АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  КРАСНОЯРСКОГО  КРАЯ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Р Е Ш Е Н И Е

28 мая 2019 года

Дело № А33-624/2019

Красноярск

Резолютивная часть решения объявлена 21 мая 2019 года.

В полном объеме решение изготовлено 28 мая 2019 года.

Арбитражный суд Красноярского края в составе судьи Болуж Е.В., 

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению муниципального автономного учреждения «Центр спортивных клубов» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

об оспаривании решения по делу № 92-11-17 о нарушении антимонопольного законодательства от 08.11.2018,

к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью «Проектдевелопмент» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), 

при участии:

от заявителя: ФИО1, действующей на основании доверенности от 09.01.2019 № 1, личность удостоверена паспортом, ФИО2, действующей на основании доверенности от 20.09.2017 № 27, личность удостоверена паспортом

от ответчика: ФИО3, действующего на основании доверенности от 09.01.2019 № 8, личность удостоверена паспортом,

от третьего лица: Келлер Ю.Н., действующей на основании доверенности от 11.02.2019, личность удостоверена паспортом,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО4, протоколирование ведется с использованием средств системы аудиозаписи,

установил:

муниципальное автономное учреждение «Центр спортивных клубов» (далее – заявитель, МАУ «ЦСК») обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю (далее – ответчик, Красноярское УФАС России) о признании незаконным и отмене решения по делу № 92-11-17 о нарушении антимонопольного законодательства от 08.11.2018.

В судебном заседании представители заявителя требования поддержали, сослались на доводы, изложенные в заявлении.

Представитель ответчика в судебном заседании заявленные требования не признал, сослался на доводы, изложенные в письменном отзыве на заявление.

Представитель третьего лица поддержал позицию заявителя.

При рассмотрении дела установлены следующие обстоятельства, имеющие значение для рассмотрения спора.

В адрес Красноярского УФАС России поступило обращение депутата Законодательного собрания Красноярского края ФИО5 (исх: № 3302-и-ЗС от 26.06.2017; вх. № 11686 от 29.06.2017) с просьбой провести проверку действий МАУ «ЦСК» при проведении открытого конкурса на право выполнения работ по благоустройству (в том числе капитальному ремонту и модернизации объектов городского благоустройства) Набережной реки Енисей города Красноярска от железнодорожного моста через реку Енисей до реки Кача (извещение № 31705177666).

По результатам рассмотрения вышеуказанного обращения, в действиях МАУ «ЦСК» и ООО «Проектдевелопмент» были выявлены признаки нарушения части 4 статьи 11 ФЗ «О защите конкуренции».

Приказом Красноярского УФ АС России № 196 от 28.07.2017 возбуждено дело № 92-11-В7.

Определением от 01.08.2017 о назначении дела № 92-11-17 о нарушении антимонопольного законодательства к рассмотрению, к участию в деле в качестве заявителя привлечен депутат Законодательного собрания Красноярского края ФИО5, в качестве ответчиков привлечены: МАУ «ЦСК», ООО «Проектдевелопмент», в качестве заинтересованного лица: ООО «ИСК», а рассмотрение дела назначено на 14.08.2017. Определением от 14.08.2017 рассмотрение дела отложено на 18.09.2017 в связи с непредставлением ООО «Проектдевелопмент» затребованных Комиссией сведений. Определением от 18.09.2017 в связи с отсутствием в материалах дела доказательств надлежащего уведомления ООО «Проектдевелопмент» о времени и месте рассмотрения настоящего дела рассмотрение дела отложено на 19.10.2017. Определением от 19.10.2017 в связи с необходимостью получения дополнительных доказательств рассмотрение дела отложено на 27.11.2017, срок рассмотрения дела продлен до 01.05.2018. В период с 27.10.2017 по 27.11.2017 инспекцией Красноярского УФАС России на основании приказа № 291 от 27.10.2017 проведена внеплановая выездная проверка МАУ «ЦСК», предметом которой выступали обстоятельства, исследуемые в рамках настоящего дела. Определением от 27.11.2017 рассмотрение дела отложено на 10.01.2018 в связи с принятием заключения об обстоятельствах дела. Копия заключения об обстоятельствах дела направлена лицам, участвующим в деле 01.12.2017. Лицам, участвующим в деле, в срок до 20.12.2017 предложено представить пояснения на заключение об обстоятельствах дела. Определением от 10.01.2018 рассмотрение дела отложено в связи с привлечением к участию в деле в качестве ответчиков ООО «НСК» и Администрации г. Красноярска, переквалификации вменяемого ответчикам нарушения антимонопольного законодательства на статью 16 ФЗ «О защите конкуренции», рассмотрение дела назначено на 02.02.2018. Определением от 02.02.2018 рассмотрение дела отложено в связи с необходимостью получения дополнительных доказательств, рассмотрение дела назначено на 19.03.2018. Определением от 19.03.2018 рассмотрение дела отложено в связи с непредставлением Администрацией г. Красноярска затребованных сведений, рассмотрение дела назначено на 18.04.2018. Определением от 18.04.2018 рассмотрение дела отложено в связи с удовлетворением ходатайств Администрации г. Красноярска, МАУ «ЦСК», рассмотрение дела назначено на 22.05.2018. Определением от 03.05.2018 дата рассмотрения дела перенесена в связи с невозможностью рассмотрения дела в  назначенную определением от 18.04.2018 дату, рассмотрение дела назначено на 26.06.2018. Определением от  26.06.2018 рассмотрение дела отложено в связи с принятием заключения об обстоятельствах дела, рассмотрение дела назначено на 18.07.2018. Копия заключения об обстоятельствах дела направлена в адрес лиц, участвующих в деле, 03.07.2018. Определением от 18.07.2018 рассмотрение дела отложено на 13.09.2018 с вязи с неполучением ответчиками копии заключения об обстоятельствах дела. Определением от 13.09.2018 рассмотрение дела отложено на 08.10.2018 в связи с необходимостью дополнительного изучения имеющихся в деле доказательств. Определением от 08.10.2018 участие в деле Администрации г. Красноярска, ООО «НСК» прекращено в связи с отсутствием в их действиях признаков нарушения запрета, установленного пунктом 4 статьи  16 ФЗ «О защите конкуренции», рассмотрение дела в отношении МАУ «ЦСК» и ООО «Проектдевелопмент» по признакам нарушения части 4 статьи 11 ФЗ «О защите конкуренции» продолжено, рассмотрение дела назначено на 30.10.2018. 30 октября 2018 года дело № 92-11-17 рассмотрено в присутствии представителей МАУ «ЦСК», в отсутствие представителей иных лиц, надлежащим образом уведомленных о времени и месте рассмотрения настоящего дела.

Комиссией по рассмотрению дела № 92-11-17 установлены следующие, имеющие значение для дела, обстоятельства.

01.06.2017 на официальном сайте единой информационной системы в сфере закупок в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» www.zakupki.gov.ru размещено извещение № 31705177666 на право заключения договора на выполнение работ по благоустройству (в том числе капитальному ремонту и модернизации объектов городского благоустройства) Набережной реки Енисей города Красноярска от железнодорожного моста через реку Енисей до реки Кача. Заказчиком выступило МАУ «ЦСК».

