/

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 65

http://13aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело №А56-13584/2018

22 января 2019 года

г. Санкт-Петербург

Резолютивная часть постановления объявлена     15 января 2019 года

Постановление изготовлено в полном объеме  22 января 2019 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего  Будылевой М.В.

судей  Дмитриевой И.А., Загараевой Л.П.

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем судебного заседания Климцовой Н.А.

при участии:  

от истца (заявителя): Литвинцев В.А. по доверенности от 28.12.2018

от ответчика (должника): Толкачев С.В. по доверенности от 12.10.2018

от третьих лиц: не явился, извещен

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер  13АП-28770/2018)  ОАО «Улан-Удэнский авиационный завод» на решение  Арбитражного суда  города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 17.09.2018 по делу № А56-13584/2018 (судья Лебедева И.В.), принятое

по иску ОАО "Улан-Удэнский авиационный завод"

к  МИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам № 4

3-е лицо:  Межрегиональная инспекция федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам № 1 по Республике Бурятия

 

о признании незаконными решений

установил:

Акционерное общество "Улан-Удэнский авиационный завод" (далее – заявитель, Общество,) обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением к Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам № 8 (далее – заинтересованное лицо, Инспекция, налоговый орган) о признании незаконными решений Инспекции от 29.06.2017 № 212 об отказе в возмещении НДС в сумме 2 244 130 руб., от 29.06.2017 №227 в части предложения уменьшить заявленный к возмещению из бюджета НДС за 2 квартал 2016 года на сумму 2 244 130 руб.

На основании ст.48 АПК РФ Межрегиональная инспекция Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам № 8 заменена правопреемником - Межрегиональной инспекцией Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам № 4.

На основании ст.51 АПК РФ к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечена Межрегиональная инспекция Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам № 1 по Республике Бурятия.

Решением суда от 17.09.2018 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Общество, не согласившись с решением суда, направило апелляционную жалобу, в которой, ссылаясь на нарушение судом норм материального и процессуального права, просило судебный акт отменить, заявленные требования удовлетворить в полном объеме. 

По мнению Общества, налоговый вычет по НДС по счетам-фактурам от 16.06.2014 № 0004107, от 01.06.2015 № 0004042, от 10.06.2017 № 76 включен в книгу покупок и в налоговую декларацию правомерно, так как обусловлен учетной политикой АО «У-УАЗ»; Обществом представлена бухгалтерская справка по расчету 5-ти процентного барьера за 2 квартал 2016 года, согласно которой доля реализации, необлагаемой НДС, составила 1,2 %; необоснованность довода налогового органа о неприменимости положений абзаца 7 пункта 4 статьи 170 НК РФ к операциям по реализации товаров (работ, услуг), местом реализации которых не признается территория Российской Федерации, подтверждается судебной практикой, в том числе, Определением Верховного суда Российской Федерации от 04.06.2015 № 305-КГ15-4906 по делу №А40-853/14.

В судебном заседании представитель заявителя поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, и наставил на их удовлетворении.

Представитель Инспекции возражал против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве, просил судебный акт оставить без изменения.

Третье лицо в судебное заседание не явилось, о времени и месте судебного разбирательства извещено надлежащим образом. 

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены в апелляционном порядке.

Как установлено из материалов дела, инспекцией проведена камеральная налоговая проверка уточненной налоговой декларации по НДС за 2 квартал 2016 года (корректировка № 3), представленной заявителем 16.01.2017.

По результатам рассмотрения материалов камеральной налоговой проверки Инспекцией были вынесены решения № 227 и № 212 от 29.06.2017.

Решением № 227 Обществу уменьшен заявленный к возмещению из бюджета НДС в сумме 2 244 130 рублей за 2 квартал 2016 года.

Решением № 212 Обществу отказано в возмещении суммы НДС за 2 квартал 2016 года в размере 2 244 130 рублей.

Основанием для отказа послужил вывод налогового о неправомерности  включения АО «У-УАЗ» в состав налоговых вычетов по НДС по счетам-фактурам от 16.06.2014 № 0004107, от 01.06.2015 № 0004042 на комиссионное вознаграждение,выставленным АО «Рособоронэкспорт» в размере 234 900,52 рублей и 362 531,39 рублей, соответственно, а также по счете-фактуре от 10.06.2016 № 76, выставленному ООО «Альянс Групп» за услуги, оказанные на территории Анголы.

