разборка тепловой изоляции: от ваты минеральной HP: единица измерения 100 м2, кол-во 0,6 м2;

- прокладка трубопроводов в непроходном канале при условном давлении 1,6 Мпа, температура 150С, диаметр труб 100 мм: единица измерения 1 км, кол-во 0,04 км;

- изоляция трубопроводов матами минераловатными прошивными безобкладочнами и в обкладках марки 125, изделиями минераловатными с гофрированной структурой: единица измерения 1 м3, кол-во 3,25 м3;

- обертывание поверхности изоляции рулонными материалами насухо с проклейкой швов: единица измерения 100 м2, кол-во 0,6 м2, в полном объеме и качестве (т. 1 л.д. 133).

Акт выполненных работ от 11.10.2019 года подписан представителями истца, подрядной организацией, и содержит запись о том, что представитель ЗАО «ТЭКПО» от подписи отказался.

Согласно акту о приемке выполненных работ за октябрь 2019 года №1 от 12.10.2019 года и справке №1 от 12.10.2019 года стоимость выполненных работ и затрат по муниципальному контракту №Ф.2019.601328 от 27.09.2019 года составила 87223 руб. (т. 1 л.д. 115, 116-118).

Стоимость выполненных работ затрат по муниципальному контракту №Ф.2019.601328 от 27.09.2019 года оплачена истцом платежным поручением №1818 от 07.11.2019 года на сумму 87223 руб. (т. 1 л.д. 119).

18.11.2019 года истец направил в адрес ответчика требование №4151 от 12.11.2019 года о возмещение убытков в сумме 328366 руб. 60 коп., понесенных истцом в результате проведения ремонтных работ на участке теплотрассы, расположенной по адресу: 

<

...>, и на участке трубопровода ГВС, расположенного по адресу: 

<

...>, которое было оставлено без удовлетворения (т. 1 л.д. 120).

Ссылаясь на то, что понесенные истцом расходы на производство ремонтных работ спорных участков теплотрассы и трубопровода ГВС в сумме 328366 руб. 60 коп. являются убытками администрации г. Нижний Ломов Нижнеломовского района Пензенской области, возникшими вследствие ненадлежащего исполнения ответчиком своих обязанностей, предусмотренных пунктом 31 раздела VI концессионного соглашения от 17.08.2015 года, истец обратился в арбитражный суд с иском к ЗАО «Теплоэнергетическая компания Пензенской области» о взыскании убытков в сумме 328366 руб. 60 коп.

Возражая против исковых требований, ответчик ссылается на то, что истцом не представлены доказательства, подтверждающие наличие вины ответчика в причинении истцу убытков, не доказана причинно-следственная связь между действиями ответчика и возникшими у Администрации убытками. Кроме того, истцом не представлены доказательства, подтверждающие неотложный, вынужденный и срочный характер выполнения спорных работ, позволяющий вмешиваться в оперативно-хозяйственную деятельность ответчика, а также доказательства, подтверждающие возможность срыва отопительного периода.

Возражения ответчика обоснованно отклонены судом первой инстанции исходя из следующего.

Согласно пункту 1 статьи 16 Федерального закона от 21.07.2005 года №115-ФЗ «О концессионных соглашениях» стороны концессионного соглашения несут имущественную ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств по концессионному соглашению, предусмотренную настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и концессионным соглашением.

В силу ст. 12 Гражданского кодекса РФ возмещение убытков является одним из способов защиты нарушенных гражданских прав.

Исходя из смысла положений пунктов 1, 2 ст. 393 ГК РФ должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства.

Убытки определяются в соответствии с правилами, предусмотренными статьей 15 ГК РФ.

В соответствии со ст. 15 ГК РФ лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере. Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Согласно разъяснениям, изложенным в абзацах 1, 3 и 4 пункта 12 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 года № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» по делам о возмещении убытков истец обязан доказать, что ответчик является лицом, в результате действий (бездействия) которого возник ущерб, а также факты нарушения обязательства или причинения вреда, наличие убытков (пункт 2 статьи 15 ГК РФ). Размер подлежащих возмещению убытков должен быть установлен с разумной степенью достоверности.

Отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство (пункт 2 ст. 401 ГК РФ).