Срок предоставления документации на участие в открытом конкурсе по указанному извещению - с 01.06.2017 по 10.07.2017. Дата и время окончания подачи заявок - 20.05.2016 15:00.

Дата и время вскрытия конвертов с заявками - 11.07.2017 09:00. Дата рассмотрения заявок на участие в конкурсе - 11.07.2017 09:00. Дата и время подведения итогов открытого конкурса-11.07.2017 14:00.

Начальная (максимальная) цена контракта составила 152 994 400,00 рублей.

Согласно протоколу вскрытия конвертов и рассмотрения предложений на участие в открытом конкурсе от 11.07.2017, на участие в конкурсе была подана только одна заявка -общества с ограниченной ответственностью «НСК» (660037, 

<

...>; ИНН/ОГРН 

<

***>/

<

***>) (далее - ООО «НСК»). Заявка общества была допущена к участию в конкурсе. Открытый конкурс был признан несостоявшимся по причине подачи только одной заявки на участие в открытом конкурсе.

В соответствии с протоколом подведения итогов открытого конкурса от 12.07.2017, закупочной комиссией было принято решение заключить договор на выполнение работ по благоустройству (в том числе капитальному ремонту и модернизации объектов городского благоустройства) Набережной реки Енисей города Красноярска от железнодорожного моста через реку Енисей до реки Кача с ООО «НСК».

24.07.2017 между ООО «НСК» и МАУ «ЦСК» был заключен договор № 690 на выполнение работ по благоустройству (в том числе капитальному ремонту и модернизации объектов городского благоустройства) Набережной реки Енисей города Красноярска от железнодорожного моста через реку Енисей до реки Кача с ценой 152 994 400 (сто пятьдесят два миллиона девятьсот девяносто четыре тысячи четыреста) рублей 00 копеек. 

При этом, ранее 28.04.2017, на официальном сайте единой информационной системы в сфере закупок в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» www.zakupki.gov.ru размещено извещение № 31705071128 о проведении МАУ «ЦСК» закупки у единственного поставщика. 18.04.2017 между МАУ «ЦСК» и ООО «Проектдевелопмент» заключен договор подряда № 338 на разработку проектной документации на благоустройство (в том числе капитального ремонта и модернизации объектов городского благоустройства) Набережной реки Енисей города Красноярска от железнодорожного моста через реку Енисей до реки Кача.

Цена данного договора составила 2 999 000 (два миллиона девятьсот девяносто девять тысяч) рублей 00 копеек. Договор исполнен сторонами.

13.12.2013 решением Наблюдательного совета МАУ «ЦСК» (протокол от 13.12.2013 № 20) было утверждено Положение о закупках товаров, работ и услуг муниципального автономного учреждения города Красноярска «Центр спортивных клубов» (МАУ «ЦСК) (далее - Положение). На момент проведения закупок по вышеуказанным извещениям действовало Положение в редакции от 01.02.2017. Настоящее Положение регламентирует закупочную деятельность МАУ «ЦСК».

В соответствии с пунктом 3 Положения, при закупке товаров, работ, услуг МАУ «ЦСК» руководствуется следующими принципами:

- информационная открытость закупки;

- равноправие, справедливость, отсутствие дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки;

- целевое и экономически эффективное расходование денежных средств на приобретение товаров, работ, услуг (с учетом при необходимости стоимости жизненного цикла закупаемой продукции) и реализация мер, направленных на сокращение издержек заказчика;

- отсутствие ограничения допуска к участию в закупке путем установления не измеряемых требований к участникам закупки.

Пунктом 32 Положения определен перечень способов проведения закупок МАУ «ЦСК»:

открытый конкурс;

открытый аукцион;

запрос ценовых котировок;

запрос предложений;

конкурентные переговоры;

закупка у единственного поставщика.

Согласно пункту 165 Положения, при осуществлении закупок у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) договор заключается напрямую с поставщиком (исполнителем, подрядчиком), без использования конкурентных процедур с учетом требований настоящего раздела.

Перечень случаев, в которых возможно осуществление закупки у единственного поставщика, определен пунктом 166 Положения. К этим случаям, в частности, относится, закупка товаров, работ, услуг, стоимость которых не превышает 3 000 000 рублей (подпункт 9 пункта 166 Положения).

При этом указанный размер был определен в редакции Положения, установленной протоколом Наблюдательного совета МАУ «ЦСК» от 27.01.2017 № 1. В предыдущей редакции Положения (в ред. протокола Наблюдательного совета МАУ «ЦСК» от 06.06.2016 № 6 и иных предшествующих редакциях) предельный размер суммы закупки у единственного поставщика был определен как «100 тысяч рублей без учета налогов».

Независимо от способа закупки, принципы, перечисленные в пункте 1 статьи 3 ФЗ «О закупках» и пункте 3 Положения должны соблюдаться в полной мере.

В ходе рассмотрения дела, Комиссией установлено, что МАУ «ЦСК» направляло запросы коммерческих предложений в адрес хозяйствующих субъектов, способных выполнить работы по разработке проектной документации. По результатам анализа поступивших коммерческих предложений, МАУ «ЦСК» было принято решение заключить договор с ООО «Проектдевелопмент» как с лицом, предложившим наилучшую цену договора. Помимо ООО «Проектдевелопмент», как следует из пояснений представителя МАУ «ЦСК», данных в ходе заседания Комиссии 19.10.2017, запросы коммерческих предложений направлялись в адрес ЗАО «Кооперативная проектная мастерская «А - 2» и ООО «Проект и Инжиниринг».

С целью проверки указанной информации, на основании приказа Красноярского УФАС России №291 от 27.10.2017 «О проведении выездной внеплановой проверки» инспекцией Управления была проведена внеплановая выездная проверки МАУ «ЦСК». По результатам её проведения были установлены следующие обстоятельства.

Согласно сведениям о государственной регистрации юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, крестьянских (фермерских) хозяйств, размещенных на официальном сайте Федеральной налоговой службы http://egrul.nalog.ru/ единственным учредителем МАУ «ЦСК» является муниципальное образование город Красноярск в лице Администрации г. Красноярска и Главного управления по физической культуре, спорту и туризму Администрации г. Красноярска. Основным видом деятельности является деятельности в области спорта.

Директором МАУ «ЦСК» является ФИО6, назначенный на должность приказом № 26 - пу от 21.06.2013.

Юридический адрес МАУ «ЦСК»: 660027, 

<

...> «а». Фактический адрес совпадает с юридическим.

В соответствии с пунктом 1.2 Устава МАУ «ЦСК» (утвержден приказом Главного управления по физической культуре, спорту и туризму Администрации г. Красноярска от 16.11.2015 № 134) (далее - Устав) учреждение представляет собой некоммерческую унитарную организацию, не преследующую в качестве основной цели извлечение прибыли и финансируется из бюджета города в виде субсидий на основании утвержденного муниципального задания на оказание муниципальных услуг (выполнение работ).