Заявитель, не согласившись с решениями №№ 227, 212, обратился с апелляционной жалобой в Федеральную налоговую службу, которая оставлена без удовлетворения решением ФНС России № СА-4-9/20587@ от 12.10.2017.

Общество, считая решения Инспекции незаконными, обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявленных требований, правомерно исходил из следующего.

В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 146 НК РФ объектом налогообложения признается реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав.

Из положений подпункта 2 пункта 1.1 статьи 148 НК РФ следует, что, если иное не предусмотрено пунктом 2.1 статьи 148 НК РФ, в целях главы 21 НК РФ местом реализации работ (услуг) не признается территория Российской Федерации, если работы (услуги) связаны непосредственно с находящимся за пределами территории Российской Федерации движимым имуществом, а также с находящимися за пределами территории Российской Федерации воздушными, морскими судами и судами внутреннего плавания. К таким работам (услугам) относятся, в частности, монтаж, сборка, переработка, обработка, ремонт, техническое обслуживание.

Согласно пункту 1 статьи 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 НК РФ, на установленные статьей 171 НК РФ налоговые вычеты.

В соответствии с подпунктом 1 пункта 2 статьи 171 НК РФ вычетам подлежат суммы НДС, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав на территории Российской Федерации либо уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, в таможенных процедурах выпуска для внутреннего потребления, переработки для внутреннего потребления, временного ввоза и переработки вне таможенной территории либо при ввозе товаров, перемещаемых через границу Российской Федерации без таможенного оформления, в отношении: товаров (работ, услуг), а также имущественных прав, приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с главой 21 НК РФ, за исключением товаров, предусмотренных пунктом 2 статьи 170 НК РФ.

В соответствии с пунктом 1 статьи 172 НК РФ налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 НК РФ, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), имущественных прав, документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов в случаях, предусмотренных пунктами 3, 6 - 8 статьи 171 НК РФ.

Вычетам подлежат, если иное не установлено статьей 172 НК РФ, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), имущественных прав на территории Российской Федерации, либо фактически уплаченные ими при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав с учетом особенностей, предусмотренных статьей 172 НК РФ и при наличии соответствующих первичных документов.

Подпунктом 2 пункта 2 статьи 170 НК РФ установлено, что в случае приобретения (ввоза) товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, используемых для операций по производству и (или) реализации товаров (работ, услуг), местом реализации которых не признается территория Российской Федерации, суммы налога, предъявленные покупателю при приобретении товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, либо фактически уплаченные при ввозе товаров, в том числе основных средств и нематериальных активов, на территорию Российской Федерации, учитываются в стоимости таких товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов.

Местом осуществления деятельности покупателя считается территория Российской Федерации в случае фактического присутствия покупателя работ (услуг), указанных в названном подпункте, на территории Российской Федерации на основе государственной регистрации организации или индивидуального предпринимателя, а при ее отсутствии или в отношении филиалов и представительств указанной организации - на основании места, указанного в учредительных документах организации, места управления организации, места нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, места нахождения постоянного представительства (если работы (услуги) приобретены через это постоянное представительство).

В соответствии с подпунктом 4 пункта 1.1 статьи 148 НК РФ, если иное не предусмотрено пунктом 2.1 указанной статьи, в целях главы 21 Налогового кодекса Российской Федерации местом реализации работ (услуг) не признается территория Российской Федерации, если покупатель работ (услуг) не осуществляет деятельность на территории Российской Федерации. Положение данного подпункта применяется при выполнении тех видов работ и услуг, которые перечислены в подпункте 4 пункта 1 статьи 148 НК РФ.

Как установлено из материалов дела, АО «У-УАЗ» (Комитент) и АО «Рособоронэкспорт» (Комиссионер) заключен договор комиссии от 14.05.2014 №Р/1302474130526-1314420 во исполнение внешнеэкономического контракта от 07.10.2013 № Р/1302474130526, который подписан между Государственным предприятием «Симпортекс Е.Р. — Реализация оборудования и материальных средств, Импорт и Экспорт», г. Луанда, Ангола и Российской Федерацией в лице АО «Рособоронэкспорт» на поставку вертолетов Ми-171Ш и оказание услуг по обучению специалистов Инозаказчика эксплуатации и техническому обслуживанию вертолетов Ми-171Ш.