В абзаце 1 пункта 1 и пункте 5 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 года № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» разъяснено, что должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства (пункт 1 статьи 393 ГК РФ).

По смыслу положений ст. 15 и ст. 393 ГК РФ кредитор представляет доказательства, подтверждающие наличие у него убытков, а также обосновывающие с разумной степенью достоверности их размер и причинную связь между неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником и названными убытками.

Таким образом, для удовлетворения исковых требований о возмещении убытков необходимо установить совокупность следующих обстоятельств: наличие убытков, противоправность действий (бездействия) причинителя, причинно-следственную связь между противоправными действиями (бездействием) и наступлением вредных последствий, вину причинителя и размер убытков. При этом отсутствие одного из названных условий влечет за собой отказ суда в удовлетворении требований о возмещении вреда.

В соответствии с п. 1 ст. 3 Федерального закона от 21.07.2005 года № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» по концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением имущество (недвижимое имущество или недвижимое имущество и движимое имущество, технологически связанные между собой и предназначенные для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением) (далее -объект концессионного соглашения), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения.

Разделом 1 концессионного соглашения от 17.08.2015 года предусмотрена обязанность ЗАО «Теплоэнергетическая компания Пензенской области» (Концессионер) за свой счет реконструировать имущество, состав и описание которого приведены в Приложении № 1 к соглашению, право собственности, на которое принадлежит Концеденту, и осуществлять производство, передачу, распределение тепловой энергии и горячего водоснабжения; с использованием объекта соглашения, а администрация г. Нижний Ломов Нижнеломовского района Пензенской области обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный настоящим соглашением, права владения и пользования объектом соглашения для осуществления указанной деятельности.

Кроме того, концессионер обязан за свой счет реконструировать объект соглашения, состав и описание, технико-экономические показатели которого установлены в приложении №1 в сроки, указанные в разделе IX соглашения (п. 9 соглашения).

Срок модернизации, замены морально устаревшего и физически изношенного оборудования новым, более производительным оборудованием, с 2016 г. по 2024 г. (п. 60 соглашения).

В соответствии с п. 11 концессионного соглашения Концессионер обязан за свой счет осуществлять в отношении объектов имущества модернизацию, замену морально устаревшего и физически изношенного оборудования новым, более производительным оборудованием.

Согласно п. 15 концессионного соглашения Концедент обязуется обеспечить концессионеру необходимые условия для выполнения работ по модернизации, замене морально устаревшего и физически изношенного оборудования новым, более производительным оборудованием, в отношении иного имущества: принять необходимые меры по обеспечению свободного доступа концессионера и уполномоченных лиц к иному имуществу.

В силу п. 16 концессионного соглашения Концедент обязуется оказывать концессионеру содействие при выполнении работ по реконструкции объекта соглашения путем осуществления следующих действий: предоставить техническую и иную документацию на объекты концессионного соглашения.

Концедент обязуется оказывать концессионеру содействие при выполнении работ по модернизации, замене морально устаревшего и физически изношенного оборудования новым, более производительным оборудованием, в отношении иного имущества путем осуществления следующих действий: осуществить подготовку разрешительной и иной документации (п. 17 соглашения).

Согласно п. 30 концессионного соглашения концессионер обязан эксплуатировать объекты недвижимого имущества, входящие в состав объекта соглашения, в установленном соглашением порядке в целях осуществления деятельности, указанной в пункте 1 соглашения, в том числе:

- осуществлять круглосуточное обеспечение потребителей горячей водой надлежащего качества, бесперебойную подачу тепла согласно утвержденному температурному графику в течение отопительного периода в целях поддержания в помещениях температуры воздуха, установленной действующими нормативными документами. Перерывы для проведения ремонтных и профилактических работ допускаются с соблюдением порядка, установленного действующими нормативно-правовыми актами.

- при эксплуатации объектов системы теплоснабжения обеспечить подачу тепла в помещения необходимых объемах и поддержание оптимальной (не ниже допустимой) температуры воздуха в помещениях; поддержание температуры воды, поступающей и возвращаемой из системы отопления в соответствии с требованиями действующих нормативных документов; поддержание требуемого давления в подающем и обратном трубопроводах системы; обеспечивать герметичность систем теплоснабжения; немедленное устранение всех видимых утечек воды, своевременное и с надлежащим качеством устранение неисправностей в системах центрального отопления и горячего водоснабжения, осуществлять теплоизоляцию тепловых сетей.