Согласно пункту 2.1 Устава целью деятельности учреждения является развитие физической культуры и массового спорта в городе Красноярске. Пунктом 2.2 определен предмет деятельности учреждения, в который входят:

- осуществление мероприятий, предусмотренных муниципальными программами и планами развития физической культуры и спорта в городе;

- развитие физической культуры и массового спорта по месту жительства горожан;

- реализация программ спортивной подготовки в соответствии с федеральными стандартами спортивной подготовки по видам спорта (спортивными дисциплинами);

- осуществление мероприятий по популяризации физической культуры и спорта среди различных групп населения города;

- оказание содействия субъектам физической культуры и спорта, осуществляющим свою деятельность на территории города Красноярска, в том числе клубам, секциям по месту жительства, а также общеобразовательным учреждениям города в организации физкультурной и спортивной работы.

Пунктом 2.3 Устава определен перечень основных видов деятельности МАУ «ЦСК», осуществляемых для достижения цели, указанной в пункте 2.1 Устава.

Пунктом 2.4 Устава установлено, что учреждение по своему усмотрению вправе сверх установленного муниципального задания выполнять работы, оказывать услуги, относящиеся к его основным видам деятельности, для граждан и юридических лиц за плату и на одинаковых, при оказании однородных услуг, условиях в порядке, установленном федеральными законами.

В пункте 2.5 Устава дан перечень видов приносящей доход деятельности, не относящейся к основным видам деятельности, которые вправе осуществлять МАУ «ЦСК».

Инспекцией Управления был проведен опрос сотрудников МАУ «ЦСК» ФИО7, ФИО8, ФИО9, ФИО6 и проведен осмотр помещений проверяемого лица (протокол осмотра № 1 от 31.10.2017).

Из объяснений, данных ФИО7, занимающим должность начальника инженерно-эксплуатационного отдела МАУ «ЦСК», следует, что в 2016 году набережную реки Енисей, а именно расположенные на ней объекты капитального строительства и земельные участки, начали передавать в пользование учреждению. С учетом неудовлетворительного состояния данных объектов, возникла необходимость в проведении работ по их (объектов) ремонту. С декабря 2016 года началась концептуальная разработка проекта объектов, расположенных на набережной реки Енисей г. Красноярска. Концептуальная разработка заключалась в определении необходимых мероприятий для приведения набережной в «должный вид», её модернизации и благоустройства. С целью такой разработки проводились общественные слушания с участием представителей МАУ «ЦСК», Департамента городского хозяйства Администрации г. Красноярска, Департамента муниципального имущества и земельных отношений Департамента г. Красноярска, иных структурных подразделений Администрации г. Красноярска, в том числе Администраций внутригородских районов Красноярска, а также общественных организаций. По результатам проведенных слушаний были определены требующие решения задачи, которые в последующем были использованы при разработке технического задания на разработке проектной документации. Разработка включала в себя визуальное обследование в необходимом объеме для определения проектных решений. Техническим заданием было предусмотрено выполнение инженерно-геологических изысканий в необходимом объеме для ремонта и модернизации набережной реки Енисей.

Из объяснений, данных ФИО8, занимающей должность специалиста по закупкам МАУ «ЦСК» следует, что в обязанности ФИО8 входила подготовка документации на разработку проектной документации на выполнение работ по благоустройству набережной р. Енисей и направление запросов коммерческих предложений в адрес хозяйствующих субъектов, способных выполнить соответствующие работы. Указания по проведению данной закупки давались ФИО10, являющейся непосредственным руководителем ФИО8 Запросы коммерческих предложений были направлены в три организации, адресаты запросов были определены ФИО10. Направление запросов коммерческих предложений происходило по телефону, запрос включал в себя доведение сведений только об объеме подлежащих выполнению работ.

Иным организациям, помимо ЗАО «Кооперативная проектная мастерская «А - 2», ООО «Проект и Инжиниринг» и ООО «Проектдевелопмент», запросы коммерческих предложений, доведенные посредством телефонных переговоров, не направлялись.

Из объяснений, данных ФИО10, на момент проведения закупки и заключения договора с ООО «Проектдевелопмент» занимавшей должность начальника планово-экономического отдела (в настоящее время - заместитель директора МАУ «ЦСК» по финансам), следует, что при проведении закупки на разработку проектной документации по благоустройству набережной р. Енисей и последующей закупки на выполнение работ по благоустройству набережной р. Енисей изначально было принято решение о проведении закупки у единственного поставщика на разработку документации и в последующем был объявлен конкурс на право заключения договора на выполнение работ по благоустройству. Решение о закупке у единственного поставщика было принято директором учреждения ФИО6 Разработка документации на проведение - закупки на разработку проектной документации началась в апреле 2017 года. Указания направлять запросы коммерческих предложений только в ЗАО «Кооперативная проектная мастерская «А - 2», ООО «Проект и Инжиниринг» и ООО «Проектдевелопмент» были даны директором учреждения ФИО6, с данными организациями у МАУ «ЦСК» ранее не было договорных отношений. Коммерческие предложения от указанных юридических лиц поступали на электронную почту директора МАУ «ЦСК» ФИО6 Запросы коммерческих предложений направлялись только по телефону, причем по рабочему телефону. Затем на основании данных коммерческих предложений была определена цена подлежащего заключению договора. Поступившие коммерческие предложения были переданы опрашиваемому лицу через неустановленное лицо (предположительно, юрисконсульта), который получил их (коммерческие предложения) через директора МАУ «ЦСК» ФИО6 О том, как происходило определение объемов работ, опрашиваемое лицо вспомнить не смогло.

Из объяснений, полученных от ФИО6, занимающего должность директора МАУ «ЦСК» следует, что перед заключением договора с ООО «Проектдевелопмент», учреждением проводился анализ рынка проектных работ. По поручению опрашиваемого лица в телефонном режиме были запрошены коммерческие предложения у ряда организаций, часть из которых были получены нарочно. Состав и стоимость работ были определены независимо, путем составления сметного расчета. Также, ФИО6 пояснил, что дополнительно самостоятельно связывался с представителями хозяйствующих субъектов, которые направляли соответствующую информацию  на электронную почту.

В ходе проведения осмотра кабинета директора МАУ «ЦСК», в том числе находящегося в указанном кабинете компьютера (инвентаризационный номер отсутствует), установлено, что ФИО6 принадлежит служебная почта 282936@mail.ru.  ФИО11 в ходе осмотра представлена переписка с ООО «Проектдевелопмент» (электронные адреса anton.shatalov@gmail.com, lari_ne@mail.ru ) и ООО «АДМ» (электронный адрес ooo.adm@yandex.ru).

Из переписки с ООО «Проектдевелопмент» следует, что представителем последнего (адрес электронной почты anton.shatalov@gmail.com) в адрес ФИО6 была направлена заявочная презентация (дата сообщения - 27.03.2017). Затем были направлены сметы на выполнение работ по разработке проектной документации на благоустройство набережной р. Енисей (дата сообщения - 29.03.2017). Согласно смете, полная стоимость работ составит: изыскательных - 410 850,54 рублей, проектных — 2 301 045,64 рублей, проведение экспертизы - 287 103,82 рублей.

