Р Е Ш Е Н И Е

Именем Российской Федерации

Дело №А40-300447/19-138-2465

г. Москва

08 июня 2020 года

Резолютивная часть решения изготовлена 02 июня 2020 года 

Решение в полном объеме изготовлено 08 июня 2020 года

Арбитражный суд в составе:

Председательствующего:  судьи Ивановой Е.В. 

при ведении протокола помощником судьи Аветисян К.А. 

рассмотрев в судебном заседании дело 

по исковому заявлению Общества с ограниченной ответственностью "Компания Графф" (127495 Москва город шоссе Дмитровское дом 163 строение 1 комната 318, ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>)

к Открытому акционерному обществу "Российские железные дороги" (107174, Москва город, улица Басманная Нов., дом 2, ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>)

об обязании заключить контракт по итогам аукциона 

при участии:  

согласно протоколу

У С Т А Н О В И Л:

Общество с ограниченной ответственностью «Компания Графф» обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к Открытому акционерному обществу «Российские железные дороги» об обязании заключить контракт на поставку товара в соответствии с итогами открытого аукциона №1123ОАЭ-РЖДС/19/1 с ценой договора 252 000 000, 00 руб. в представленной истцом редакции. (с учётом уточнений, принятых судом в порядке ст. 49 АПК РФ). 

Требования заявлены со ссылкой на положения ФЗ №223-ФЗ от 18.07.2011г. №О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц».  

В судебное заседание не явился представитель Истца, извещен надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства в соответствии со ст. ст. 121, 123 АПК РФ. Дело слушалось в порядке ст. 156 АПК РФ. 

Рассмотрев заявленные требования, исследовав и оценив в материалах дела доказательства, суд пришел к выводу об отказе удовлетворении иска в полном объеме.

При этом суд исходил из следующего.

В обоснование исковых требований Истец указывает, что ООО «Компания ГРАФФ» подавало заявку на участие в открытом аукционе в электронной форме № 11230АЭ-РЖДС/19. Согласно протоколу рассмотрения аукционных заявок № 11230АЭ-РЖДС/19/1 от 24.09.2019 г. заявка Общества допущена к участию в аукционе. В связи с тем, что по итогам рассмотрения аукционных заявок к участию в аукционе допущен один участник на основании подпункта 3 пункта 3.11.2 аукционной документации аукцион признан несостоявшимся.

В связи с тем, что единственный участник - ООО «Компания ГРАФФ», допущен к участию в аукционе № 11230АЭ-РЖДС/19 в соответствии с пунктом 3.11 аукционной документации, Заказчик обязан согласовать заключение договора поставки грузового автотранспорта с единственным участником по цене, согласованной в установленном ОАО «РЖД» порядке, но не выше начальной (максимальной) цены договора.

В нарушение требований аукционной документации Заказчиком в адрес Общества проект договора не направлялся. Общество обратилось с жалобой в ФАС России на действия (бездействие) Заказчика - ОАО «РЖД». Решением и Предписанием ФАС России от 11.07.2019 г. № 223 ФЗ-741/19 жалоба Общества была признана обоснованной, ОАО «РЖД» необходимо было направить проект договора и продолжить проведение процедуры аукциона с учетом требований Закона о Закупках, документации и принятого решения.

30.07.2019 Обществом был получен проект договора с ценой договора - 218 638 969 руб. с учетом НДС, при начальной максимальной цене договора 252 000 000 руб. Таким образом, цена снижена по сравнению с НМЦ договора на 14 %, при этом по позициям на седельные тягачи снижение составляет около 20 %. Следует отметить, что цена, указанная в проекте договора существенно ниже, чем в письме ОАО «РЖД» от 31.05.2019 г., которая составляла 219 062 145 руб. По данному факту 05.08.2019 в адрес Заказчика был направлен протокол разногласий на проект договора.

В соответствии с пунктом 3.25.1. аукционной документацией положения договора (условия и цена) не могут быть изменены по сравнению с аукционной документацией и аукционной заявкой победителя аукциона, за исключением случаев, предусмотренных аукционной документацией.

При этом согласно п. 3.25.8 Документации участник аукциона, с которым заключается договор, обязан заключить договор на условиях Документации и своей аукционной заявки.