- осуществлять детальный осмотр разводящих трубопроводов - не реже одного раза в месяц; детальный осмотр наиболее ответственных элементов системы теплоснабжения (насосы, магистральная запорная арматура, контрольно-измерительная аппаратура, автоматические устройства) - не реже одного раза в неделю; осуществлять систематическое удаление воздуха из системы отопления; осуществлять повседневный контроль температуры и давления в системе теплоснабжения.

- своевременно и с надлежащим качеством устранять неисправности в системах горячего снабжения.

- своевременно устранять утечки воды из наружных систем теплоснабжения, осуществлять контроль доступности для осмотра смотровых и контрольных колодцев.

В соответствии с п. 31 концессионного соглашения Концессионер обязан поддерживать объект соглашения в исправном состоянии, производить за свой счет текущий и капитальный ремонты, нести расходы по содержанию и эксплуатации объекта соглашения.

Согласно п. 71 концессионного соглашения при осуществлении контроля за соблюдением концессионером условий концессионного соглашения права и обязанности Концедента осуществляются администрацией муниципального образования город Нижний Ломов Нижнеломовского района Пензенской области.

Концедент имеет право на возмещение убытков, возникших в результате неисполнения (в том числе уклонения концессионера от подписания акта приема-передачи) или ненадлежащего исполнения концессионером обязательств, предусмотренных соглашением (п. 84 соглашения).

С целью подготовки к отопительному периоду и предотвращения срыва отопительного периода администрация города Нижний Ломов организовала мероприятия (работы) по ремонту участка теплотрассы, расположенной по адресу: 

<

...>, и участка трубопровода ГВС, расположенного по адресу: 

<

...>, которые относятся к текущим ремонтным работам. Решение о самостоятельном проведении ремонтных работ было принято администрацией г. Нижний Ломов в связи с поступлением в адрес администрации сообщения от ответчика о невозможности выполнения им таких работ без предоставления бюджетного финансирования.

Из представленных истцом в материалы дела документов следует, что ответчик обращался к заместителю Председателя Правительства Пензенской области по вопросу невозможности выполнения ремонтных работ тепловых сетей.

Так, 25.03.2019 года ответчик направил в адрес заместителя Председателя Правительства Пензенской области письмо №85 о том, что в связи с образовавшейся дебиторской задолженностью за поставку газа и блокировкой расчетного счета фактически срывается выполнение планов по текущему и капитальному ремонту теплоэнергетического хозяйства в рамках подготовки к новому отопительному сезону 2019-2020 годов. В связи с чем, просил оказать содействие в решение данного вопроса (т. 2 л.д. 56).

25.03.2019 года ответчик направил в адрес заместителя Председателя Правительства Пензенской области письмо №86 о том, что в связи с высоким процентом износа тепловых сетей на территории Малосердобинского, Лунинского района, в г. Нижний Ломов и в г. Сердобск Предприятие несет сверхнормативные потери в теплосетях, что приводит к необоснованным убыткам. В связи с чем, просил оказать содействие в решении данного вопроса и обязать собственников-администрации районов предусмотреть в бюджете статьи затрат на капитальный ремонт тепловых сетей (т. 2 л.д. 57).

Между тем, в случае непроведения ремонтных работ на спорных участках теплотрассы и трубопровода ГВС существовала реальная угроза срыва отопительного сезона 2019-2020 годов в г. Нижний Ломов, поскольку тепловые сети находились в крайне ветхом и изношенном состоянии.

Ответчик не оспаривал факт необходимости осуществления ремонтных работ, что следует из письма ЗАО «ТЭКПО» № 103 от 23.04.2019 года, в котором ответчик просил   рассмотреть   вопрос   финансирования   строительно-монтажных   работ   по подготовке тепловых сетей г. Нижний Ломов к работе в осеннее - зимний период 2019-2020 гг. (т. 1 л.д. 80).