05.04.2017 с адреса электронной почты lari_ne@mail.ru поступило сообщение, к которому были приложены файлы «Состав проекта» и «ТЗ - Корректировка (ПД)». Файл «Состав проекта» включает в себя состав проектной документации «Благоустройства набережной р. Енисей в центральном районе г. Красноярска», а файл «ТЗ - Корректировка (ПД)» содержит техническое задание на разработку проектной документации благоустройства набережной р. Енисей в Центральном районе г. Красноярска.

08.04.2017 с адреса электронной почты anton.shatalov@gmail.com поступило сообщение в ответ на письмо, озаглавленное «Договор ПСД набережная 2 999 000.docx, ТЗ ПСД.doc», содержащее сообщение «откорректировали» и приложенные файлы «ТЗ_ПД.doc», включающий в себя техническое задание на разработку проектной документации на благоустройство набережной р. Енисей, и «Договор ПСД набережная 2 999 000.doc», озаглавленный как «Договор подряда № на разработку проектной документации на благоустройство Набережной реки Енисей» и датированный как «11» апреля 2017 года.

10.04.2017 с адреса электронной почты anton.shatalov@gmail.com поступило сообщение под названием «сметы», содержащее файлы «Сводная смета.хls», «Смета геология.хls» и «смета на проектные работы №2.хls». Файл «Сводная смета.хls» содержит сводную смету на проектные и изыскательские работы и по сравнению с сообщением от 29.03.2017 в таблице появилась графа «Коэф-т договорной цены К=0,97836037788». При этом, стоимость проектных работ составила 2 660 127,65 рублей (сообщение от 29.03.2017 - 2 301 045,64 рублей), стоимость изыскательских работ - 405,204,99 рублей (410 850,54 рублей), стоимость проведения экспертизы не указана, общая стоимость работ определена как 3 065 332,64 рубля, а с учетом коэффициента договорной цены - 2 999 000,00 рублей. Другие два файла конкретизируют описанный расчет.

При этом ранее, 11.02.2017 с адреса электронной почты anton.shatalov@gmail.com поступило сообщение, содержащее файл «ТЕХНИЧЕСКОЕ ЗАДАНИЕ-34.doc», содержащее «техническое задание на разработку концепции обустройства существующей капитальной набережной в центральной части города Красноярска».

10.03.2017 с адреса электронной почты ooo.adm@yandex.ru поступило сообщение от ООО «АДМ» с приложением файла под названием «Копия Приложение 1 ред 2.хlsx», содержащем предлагаемые ООО «АДМ» мероприятия по разработке проектной документации на благоустройство набережной р. Енисей. Общая стоимость работ составляет 156 090,00 тыс. рублей.

Также было обнаружено письмо, поступившее с адреса 2540477@mail.ru  01.03.2017, содержащее файл с названием «ТЕХНИЧЕСКОЕ ЗАДАНИЕ - набережная замечания.doс».

Переписки с иными лицам, связанной с процедурой направления запросов коммерческих предложений в рамках заключения договора на разработку проектной документации по благоустройству набережной р. Енисей, определения ООО «Проектдевелопмент» в качестве единственного поставщика и заключением договора с указанным обществом, обнаружено не было.

Визуально коммерческие предложения, поступившие от ЗАО «Кооперативная проектная мастерская» и  «А - 2», ООО «Проект и Инжиниринг» и ООО «Проектдевелопмент», не содержат какие-либо отметки, свидетельствующие о принятия их в канцелярии МАУ «ЦСК» (штампы с указанием входящего номера и даты получения и т.п.) или об ином направлении их нарочно в адрес МАУ «ЦСК». На рабочей электронной почте ФИО6 указанные коммерческие предложения также не обнаружены.

Исследовав материалы дела, в том числе доказательства, полученные в ходе проведения внеплановой выездной проверки в отношении МАУ «ЦСК», Комиссия пришла к выводу о достижении между МАУ «ЦСК» и ООО «Проектдевелопмент» антиконкурентного соглашения, запрет на достижение которого установлен частью 4 статьи 11 ФЗ «О защите конкуренции», создавшее преимущественные условия осуществления хозяйственной деятельности для ООО  «Проектдевелопмент».

Порядок подготовки и размещения извещения о проведении закупки регламентирован статьей 4 ФЗ «О закупках», а также разделом II Положения о закупках МАУ «ЦСК».

Частью 5 статьи 4 ФЗ «О закупках» определено, что в единой информационной системе при закупке размещается информация о закупке, в том числе извещение о закупке, документация о закупке, проект договора, являющийся неотъемлемой частью извещения о закупке и документации о закупке, изменения, вносимые в такое извещение и такую документацию, разъяснения такой документации, протоколы, составляемые в ходе закупки, а также иная информация, размещение которой в единой информационной системе предусмотрено настоящим Федеральным законом и положением о закупке, за исключением случаев, предусмотренных частями 15 и 16 настоящей статьи. В случае, если при заключении и исполнении договора изменяются объем, цена закупаемых товаров, работ, услуг или сроки исполнения договора по сравнению с указанными в протоколе, составленном по результатам закупки, не позднее чем в течение десяти дней со дня внесения изменений в договор в единой информационной системе размещается информация об изменении договора с указанием измененных условий.

Согласно части 10 статьи 4 ФЗ «О закупках» в документации о закупке должны быть указаны сведения, определенные положением о закупке, в том числе сведения о порядке 11 формирования цены договора (цены лота) (с учетом или без учета расходов на перевозку, страхование, уплату таможенных пошлин, налогов и других обязательных платежей).

Аналогичная норма содержится в пункте 11 Положения о закупках МАУ «ЦСК».

При этом, согласно подпункту 5 пункта 2 Положения, под документацией о закупке понимается комплект документов, содержащих информацию о технических, организационных и иных характеристиках предмета закупок, об условиях и процедуре проведения закупки и о требованиях к заявке на участие в закупке.

Ни ФЗ «О закупках», ни Положение не содержат исключений в части объема сведений, включаемых в закупочную документацию, в зависимости от способа закупки.

Следовательно, и при проведении закупки у единственного поставщика заказчик обязан указать, каким образом происходило определение цены контракта.

Более того, исходя из правовой природы закупки у единственного поставщика, обоснование цены должно быть произведено до заключения договора с контрагентом как раз для того, чтобы определить, возможно ли осуществить закупку товаров, работ, услуг у единственного поставщика или же необходимо проведение конкурентных процедур.

Согласно пункту 6 извещения о закупке у единственного поставщика (извещение в ЕИС № 31705071128) порядок формирования цены договора (цены лота) (с учетом или без учета расходов на перевозку, страхование, уплату таможенных пошлин, налогов и других обязательных платежей) определяется в соответствии с договором.

В соответствии с пунктом 2.1 договора № 338 от 18.04.2017 цена договора составляет               2 999 000 (два миллиона девятьсот девяносто девять тысяч) рублей 00 копеек (НДС не облагается), в соответствии со Сводной сметой (Приложение № 4 к настоящему договору).

Сводная смета (приложение № 4 к договору) идентична файлу «Сводная смета.хls», поступившему с адреса электронной почты anton.shatalov@gmail.com, то есть с адреса электронной почты ООО «Проектдевелопмент».