Заказчик направляет участнику аукциона, с которым заключается договор, проект договора в течение 7 календарных дней с даты опубликования итогов аукциона на сайтах. Участник аукциона, с которым заключается договор, должен предоставить обеспечение исполнения договора иные документы, если документацией предусмотрено их представление на этапе заключения договора и подписанный со своей стороны договор не позднее 7 (семи) календарных дней с даты получения проекта договора от заказчика. Участник аукциона, с которым заключается договор, должен при заключении договора по требованию заказчика представить документы, подтверждающие полномочия лица, подписавшего договор.

Кроме того, фактически аукционной документацией не предусмотрен отказ от подписания договора по инициативе Заказчика без согласия Поставщика. Таким образом, заказчик может произвольно устанавливать цену договора при заключении с единственным участником, снизив ее хоть на 90 %, но только при условии согласия обеих сторон.

В направленном проекте договора не представлена информация, каким образом была установлена такая цена, почему уже дважды снижалась предлагаемая участнику цена договора.

Направление проекта договора со сниженными ценами по сравнению с установленными в документации, противоречат нормам 447-448 Гражданского кодекса РФ, требованиям Закона о Закупках, условиям Положения о закупке ОАО «РЖД» и самой документации.

Кроме того, в связи с заключенными договорами поставки и неисполнением обязательств в связи с незаключением договора с ОАО «РЖД» контрагенты выставляют неустойки в связи с неисполнением обязательств.

В связи с вышеизложенным ООО «Компания ГРАФФ» посчитало направление проекта договора со сниженной ценой противоречащим требованиям Закона о Закупках и аукционной документации. Кроме того, предписанием ФАС России от 11.07.2019 г. ОАО «РЖД» было предписано продолжить проведение процедуры с учетом требований Закона о Закупках, документации и принятого решения. Направление проекта договора со сниженной ценой является неисполнением предписания антимонопольного органа. Направив проект договора, заказчик согласился с решением ФАС России, приступил к его исполнению. Однако из предписания ФАС России от 11.07.2019 г. заказчиком был исполнен только первый пункт.

В целях устранения нарушений со стороны Заказчика Истец повторно обратился в ФАС России с жалобой (вх. 137888/19 от 06.08.2019 г.) на действия (бездействие) ОАО «РЖД» при проведении открытого аукциона на право заключения договора на поставку грузового автотранспорта. Комиссией ФАС жалоба Общества была признана обоснованной, было принято решение выдать Ответчику обязательное к исполнению предписание. В Предписании № 223ФЗ - 829/19 от 12.08.2019 г. ФАС России Заказчику было предписано направить проект договора, продолжить проведение процедуры аукциона с учетом требований Закона о Закупках, документации и принятого решения. Срок исполнения Предписании № 223ФЗ - 829/19 от 12.08.2019 г. - не позднее 27.08.2019 г. До настоящего времени Предписание № 223ФЗ - 829/19 от 12.08.2019 г. исполнено не было.

Таким образом, по мнению Истца, ответчик уклонился от исполнения обязательств по заключению контракта, тем самым нарушая права и законные интересы истца. Подписание контракта и передача его посредством электронной связи без размещения на электронной площадке подписанного заказчиком контракта, по условиям электронной площадки невозможно. Экземпляр контракта на бумажном носителе, подписанный со стороны заказчика, отвечающий требованиям Закона, в адрес ООО «Компания ГРАФФ» не направлялся.

Вместе с тем, отказывая в удовлетворении требований, суд руководствуется следующим.

Статьей 2 АПК РФ предусмотрено, что задачами судопроизводства в арбитражных судах являются защита нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии со статьей 4 АПК РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном указанным Кодексом.

Согласно пункту 1 статьи 11 ГК РФ судебной защите подлежат оспоренные или нарушенные права.

Защита гражданских прав осуществляется способами, установленными статьей 12 ГК РФ. Выбор способа защиты нарушенного права осуществляется истцом, однако этот выбор является правомерным и может быть поддержан судом только в том случае, если он действительно приведет к восстановлению нарушенного права или защите законного интереса.

При этом, способ защиты должен соответствовать содержанию нарушенного права и характеру нарушения. 