Также, между АО «У-УАЗ» (Заказчик) и ООО «Альянс Групп» (Исполнитель) заключен договор от 05.06.2014 №24У/10-2014 возмездного оказания переводческих услуг в Российской Федерации и за границей, согласно которому Исполнитель обязан предоставить Заказчику 4 переводчика португальского языка для лингвистического сопровождения обучения в Российской Федерации на 55 календарных дней и 4 переводчика португальского языка для лингвистического сопровождения обучения в Анголе на 116 календарных дней.

АО «У-УАЗ» в 7 разделе налоговой декларации «Операции, не подлежащие налогообложению, операции, не признаваемые объектом налогообложения, операции по реализации товаров, местом реализации которых не признается территория РФ, а также суммы оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок, длительного производственного цикла, изготовление которых свыше 6 месяцев» под кодом операции 1010812 «Оказание услуг (выполнение работ), местом реализации которых территория РФ не является (кроме оказанных (выполненных) на территории страны - члена ЕАЭС)» отражена стоимость реализованных (переданных) товаров (работ, услуг) - 174 516 168 рублей.

В обоснование правомерности освобождения от налогообложения операций по реализации услуг, отраженных в 7 разделе налоговой декларации, налогоплательщиком представлены копии актов о выполненных работах по обучению специалистов по эксплуатации и обслуживанию вертолетов МИ-171Ш от 07.06.2016 (г. Луанда), акта от 10.06.2016 об оказании услуг по договору от 05.06.2014 № 24У/10-2014.

В ответ на требования налогового органа о предоставлении пояснений, Обществом указано, что «...вычет НДС по счетам-фактурам от 16.06.2014 № 0004107, от 01.06.2015 № 0004042, от 10.06.2017 № 76 включен в книгу покупок и декларацию правомерно, так как обусловлен учетной политикой по налоговому учету предприятия, а именно, НДС, подлежащий отнесению на расходы в соответствии со статьей 170 НК РФ, в связи с наличием реализации не облагаемой НДС, рассчитывается как произведение удельного веса выручки по отгрузке не облагаемой НДС в общем объеме выручки по отгрузке без НДС на сумму НДС, полученную от поставщиков товаров (работ, услуг), только в случае превышения 5% барьера фактических совокупных расходов на приобретение, производство и реализацию товаров (работ, услуг), операции по реализации которых не подлежат налогообложению НДС к общей величине совокупных расходов на приобретение, производство и реализацию товаров (работ, услуг)».

Судами установлено и не оспаривается сторонами, что в соответствии с Положением учетной политики для целей налогового учета на 2016 год, утвержденной АО «У-УАЗ» Приказом от 17.12.2015 № 1235, Общество ведет раздельный учет операций, облагаемых НДС по различным ставкам или не подлежащих налогообложению НДС.

В ответ на требование от 25.07.2016 № 21836/21 налогоплательщиком представлена бухгалтерская справка по расчету 5-ти процентного барьера за 2 квартал 2016 года, согласно которой доля реализации, необлагаемой НДС, составила 1,2 процента.

По результатам проверки Инспекция пришла к выводу, что оказанные АО «Рособоронэкспорт» услуги комиссионера были приобретены АО «У-УАЗ» с целью оказания услуг на территории Анголы по обучению специалистов по эксплуатации и техническому обслуживанию вертолетов Ми-171Ш во исполнение внешнеэкономического контракта от 07.10.2013 № Р/1302474130526 и договора комиссии от 14.05.2014 № Р/1302474130526-1314420, а также оказанные ООО «Альянс Групп» на территории Анголы услуги перевода, местом реализации которых, в соответствии с подпунктом 2 пункта 1.1 статьи 148 НК РФ, не признается территория Российской Федерации и, следовательно, в силу положений подпункта 1 пункта 1 статьи 146 НК РФ данные операции не признаются объектом налогообложения НДС.

Суды, соглашаясь с позицией налогового органа, исходили из следующего.

НДС по товарам (работам, услугам), которые используются исключительно в необлагаемой деятельности, вычету не подлежит.

Следовательно, НДС по товарам (работам, услугам), которые используются исключительно в необлагаемой деятельности, вычету не подлежит, даже если доля совокупных расходов налогоплательщика на приобретение, производство и (или) реализацию товаров (работ, услуг), имущественных прав, операции по реализации которых не подлежат налогообложению, составляет менее 5 процентов. 