Тем самым, заказчик не проводил самостоятельное определение начальной (максимальной) цены договора на договора на разработку проектной документации на благоустройство (в том числе капитальный ремонт и модернизацию объектов городского благоустройства) Набережной реки Енисей города Красноярска от железнодорожного моста через реку Енисей до реки Кача. Определение начальной (максимальной) цены договора было осуществлено ООО «Проектдевелопмент», которое входе подготовки технической документации применило «коэффициент договорной цены», порядок определения которого, основания для его применения представитель ООО «Проектдевелопмент» при рассмотрении настоящего дела раскрыть не смог.

То есть, если бы заказчик самостоятельно осуществлял определение начальной (максимальной) цены договора, то она бы превышала сумму в три миллиона рублей, что влекло бы обязанность проведения конкурентных процедур.

При этом, МАУ «ЦСК» в своих пояснениях указывает на то, что перед заключением договора № 338 от 18.04.2017 с ООО «Проектдевелопмент» проводился анализ рынка на предмет поиска контрагента для заключения указанного договора.

Однако, сведения, свидетельствующие о направлении запросов коммерческих предложений в адрес хозяйствующих субъектов, от которых впоследствии были получены коммерческие предложения (ЗАО «Кооперативная проектная мастерская «А - 2», ООО «Проект и Инжиниринг», ООО «Проектдевелопмент») при проведении проверки обнаружены не были, поскольку нет надлежащих доказательств направления таких запросов. Помимо этого, сами коммерческие предложения указанных юридических лиц не были обнаружены на электронной почте руководителя МАУ «ЦСК» ФИО6, который в ходе проведения опроса пояснил что получал часть из них именно на электронную почту, а также отсутствуют подтверждающие сведения о получении коммерческих предложений нарочно. На самих коммерческих предложениях отсутствуют какие - либо отметки, свидетельствующие о принятии их законным представителем МАУ «ЦСК».

Также, до заключения договора с ООО «Проектдевелопмент», между ответчиками осуществлялась переписка, в том числе по условиям договора. Из сообщения от 08.04.2017, полученного с адреса электронной почты anton.shatalov@gmail.com, следует, что проект договора готовился ООО «Проектдевелопмент». Помимо этого, графа о коэффициенте договорной цены появилась только в процессе согласования условий договора, как это следует из переписки, обнаруженной на служебной электронной почте ФИО6.

Вместе с тем, все указания, как это следует из объяснений ФИО8, ФИО10, по проведению закупки на разработку проектной документации на благоустройство набережной р. Енисей, давались директором МАУ «ЦСК» ФИО6. Сами коммерческие предложения были получены ими не лично, а через директора МАУ «ЦСК».

При этом, в объяснениях ФИО6 и ФИО10 имеются противоречия в части определения цены договора на разработку проектной документации на благоустройство бережной р. Енисей. Так, ФИО6 пояснил, что цена договора определялась независимо, путем сметного расчета. Из пояснений ФИО10 следует, что цена указанного договора была определена на основе поступивших коммерческих предложений. В то же время из сведений, полученных при производстве осмотра-рабочего компьютера ФИО6, следует, что сметный расчет выполнялся ООО «Проектдевелопмент». Однако, как уже было указано, доказательств направления и получения коммерческих предложений МАУ «ЦСК» не представлено, сводная смета в свою очередь была подготовлена ООО «Проектдевелопмент», а не заказчиком.

С учетом изложенного, Комиссия также учла то обстоятельство, что изменения в Положении в части увеличения предельно допустимой суммы у единственного поставщика до трех миллионов, вступили в силу с 01.02.2017, то есть в период, после возникновения потребности в проведении закупки на разработку проектной документации на благоустройство и непосредственно предшествующий заключению договора № 338 от 18.04.2017 между МАУ «ЦСК» и ООО «Проектдевелопмент».

Цена указанного договора, в свою очередь, составила 2 999 000 рублей. Данное обстоятельство, а также то, что коэффициент договорной цены был включен в предложение ООО «Проектдевелопмент» в ходе переписки между последним и МАУ «ЦСК» по согласованию технического задания, сметной документации и условий договора, в совокупности с изменением Положения в части предельной суммы, в рамках которой допускается закупка у единственного поставщика, в период непосредственно предшествующий заключения договора с ООО «Проектдевелопмент», свидетельствует о том, что указанное изменение в Положении было вызвано желанием МАУ «ЦСК» заключить договор именно с ООО «Проектдевеломпент».

Вместе с этим, Комиссия обратила внимание на то обстоятельство, что Федеральный закон от 05.04.2013 № 44 - ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - ФЗ «О контрактной системе») регулирует отношения, смежные с правоотношениями, регулируемыми ФЗ «О закупках».

Установленная же Положением о закупках МАУ «ЦСК» предельная сумма, при которой возможно проведение закупки у единственного поставщика, в размере 3 000 000 рублей не соответствует целям и принципам ФЗ «О контрактной системе», ФЗ «О закупках», поскольку позволяет произвести большую часть закупок для обеспечения текущих потребностей учреждения исключительно данным способом, что влияет на доступ хозяйствующих субъектов, способных осуществить поставку соответствующих товаров у (работ, услуг) на соответствующий товарный рынок. В данных обстоятельствах, фактически, такие субъекты оказываются лишены допуска к нему.

Комиссия также отметила, что ООО «Проектдевелопмент», являясь профессиональным участником рынка, должно было знать о предъявляемых законом особых требованиях к порядку определения контрагентов для муниципальных, в том числе автономных, учреждений. То есть, общество должно было знать о том, что ФЗ «О закупках» предъявляет к МАУ «ЦСК» требование о принятии положения о закупках, в которых должны быть поименованы способы осуществления закупок для нужд учреждения и условиях избрания того или иного способа, и тем самым, ООО «Проектдевелопмент» должно было знать о том, в каких случаях допускается Положением допускается закупка у единственного поставщика. С учетом этого, предложенная ООО «Проектдевелопмент» цена в размере 2 999 000 рублей, которая на 1 000 рублей ниже предельно суммы, в рамках которой допускается проведение закупки у единственного поставщика в соответствии с Положением, а также подготовка документации (проект договора, сводная смета) самим ООО «Проектдевелопмент», свидетельствует об умысле общества на заключение с МАУ «ЦСК» запрещенного антимонопольным законодательством соглашения.

Так же, для определения факта заключения антиконкурентного соглашения необходимо, прежде всего, установить как сам товарный, рынок, на котором достигнуто соглашение и предполагается влияние на конкуренцию, в его продуктовых и географических границах, так и состав хозяйствующих субъектов, действующих на определенном товарном рынке.

Определение товарного рынка и его границ является юридически значимым для доказывания вмененного нарушения, поскольку без установления данных обстоятельств влияние (возможность влияния) рассматриваемого соглашения на конкуренцию не может быть доказано. Конкуренция в любом случае предполагает ее существование на определенном товарном рынке.

В соответствии с пунктом 4 статьи 4 ФЗ «О защите конкуренции» под товарным рынком понимается сфера обращения товара (в том числе товара иностранного производства), который не может быть заменен другим товаром, или взаимозаменяемых товаров (далее -определенный товар), в границах которой (в том числе географических) исходя из экономической, технической или иной возможности либо целесообразности приобретатель может приобрести товар, и такая возможность либо целесообразность отсутствует за ее пределами.