Дефектные акты по ремонту тепловых сетей, локально-сметные расчеты ремонтных работ согласованы ответчиком без замечаний, что подтверждается подписью генерального директора ЗАО «ТЭКПО» и оттиском печати ЗАО «Теплоэнергетическая компания Пензенской области» на указанных документах (т. 1 л.д. 130-131, 133 оборот-136). Генеральным директором ЗАО «ТЭКПО» также подписаны акты на освидетельствование скрытых работ №1 от 27.09.2019 года, №2 от 04.10.2019 года, №1 от 23.09.2019 года, №2 от 01.10.2019 года, №3 от 07.10.2019 года (т. 1 л.д. 132, 136 оборот-137 оборот).

Указанные обстоятельства подтверждают факт того, что работы по ремонту тепловых сетей были согласованы с ЗАО «ТЭКПО» и были выполнены в необходимых объемах.

Ремонтные работы проведены истцом в рамках Федерального закона от 05.04.2013 года № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» путем заключения с подрядной организацией - ООО «Стройко» муниципального контракта №Ф.2019.467125 от 30.07.2019 года на осуществление ремонтных работ на участке теплотрассы, расположенной по адресу: 

<

...> (т. 1 л.д. 81-94), и муниципального контракта №Ф.2019.601328 от 27.09.2019 года на осуществление ремонтных работ на участке трубопровода ГВС, расположенного по адресу: 

<

...> (т. 1 л.д. 101-114).

Согласно акту о приемке выполненных работ за октябрь 2019 года №1 от 12.10.2019 года и справке №1 от 12.10.2019 года стоимость выполненных работ и затрат по муниципальному контракту №Ф.2019.467125 от 30.07.2019 года составила 241143 руб. 60 коп. (т. 1 л.д. 95, 96-99).

Указанные денежные средства перечислены истцом на расчетный счет подрядчика платежным поручением №1819 от 07.11.2019 года на сумму 241143 руб. 60 коп. (т. 1 л.д. 100).

Согласно акту о приемке выполненных работ за октябрь 2019 года №1 от 12.10.2019 года и справке №1 от 12.10.2019 года стоимость выполненных работ и затрат по муниципальному контракту №Ф.2019.601328 от 27.09.2019 года составила 87223 руб. (т. 1 л.д. 115, 116-118).

Указанные денежные средства перечислены истцом на расчетный счет подрядчика платежным поручением №1818 от 07.11.2019 года на сумму 87223 руб. (т. 1 л.д. 119).

Таким образом, суд пришел к верному выводу о том, что ЗАО «ТЭКПО» ненадлежащим образом исполняло обязательства по концессионному соглашению от 17.08.2015 года и выполнение ремонтных работ было вызвано объективной необходимостью недопущения срыва отопительного сезона в г. Нижний Ломов.

23.04.2019 года в адрес администрации города Нижний Ломов поступило письмо от ЗАО «ТЭКПО», из смысла которого следовало, что провести ремонтные работы за счет собственных средств концессионер не может.

В сложившейся ситуации, в целях предотвращения срыва отопительного сезона 2019-2020 гг. администрация города Нижний Ломов Нижнеломовского района Пензенской области была вынуждена осуществить работы по ремонту участков системы центрального теплоснабжения за счет бюджетных средств.

Ремонтные работы по муниципальным контрактам выполнены и оплачены истцом в сумме 328366 руб. 60 коп.

Между тем, согласно условиям заключенного концессионного соглашения от 17.08.2015 года ЗАО «ТЭКПО» (Концессионер) обязан был осуществлять круглосуточное обеспечение потребителей горячей водой надлежащего качества,  бесперебойную подачу тепла согласно утвержденному температурному графику в течение отопительного периода в целях поддержания в помещениях температуры воздуха, установленной действующими нормативными документами.

Концессионер обязался поддерживать объект соглашения в исправном состоянии, производить за свой счет текущий и капитальный ремонты, нести расходы по содержанию и эксплуатации объекта соглашения (п. 31 соглашения).

При таких обстоятельствах, суд обоснованно признал установленным и доказанным факт причинения ответчиком убытков истцу вследствие ненадлежащего исполнения своих обязательств по концессионному соглашению, а также причинно-следственной связи между наступлением убытков и противоправностью поведения ответчика.