В соответствии со ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Из конституционных принципов состязательности и равноправия сторон и связанного с ними принципа диспозитивности следует, что процессуальные отношения в гражданском судопроизводстве возникают, изменяются и прекращаются по инициативе непосредственных участников спорного правоотношения, предусматривая свободу распоряжения лицами, участвующими в деле, принадлежащими им субъективными материальными правами и процессуальными средствами их защиты.

Правила принципа диспозитивности применительно к производству в арбитражном суде распространяется и на процессуальные отношения, возникающие в связи с выбором лица, обратившегося в арбитражный суд, способа защиты своих прав. Так, заявитель самостоятельно определяет объем своих требований. Границы предмета доказывания, как и пределы судебного разбирательства, определяются предметом и основанием иска.

При этом арбитражный суд в соответствии с действующим арбитражным Процессуальным законодательством не вправе выходить за пределы заявленных требований.

В данном случае истец обратился в суд с требованием об обязании заключить контракт на поставку товара в соответствии с итогами открытого аукциона №1123ОАЭ-РЖДС/19/1 с ценой договора 252 000 000, 00 руб. в представленной истцом редакции.

Федеральный закон от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - Закон о закупках) устанавливает общие принципы закупки товаров, работ, услуг и основные требования к закупке товаров, работ, услуг юридическими лицами, указанными в части 2 статьи 1 Закона о закупках, в том числе хозяйственные общества, в уставном капитале которых доля участия Российской Федерации превышает пятьдесят процентов, к которым относится и ОАО «РЖД».

Согласно части 1 статьи 2 Закона о закупках при закупке товаров, работ, услуг ОАО «РЖД» руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, Законом о закупках, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 статьи 2 Закона о закупках правовыми актами, регламентирующими правила закупки.

Закупочная деятельность Заявителя регламентируется Положением о закупке товаров, работ, услуг для нужд ОАО «РЖД», утвержденным решением Совета директоров ОАО «РЖД» 28.06.2018 г. (далее - Положение о закупке), а также аукционной документацией по конкретному Аукциону (далее - аукционной документацией).

26.04.2019 в ЕИС размещен протокол от 24.04.2019 №1123/ОАЭ-РЖДС/19/1 рассмотрения аукционных заявок, поступивших для участия в открытом аукционе, в соответствии с которым открытый аукцион признан несостоявшимся на основании пп. 3 пункта 3.11.2 аукционной документации.

Согласно пп. 2 пункта 12 Положения о закупке ОАО «РЖД» аукцион форма торгов, при которой победителем аукциона, с которым заключается договор, признается лицо, заявка которого соответствует требованиям, установленным документацией о конкурентной закупке, и которое предложило наиболее низкую цену договора путем снижения начальной (максимальной) цены договора, указанной в извещении о проведении аукциона, на установленную в документации о конкурентной закупке величину (далее - «шаг аукциона»).

Проведение закупки таким способом подразумевает торг в реальном времени на электронной торговой площадке (ЭТЗП) в порядке, установленном в разделе 3.10 аукционной документации.

Аукцион в электронной форме проводится в личном кабинете участника электронных процедур на ЭТЗП путем снижения на «шаг аукциона» начальной (максимальной) цены договора (цены лота) без учета НДС. Аукцион считается оконченным, если по истечении установленного в аукционной документации времени после последнего предложения о цене договора (цене лота) ни один из участников не предложил новую цену договора. В этом случае открытый аукцион прекращается. ЭТЗП фиксирует последнее и предпоследнее предложения по цене договора (цене лота) и регистрационные номера участников, сделавших такие предложения. Победителем аукциона признается участник, предложивший наиболее низкую цену договора (цену лота). Информация о ходе аукциона отображается на странице аукциона на сайте ЭТЗП.

В соответствии с пунктом 344 Положения о закупке, а также пунктом 3.11.3 аукционной документации, если открытый аукцион признан несостоявшимся вследствие поступления аукционной заявки от одного участника закупки, с таким участником при условии, что он будет допущен к участию в аукционе и его аукционная заявка соответствует требованиям, изложенным в аукционной документации, а также с единственным допущенным к аукциону участником, с участником, который один явился на аукцион, может быть заключен договор в порядке, установленном нормативными документами заказчика. Цена заключаемого договора не может быть выше начальной (максимальной) цены договора (цены лота). Цена договора, заключаемого с единственным участником аукциона, определяется в порядке, установленном заказчиком. При этом если цена договора снижена заказчиком по сравнению с начальной (максимальной) ценой договора (ценой лота), договор заключается при согласии такого участника.