Таким образом, в рассматриваемом случае нарушение антимонопольного законодательства совершено на товарном рынке проектных работ.

Временной интервал определен исходя из цели исследования - анализа состояния конкурентной среды на указанном рынке в период согласования условий и заключения договора № 338 от 18.04.2017 и, с учетом сведений полученных в результате проведенной внеплановой проверки, составил 4 месяца - с января по апрель 2017 года.

Согласно пункту 1 статьи 4 ФЗ «О защите конкуренции» под товаром понимается объект гражданских прав (в том числе работа, услуга, включая финансовую услугу), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.

Таким образом, проектные работы представляет собой товар по смыслу пункта 1 статьи 4 ФЗ О «О защите конкуренции».

За продуктовые границы товарного рынка проектных работ в данном случае следует принять указанный товар. При этом, оценивая границы товарного рынка, определение продуктовых границ товарного рынка основывается на мнении покупателей о взаимозаменяемости товаров, составляющих одну товарную группу. Мнение покупателей может определяться путем анализа предмета договоров, предметом которых является выполнение проектных работ. В рассматриваемом случае предварительное определение товара проведено на основании договора № 338 от 18.04.2017, заключенного между МАУ «ЦСК» и ООО «Проектдевелопмент». На этапе окончательного определения продуктовых границ исследуемого товарного рынка, подтвердились продуктовые границы товарного рынка, определенные на предварительном этапе.

Процедура определения географических границ товарного рынка (границ территории, на которой приобретатель (приобретатели) приобретает или имеет экономическую, техническую или иную возможность приобрести товар и не имеет такой возможности за ее пределами) включает: предварительное определение географических границ товарного рынка; выявление условий обращения товара, ограничивающих экономические возможности приобретения товара приобретателем (приобретателями); определение территорий, входящих в географические границы рассматриваемого товарного рынка.

Определение географических границ товарного рынка осуществлялось методом установления фактических районов продаж (местоположения приобретателей), хозяйствующих  субъектов  (продавцов), осуществляющих продажи  на рассматриваемом товарном рынке (в предварительно определенных географических границах).

Местоположение потребителя - г. Красноярск Красноярского края. Вместе с тем, покольку в том случае, если бы МАУ «ЦСК» проводило закупку конкурентными способами (определения поставщика (исполнителя, подрядчика), извещение о проведении закупки было бы размещено в единой информационной системе в сфере закупок, которое не может содержать требований о нахождении исполнителя в конкретном регионе, и потенциальными исполнителями могли быть любые хозяйствующие субъекты, постоянно осуществляющие поставку подобных товаров.

При этом необходимо принимать во внимание, что географические границы указанного товарного рынка существуют только применительно к потребности заказчика - МАУ «ЦСК», которая не может быть реализована вне места нахождения учреждения.

Таким образом, географические границы указанного товарного рынка охватываются территорией г. Красноярск Красноярского края

Как МАУ «ЦСК» так и ООО «Проектдевелопмент» действуют в границах данного товарного рынка.

Исходя из вышеизложенной совокупности обстоятельств, Комиссия пришла к выводу, что между МАУ «ЦСК» и ООО «Проектдевелопмент» достигнуто антиконкурентное соглашение, запрет на достижение которого установлен частью 4 статьи 11 ФЗ «О защите конкуренции», результатом которого стало ограничение конкуренции на товарном рынке проектных работ.

Возможность соблюдения требований антимонопольного законодательства имелась как у МАУ «ЦСК», так и у ООО «Проектдевелопмент», доказательств обратного Комиссией не установлено, ответчикам не представлено, ввиду чего в действиях МАУ «ЦСК» и ООО «Проектдевелопмент» усматривается вина, так как у них имелась указанная возможность, но достаточных мер по соблюдения требований антимонопольного законодательства ответчиками предпринято не было.

В части выдачи ответчикам обязательного для исполнения предписания. Комиссия отметила следующее. В настоящей ситуации, договор № 338 от 18.04.2017, заключенный между МАУ «ЦСК» и ООО «Проектдевелопмент» исполнен, антиконкурентное соглашение на дату рассмотрения дела прекращено.

Таким образом, у Комиссии отсутствуют правовые основания для выдачи ответчикам обязательного для исполнения предписания, ввиду того что установленное нарушение является оконченным.

Помимо этого, заключение между хозяйствующими субъектами запрещенного антимонопольным законодательством соглашения представляет собой состав административного правонарушения, предусмотренный статьей 14.32 Кодекса Российской («Федерации об административных правонарушениях (далее по тексту - КоАП).

Таким образом, Комиссия считает доказанным факт достижения между МАУ «ЦСК» и ООО  «Проектдевелопмент» антиконкурентного соглашения, запрет, на достижение которого установлен частью 4 статьи 11 ФЗ «О защите конкуренции».

На основании изложенного и руководствуясь статьями 11, 23, 49, 50 ФЗ «О защите конкуренции», Комиссия вынесла решение по делу № 92-11-17 о нарушении антимонопольного законодательства от 08.11.2018, которым решила:

1. Признать МАУ «ЦСК» и ООО «Проектдевелопмент» нарушившими запрет, установленный частью 4 статьи 11 ФЗ «О защите конкуренции», выразившийся в заключении  между указанными лицам запрещенного антимонопольным законодательством соглашения, реализованного  путем  заключения договора по результатам закупки у единственного поставщика (извещение № 31705071128) и приведшего к ограничению конкуренции при заключении МАУ «ЦСК» договора на разработку проектной документации на благоустройство (в том числе капитальный ремонт и модернизацию объектов городского благоустройства) Набережной реки Енисей города Красноярска от железнодорожного моста через реку Енисей до реки Кача.

2. Обязательное для исполнения предписание МАУ «ЦСК» и ООО «Проектдевелопмент» не выдавать в связи с тем, что установленное нарушение является оконченным.

3. Передать в необходимом объеме копии материалов дела № 92-11-17 о нарушении антимонопольного законодательства уполномоченному должностному лицу Красноярского УФАС России для рассмотрения вопроса о возбуждении в отношении МАУ «ЦСК» и ООО «Проектдевелопмент» и виновных должностных лиц ответчиков дел об административных правонарушениях по статье 14.32 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Полагая, что решение по делу № 92-11-17 о нарушении антимонопольного законодательства от 08.11.2018 противоречит требованиям нормативных актов и нарушает его права, заявитель обратился в Арбитражный суд Красноярского края с настоящим заявлением.

Исследовав и оценив представленные доказательства, доводы лиц, участвующих в деле, арбитражный суд пришел к следующим выводам.

Статья 46 Конституции Российской Федерации предоставляет гражданину и юридическому лицу право обжаловать в суд решения и действия (или бездействия) органов местного самоуправления.

Возможность признания незаконными решений органов местного самоуправления предусмотрена статьей 12 Гражданского кодекса Российской Федерации и является способом защиты гражданских прав.