Возражения ответчика о том, что в нарушение п. 93 концессионного соглашения истцом не представлены доказательства его обращения к ответчику с предложением внесения изменений в условия соглашения в части выполнения работ по ремонту спорных участков теплотрассы и трубопровода ГВС за счет истца, в суд для изменения условий концессионного соглашения и согласования указанных изменений в антимонопольном органе, правомерно отклонены судом первой инстанции, поскольку обязанность Концессионера содержать в надлежащем состоянии переданное оборудование и осуществлять его ремонт следует из природы концессионного соглашения, а потому данная обязанность не может быть возложена на Концедента по соглашению.

Доводы ответчика о том, что со стороны истца не направлялись какие-либо жалобы, претензии, требования в части надлежащей эксплуатации и необходимости проведения ремонтных работ, опровергаются представленными в материалы дела доказательствами.

Так, из материалов дела следует, что 05.04.2019 года письмом №1356 истец направил в адрес ответчика требование о выполнение мероприятий по мировому соглашению, заключенному между сторонами в рамках дела №А49-2922/2018, указанных в Приложениях №1, 4, 6 мирового соглашения (т. 2 л.д. 58).

Письмом №1430 от 09.04.2019 года администрация г. Нижний Ломов уведомила ЗАО «ТЭКПО» о неисполнении ответчиком обязанности по реконструированию объекта соглашения за его счет, разработке и согласованию Концедентом проектной документации, необходимой для реконструкции объекта соглашения до 3 квартала 2016 года. Ответчиком также не исполнены п. 1.2, 2.2., 3.1, 3.2, 4.2, 5.2 Приложения №5, в котором указан объем инвестиций в реконструкцию объекта соглашения и перечень реконструируемых объектов (т. 2 л.д. 62).

25.04.2019 года истец направил в адрес ответчика претензию №1069 от 25.04.2019 года с требованием принять меры к восстановлению переданного по соглашению имущества в надлежащее техническое состояние и эксплуатировать данное имущество в соответствии с техническими и эксплуатационными требованиями, а также восстановить подачу горячего водоснабжения на территории г. Нижний Ломов (т. 2 л.д. 64).

Возражения ответчика относительно того, что требование №1356 от 05.04.2019 года и приложения к нему не содержит доказательств ненадлежащего исполнения ответчиком обязательств по концессионному соглашению, а также сведений об обязательствах ответчика выполнить ремонтные работы на спорных участках, спорные участки не являлись предметом мирового соглашения, заключенного между сторонами в рамках дела №А49-2922/2018, на основании которого было предъявлено требование, требование №1430 от 09.04.2019 года не содержит сведений о ненадлежащем исполнении ответчиком обязательств в части спорных участков, а досудебная претензия №3607 от 25.09.2019 года указывает на предполагаемое нарушение ответчиком условий концессионного соглашения в части неосуществления инвестиций в реконструкцию объектов, в число которых спорные участки не входят, признаются арбитражным судом необоснованными.

Так, по условиям п. 4 раздела II концессионного соглашения сведения о составе и описании объекта соглашения, в том числе о технико-экономических показателях, техническом состоянии, сроке службы, балансовой и остаточной стоимости передаваемого объекта соглашения приведены в Приложения №1, №2.

В соответствии с пунктом 7 Приложения № 1 в состав объектов концессионного соглашения входит комплекс тепловых сетей от котельной «Северная», адрес: 

<

...> протяженностью 2014,8 кв.м.

Согласно пункту 11 Приложения № 1 в состав объектов концессионного соглашения входит комплекс тепловых сетей от модульной котельной № 4, адрес: 

<

...> протяженностью 2689 кв.м.

В пункте 3.3 Приложения №6 к мировому соглашению по делу №А49-2922/2018 указано, что в число мероприятий по реконструкции объекта соглашения также входит капитальный ремонт тепловых сетей. Срок исполнения - 2019 год (т. 2 л.д. 61).

Ссылка ответчика на то, что требование №1430 от 09 апреля 2019 года не содержит требований о ненадлежащем исполнении обязательств ответчиком в части спорных участков, обоснованна отклонена судом, поскольку данное требование содержит указание на неисполнение ответчиком, в том числе пункта 3.2 Приложения № 5 концессионного соглашения, где в объем инвестиций в реконструкцию объекта соглашения включен также капитальный ремонт тепловых сетей (т. 1 л.д. 61).