Правила, установленные абзацем 7 пункта 4 статьи 170 НК РФ, не могут быть применены к указанным суммам налога, которые в соответствии с положениями пункта 2 статьи 170 НК РФ подлежат учету в стоимости соответствующих товаров (работ, услуг).

Аналогичная позиция изложена в Определении Верховного Суда РФ от 12.10.2016 № 305-КГ16-9537 и Постановлении Арбитражного суда Северо-Западного округа от 08.05.2018 N Ф07-4426/2018 по делу N А44-3496/2017.

В соответствии с положениями подпункта 1 пункта 2 статьи 171 НК РФ суммы НДС в отношении услуг АО «Рособоронэкспорт», а также в отношении переводческих услуг, оказанных ООО «Альянс Групп» по реализации работ (услуг) не на территории Российской Федерации, вычету не подлежат.

Ссылка Общества на Определение Верховного суда РФ от 04.06.2015 № 305-КГ15-4906 по делу №А40-853/2014, подлежит отклонению, т.к. положения абзаца 7 пункта 4 статьи 170 НК РФ к рассматриваемым правоотношениям не применяются, поскольку НДС по приобретенным услугам в соответствии с пунктом 2 статьи 170 НК РФ должен учитываться в составе расходов по налогу на прибыль организаций.

Кроме того, правовая позиция Верховного суда РФ, поддержанная Минфином России в Письме от 05.10.2017 № 03-07-11/65098, стала основой для уточнения нормы абзаца 7 пункта 4 статьи 170 НК РФ (в редакции пункта 4 статьи 170 НК РФ, действовавшей до 01.04.2014 - абзац 9 пункт 4 статьи 170 НК РФ).

Так в подпункте «Г» пункта 12 статьи 2 Федерального закона от 27.11.2017 №335-ФЗ «О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» абзац 7 пункта 4 статьи 170 НК РФ изложен в следующей редакции: «Налогоплательщик вправе не применять положения абзаца 4 настоящего пункта к тем налоговым периодам, в которых доля совокупных расходов на приобретение, производство и (или) реализацию товаров (работ, услуг), имущественных прав, операции по реализации которых не подлежат налогообложению, не превышает 5 процентов общей величины совокупных расходов на приобретение, производство и (или) реализацию товаров (работ, услуг), имущественных прав. При этом указанные в абзаце четвертом настоящего пункта суммы налога, предъявленные таким налогоплательщикам продавцами товаров (работ, услуг), имущественных прав в указанном налоговом периоде, подлежат вычету в соответствии с порядком, предусмотренным статьей 172 настоящего Кодекса».

Ранее указанный абзац был изложен следующим образом: «Налогоплательщик имеет право не применять положения настоящего пункта к тем налоговым периодам, в которых доля совокупных расходов на приобретение, производство и (или) реализацию товаров (работ, услуг), имущественных прав, операции по реализации которых не подлежат налогообложению, не превышает 5 процентов...», что требовало судебного толкования указанной нормы НК РФ.

Уточнение «Налогоплательщик вправе не применять положения абзаца четвертого настоящего пункта», указывает на то, что правило о пяти процентах применяется к НДС по товарам (работам, услугам), приобретенным для одновременного использования как в облагаемых, так и необлагаемых НДС операциях (налог, о котором идет речь в абзаце 4 пункта 4 статьи 170 НК РФ).

К НДС по товарам (работам, услугам), приобретенным для использования в необлагаемых НДС операциях (налог, о котором идет речь в абзаце 2 пункта 4 статьи 170 НК РФ и в настоящем деле), это правило не применяется.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции правомерно пришел к выводу, что решения Инспекции являются законными и обоснованными, а заявленные Обществом требования удовлетворению не подлежат.

Принимая во внимание, что судом правильно установлены обстоятельства дела, в соответствии со статьей 71 АПК РФ исследованы и оценены имеющиеся в деле доказательства, применены нормы материального права, подлежащие применению в данном споре, нормы процессуального права при рассмотрении дела не нарушены, обжалуемое решение суда является законным и обоснованным и отмене не подлежит.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 269-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 17.09.2018 по делу №56-13584/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Возвратить ОАО «Улан-Удэнский авиационный завод» из федерального бюджета излишне уплаченную по платежному поручению № 13879 от 15.10.2018 государственную пошлину за рассмотрение дела в апелляционном суде в сумме 1 500 руб.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

 

Председательствующий

 

М.В. Будылева

 

Судьи

 

И.А. Дмитриева

Л.П. Загараева