Согласно статье 29 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражные суды рассматривают в порядке административного судопроизводства возникающие из административных и иных публичных правоотношений экономические споры и иные дела, связанные с осуществлением организациями и гражданами предпринимательской и иной экономической деятельности, в том числе, дела об оспаривании ненормативных   правовых актов органов государственной власти Российской Федерации, органов государственной власти субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов и должностных лиц, затрагивающих  права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности (пункт 2).

Порядок рассмотрения дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц регулируется главой 24 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Из содержания статей 198, 200, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) следует, что  для признания оспариваемого ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц незаконными, суд должен установить наличие одновременно двух условий:

- оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту,

- оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

При этом, исходя из правил распределения бремени доказывания, установленных статьями   65, 198, 200 АПК РФ, обязанность доказывания   факта нарушения своих прав и законных интересов возлагается на заявителя.

Согласно пункту 1 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденному Постановлением Правительства РФ от 30.06.2004 №331 (далее - «Положение о ФАС») Федеральная антимонопольная служба (ФАС России) является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по принятию нормативных правовых актов и контролю за соблюдением антимонопольного законодательства, законодательства в сфере деятельности субъектов естественных монополий, в сфере государственного регулирования цен (тарифов) на товары (услуги), рекламы, контролю за осуществлением иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства, контролю (надзору) в сфере государственного оборонного заказа, в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд и в сфере закупок товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц, а также по согласованию применения закрытых способов определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей).

Пункт 4 Положения о ФАС устанавливает, что Федеральная антимонопольная служба осуществляет свою деятельность непосредственно и через свои территориальные органы во взаимодействии с другими федеральными органами исполнительной власти, Центральным банком Российской Федерации, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, общественными объединениями и иными организациями.

В соответствии со статьей 22 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закона о защите конкуренции) антимонопольный орган выполняет следующие основные функции: обеспечивает государственный контроль за соблюдением антимонопольного законодательства федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, хозяйствующими субъектами, физическими лицами, в том числе в сфере использования земли, недр, водных ресурсов и других природных ресурсов; выявляет нарушения антимонопольного законодательства, принимает меры по  прекращению нарушения антимонопольного законодательства и привлекает к ответственности за такие нарушения; предупреждает монополистическую деятельность, недобросовестную конкуренцию, другие нарушения антимонопольного законодательства федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, хозяйствующими субъектами, физическими лицами; осуществляет государственный контроль за экономической концентрацией, в том числе в сфере использования земли, недр, водных ресурсов и других природных ресурсов, а также при проведении торгов в случаях, предусмотренных федеральными законами.

В соответствии с положениями статьи 23 Закона о защите конкуренции антимонопольный орган осуществляет в том числе следующие полномочия:

1) возбуждает и рассматривает дела о нарушениях антимонопольного законодательства;

2) выдает в случаях, указанных в настоящем Федеральном законе, хозяйствующим субъектам обязательные для исполнения предписания.

Следовательно, оспариваемое решение принято ответчиком в рамках предоставленных полномочий.

Процедура рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства соблюдена Красноярским УФАС, доказательств обратного лицами, участвующими в деле, не представлено, соответствующих доводов не заявлено. 

Заявитель указывает, что антимонопольный орган неправомерно посчитал обращение депутата Законодательного собрания Красноярского края ФИО5 основанием для возбуждения дела.

Однако данный довод заявителя основан на неверном толковании норм материального права. 

В качестве обоснования данного довода, учреждение указывает на нормы Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее по тексту - Закон о закупках), регулирующие порядок осуществления контроля за порядком проведения закупок для нужд отдельных видов юридических лиц.

Однако предметом рассмотрения дела № 92-11-17 являлись не нарушения Закона о закупках, Положения о закупках МАУ «ЦСК», а нарушение антимонопольного законодательства, состав которого предусмотрен частью 4 статьи 11 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее по тексту - Закон о защите конкуренции).

Порядок возбуждения и рассмотрения дел о нарушении антимонопольного законодательства установлен главой 9 Закона о защите конкуренции.

Одним из оснований для возбуждения дела о нарушении антимонопольного законодательства является поступление из государственных органов, органов местного самоуправления материалов, указывающих на наличие признаков нарушения антимонопольного законодательства (пункт 1 части 2 статьи 39 Закона о защите конкуренции).

Таким образом, обращение депутата ФИО5 является надлежащим основанием для возбуждения дела о нарушении антимонопольного законодательства.

Нормы, на которые ссылается заявитель, регулируют другую процедуру – порядок рассмотрения жалоб на действия (бездействие) заказчика, закупочной комиссии, в рассматриваемом случае указанные нормы не применимы.

Кроме того, заявитель полагает, что заявление депутата ФИО5 должно было быть оставлено без рассмотрения как несоответствующее требованиям статьи 44 Закона о защите конкуренции, пункту 3.6 Административного регламента ФАС России по исполнению государственной функции по возбуждению и рассмотрению дел о нарушении антимонопольного законодательства.

Вместе с тем оценка достаточности содержащихся в заявлении сведений относится к компетенции антимонопольного органа, заявителю достаточно лишь указать фактические обстоятельства, в которых он видит нарушение Закона о защите конкуренции. 

Положения пункта 3 части 1 статьи 44 Закона о защите конкуренции не устанавливают какие-либо определенные требования к объему и содержанию описания нарушения антимонопольного законодательства. Следовательно, с учетом компетенции антимонопольного органа, указанный вопрос подлежит разрешению соответствующим должностным лицом в каждом отдельном случае. 

Антимонопольный орган при рассмотрении соответствующего обращения и дела о нарушении антимонопольного законодательства не связан изложенными в нем доводами и вправе провести проверку лица, в отношении которого подано обращение, в полном объеме, а также вправе самостоятельно обнаружить признаки нарушения и возбудить дело о нарушении антимонопольного законодательства (пункт 3 части 2 статьи 39 Закона о защите конкуренции).

Судом также отклонен довод МАУ «ЦСК» о том, что антимонопольный орган вышел за пределы своей компетенции при проведении выездной внеплановой проверки в отношении МАУ «ЦСК». 

Порядок проведения проверок антимонопольным органом регламентирован главой 6 Закона о защите конкуренции.

Предметом внеплановой проверки является соблюдение требований антимонопольного законодательства проверяемым лицом при осуществлении им своей деятельности (часть 5 статьи 25.1 Закона о защите конкуренции). При проведении проверок антимонопольный орган не связан какими-либо доводами лица, подавшего обращение, и вправе провести проверку всей деятельности проверяемого лица на предмет её соответствия требованиям Закона о защите конкуренции.

Оспаривая решение, заявитель также указывает, что антимонопольный орган не дал оценку тому, является ли достигнутое между ответчиками по делу № 92-11-17 соглашение допустимым. Исследовав представленные в материалы дела доказательства по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд пришел к выводу о необоснованности данного довода заявителя. 

Статья 12 Закона о защите конкуренции устанавливает, что допускаются соглашения, предусмотренные частью 4 статьи 11 настоящего Федерального закона, между хозяйствующими субъектами, доминирующее положение которых не может быть признано в соответствии с частями 2.1 и 2.2 статьи 5 настоящего Федерального закона, если суммарная выручка таких хозяйствующих субъектов от реализации товаров за последний календарный год не превышает четыреста миллионов рублей (часть 3).