Данный принцип закреплен в положении о закупке в соответствии с принципами, установленными статьей 421 ГК РФ, поскольку юридические лица свободны в заключении договора. При этом понуждение к заключению договора не допускается.

Право заказчика заключить договор с единственным допущенным участником предусмотрено в целях вариативности ведения им экономической деятельности, так как организация закупочной деятельности является инструментом сокращения издержек и получения экономической эффективности от проведения торгов, что, в свою очередь, является одним из важнейших принципов организации закупок, предусмотренных частью 1 статьи 3 Закона о закупках наряду с прозрачностью и недискриминационным доступом участников.

Также по условиям аукционной документации договор при указанных условиях заключается исключительно при согласии участника закупки. При этом как в действующем законодательстве, так и в аукционной документации и положении о закупке ОАО «РЖД» отсутствуют указания на то, что участник в случае несогласия с предлагаемым заказчиком снижением начальной (максимальной) цены договора будет признан уклонившимся от заключения договора.

28.03.2019 в Единой информационной системе в сфере закупки, на сайте www.rzd.ru (раздел «Тендеры») и сайте http://www.rts-tender.ru опубликовано извещение о проведении закупки и закупочная документация.

Для заключения договора поставки грузового автотранспорта ОАО «РЖД» проводилась конкурентная закупка способом, установленным частью 3.1 статьи 3 Закона о закупках, - в форме открытого аукциона.

В адрес Истца Заказчиком направлен проект договора. 

Пунктом 345 Положения о закупке установлено, что если открытый аукцион признан несостоявшимся, заказчик вправе объявить новый аукцион или осуществить закупку другим способом. Выбор иного способа осуществляется исходя из условий применения такого способа, предусмотренных Положением. Во исполнение вышеуказанного принципа и норм Положения о закупке заказчик вправе провести новую конкурентную закупку взамен несостоявшейся.

В соответствии с пунктом 344 Положения о закупке, а также пунктом 3.11.3 аукционной документации, если открытый аукцион признан несостоявшимся вследствие поступления аукционной заявки от одного участника закупки, с таким участником при условии, что он будет допущен к участию в аукционе и его аукционная заявка соответствует требованиям, изложенным в аукционной документации, а также с единственным допущенным к аукциону участником, с участником, который один явился на аукцион, может быть заключен договор в порядке, установленном нормативными документами заказчика. Цена заключаемого договора не может быть выше начальной (максимальной) цены договора (цены лота). Цена договора, заключаемого с единственным участником аукциона, определяется в порядке, установленном заказчиком.

Истец, заявляя настоящие требования, также ссылается на решение и предписания № 223ФЗ-829/19 от 12.08.2019г.

При этом, Арбитражным судом г. Москвы в рамках дела №А40-220293/19 данное решение признано незаконным и отменено. Решение вступило в законную силу.

Судом было установлено, что во исполнение вышеуказанного принципа и норм Положения о закупке заказчик вправе провести новую конкурентную закупку взамен несостоявшейся. Суд пришел к выводу, что поскольку по результатам рассмотрения заявок для участия в открытом аукционе допущен один участник, данный открытый аукцион признан несостоявшимся, значит, по результатам проведения открытого аукциона победитель не определен, соответственно, положения документации, подразумевающие обязанность победителя заключить договор на условиях, содержащихся в его предложении, в настоящем случае не применимы.

В соответствии с пунктом 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности, в частности, из договоров и иных сделок, предусмотренных законом, а также из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему. 

Таким образом, у суда не имеется оснований для удовлетворения требований, так как истцом не доказаны обстоятельства, на которые он ссылается в иске.  

Судебные расходы подлежат распределению в порядке ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь ст.ст. 9, 65, 110, 123, 156, 167-170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, 

РЕШИЛ:

В удовлетворении исковых требований отказать.

Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения. 

Судья                                                                              Е.В. Иванова