В связи с чем, возражения ответчика о том, что досудебная претензия от 25. 09. 2019 года №3607 указывает на предполагаемое нарушение ответчиком условий концессионного соглашения в части неосуществления инвестиций в реконструкцию объектов, в число которых спорные участки не входят, также обоснованно отклонены.

Ответчик просил снизить размер взыскиваемых убытков на 50% заявленной суммы в связи с наличием вины обеих сторон в нарушении обязательств и непринятием истцом разумных мер к уменьшению возможных убытков в виде выплаты подрядчику - ООО «Стройко» стоимости выполненных работ за вычетом неустойки, начисленной за просрочку исполнения обязательства на основании п. 7.8 муниципальных контрактов, суммы штрафа за несвоевременное начало производства ремонтных работ и суммы штрафа за несвоевременное предоставление необходимой документации. В данном случае, размер причиненных истцу убытков составил 59973 руб. 86 коп.

Ссылка ответчика на наличие оснований для применения ст. 404 ГК РФ правомерно отклонена как несостоятельная.

Так, согласно п. 1 ст. 404 Гражданского кодекса РФ если неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства произошло по вине обеих сторон, суд соответственно уменьшает размер ответственности должника. Суд также вправе уменьшить размер ответственности должника, если кредитор умышленно или по неосторожности содействовал увеличению размера убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением, либо не принял разумных мер к их уменьшению.

Ответчик, являясь профессиональным участником гражданского оборота, должен подтвердить реальное совершение им действий, направленных на исполнение условий соглашения, опровергнуть установленную п. 2 ст. 401 ГК РФ презумпцию.

Между тем при обнаружении дефектов в теплосетях ответчиком никаких мер предпринято не было. Принимая во внимание представленные доказательства в совокупности и взаимосвязи с учетом условий концессионного соглашения, учитывая, что ЗАО «ТЭКПО» не отрицает факт того, что им не производились какие-либо работы по ремонту спорных участков, суд пришел к правильному выводу о том, что именно ненадлежащее исполнение ответчиком своих обязательств по концессионному соглашению повлекло возникновение расходов истца по выполнению ремонтных работ.

Учитывая, что истцом доказана причинная связь между виновными действиями ответчика и понесенными истцом убытками в виде стоимости ремонтных работ в результате неисполнения ответчиком обязательств по концессионному соглашению от 17.08.2015 года, а также исходя из того, что объем и стоимость ремонтных работ подтверждены документально и обстоятельства, свидетельствующие о том, что истец содействовал увеличению размера убытков либо не принял разумных мер к их уменьшению, отсутствуют, суд верно признал требования истца о взыскании с ответчика убытков в сумме упущенной выгоды в виде неполученных доходов в сумме 328366 руб. 60 коп. обоснованными и подлежащими удовлетворению в полном объеме.

Сведений, опровергающих установленные по делу обстоятельства и выводы суда, в апелляционной жалобе ответчика не содержится. 

Доводы жалобы повторяют доводы, приводившиеся в суде первой инстанции. Между тем,       доводы ответчика подробно   рассмотрены судом и получили надлежащую оценку на основе анализа относящихся к нему материалов и обстоятельств дела, отраженного в обжалуемом судебном акте. 

Выводы арбитражного суда первой инстанции соответствуют доказательствам, имеющимся в деле, установленным фактическим обстоятельствам дела, основаны на правильном применении норм права и согласуются с позицией, изложенной в постановлении Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.10.2020 по делу А49-13907/2019 по спору между теми же сторонами, что и в рассматриваемом деле. 

Нарушений процессуального закона, влекущих безусловную отмену обжалуемого судебного акта, не установлено. 

Оснований для отмены решения суда не имеется.

Судебные расходы по оплате государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы в соответствии со ст. 110 АПК РФ относятся на подателя жалобы - ответчика по делу.

Руководствуясь ст. ст. 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Пензенской области от 23 ноября 2020 года по делу № А49-822/2020 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Арбитражный суд Поволжского округа.

Председательствующий                                                                Е.Г. Попова

Судьи                                                                                                   В.А. Корастелев

                                                                                                         Е.Н. Некрасова