Критерии, когда соглашение признается допустимым, также определены частями 2.1 и 2.2 статьи 5 Закона о защите конкуренции. В свою очередь, часть 2.1 определяет, когда признаются допустимым соглашения применительно к юридическим лицам.

Согласно части 2.1 статьи 5 Закона о защите конкуренции не может быть признано доминирующим положение хозяйствующего субъекта - юридического лица, учредителем (участником) которого являются одно физическое лицо (в том числе зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя) или несколько физических лиц, если выручка от реализации товаров за последний календарный год такого хозяйствующего субъекта не превышает четыреста миллионов рублей. 

По смыслу части 3 статьи 12 Закона о защите конкуренции, для того чтобы признать соответствующее соглашение допустимым, необходимо чтобы на всех участников соглашения распространялись положения, установленные частью 2.1 статьи 5 Закона о защите конкуренции.

Согласно сведениям о государственной регистрации юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, крестьянских (фермерских) хозяйств, размещенных на официальном сайте Федеральной налоговой службы http://egrul.nalog.ru/ , единственным учредителем МАУ «ЦСК» является муниципальное образование город Красноярск в лице Администрации г. Красноярска и Главного управления по физической культуре, спорту и туризму Администрации г. Красноярска.

Таким образом, МАУ «ЦСК» не соответствует требованиям, установленным в части 2.1 статьи 5 Закона о защите конкуренции, что влечет невозможность применения статьи 12 Закона о защите конкуренции к достигнутому соглашению.

МАУ «ЦСК» также полагает, что анализируемое антимонопольным органом соглашение представляет собой вертикальное соглашение. Указанный довод судом отклонен.

Под «вертикальным» соглашением понимается соглашение между хозяйствующими субъектами, один из которых приобретает товар, а другой предоставляет (продает) товар (пункт 19 статьи 4 Закона о защите конкуренции).

Как указал Президиум ФАС России в своих разъяснениях № 2 (утверждены протоколом Президиума ФАС России от 17.02.2016 № 3), «вертикальные» соглашения представляют собой соглашения между хозяйствующими субъектами, находящимися на различных уровнях технологического цикла, содержащие условия, в соответствии с которыми такие хозяйствующие субъекты будут осуществлять приобретение, продажу или перепродажу определенных товаров или услуг. «Вертикальные» соглашения обеспечивают перемещение товара в цепочке от  производителя к конечному потребителю.

То есть, «вертикальные» соглашения, представляют собой такие соглашения, по которым покупатель приобретает товар для дальнейшей его перепродажи.

В рассматриваемой ситуации МАУ «ЦСК» не осуществляло перепродажу товара (проектных работ) какому-либо иному лицу, что исключает возможность квалификации достигнутого соглашения как вертикального.

В силу части 4 статьи 11 Федерального закона «О защите конкуренции» запрещаются иные соглашения между хозяйствующими субъектами (за исключением "вертикальных" соглашений, которые признаются допустимыми в соответствии со статьей 12 настоящего Федерального закона), если установлено, что такие соглашения приводят или могут привести к ограничению конкуренции. К таким соглашениям могут быть отнесены, в частности, соглашения:

1) о навязывании контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора (необоснованные требования о передаче финансовых средств, иного имущества, в том числе имущественных прав, а также согласие заключить договор при условии внесения в него положений относительно товаров, в которых контрагент не заинтересован, и другие требования);

2) об экономически, технологически и иным образом не обоснованном установлении хозяйствующим субъектом различных цен (тарифов) на один и тот же товар;

3) о создании другим хозяйствующим субъектам препятствий доступу на товарный рынок или выходу из товарного рынка;

4) об установлении условий членства (участия) в профессиональных и иных объединениях.

Оспариваемым решением антимонопольным органом МАУ «ЦСК» и ООО «Проектдевелопмент» признаны нарушившими запрет, установленный частью 4 статьи 11 ФЗ «О защите конкуренции», выразившийся в заключении между указанными лицам запрещенного антимонопольным законодательством соглашения, реализованного путем  заключения договора по результатам закупки у единственного поставщика (извещение № 31705071128) и приведшего к ограничению конкуренции при заключении МАУ «ЦСК» договора на разработку проектной документации на благоустройство (в том числе капитальный ремонт и модернизацию объектов городского благоустройства) Набережной реки Енисей города Красноярска от железнодорожного моста через реку Енисей до реки Кача.

Оценив представленные в материалы дела доказательства, суд пришел к выводу о доказанности антимонопольным органом вышеприведенного нарушения.

При этом суд учитывает, что цена контракта определена сторона в размере 2 999 000 руб., что на 1 000 руб. меньше, чем установленная Положением о закупках предельно допустимая сумма закупки у единственного поставщика в размере 3 000 000 рублей.

Ответы иных потенциальных контрагентов, которым, как указывает заявитель, направлялись предварительные запросы, содержали указание стоимости, превышающей 3 000 000 руб.

В свою очередь, антимонопольным органом обоснованно установлено, что цена контракта, заключенного с ООО «Проектдевелопмент», определялась не МАУ «ЦСК», а подрядчиком в ходе ведения переговоров и подготовки проекта договора.

Учитывая, что анализируемый рынок является конкурентным, потенциальные предложения участников превышали стоимость работ в размере 3 000 000 руб., обоснование определения начальной максимальной стоимости в размере 2 999 000 руб. заказчиком самостоятельно не определялись, следовательно, соглашение, заключенное между МАУ «ЦСК» и ООО «Проектдевелопмент», направлено на ограничение конкуренции на рынке в целях недопущения к торгам других потенциальных участников.      

Суд также учитывает, что в Положение о закупках МАУ «ЦСК» соответствующие изменения, позволяющие осуществлять закупку у единственного поставщика в размере до              3 000 000 рублей, внесены накануне заключения соответствующего договора с ООО «Проектдевелопмент». Работа по поиску подрядчика по договору на подготовку проектной документации, согласно объяснениям директора МАУ «ЦСК» ФИО6 начала осуществляться с декабря 2016 года. То есть потребность в приобретении данного вида работы была известна учреждению уже в 2016 году. Вновь установленная предельно допустимая сумма закупки у единственного поставщика в размере 3 000 000 рублей позволяла в данном случае заключить договор с ООО «Проектдевелопмент» без проведения торгов.

Кроме того, отсутствие доказательств направления запросов коммерческих предложений и доказательств получения самих коммерческих предложений обоснованно расценено антимонопольным органом как факт, подтверждающий наличие соглашения, поскольку у МАУ «ЦСК» не было реального намерения каким-либо образом произвести мониторинг рынка, а было намерение заключить договор именно с ООО «Проектдевелопмент», что подтверждается также и тем, что в ходе переписки цена по договору была уменьшена как раз до той суммы, на которую допускается закупка у единственного поставщика в соответствии с Положением МАУ «ЦСК».

Ссылка заявителя на письма потенциальных контрагентов, полученные им уже в ходе рассмотрения настоящего дела, судом не принимается во внимание, поскольку указанные документы ранее отсутствовали у заявителя и были им получены после вынесения антимонопольным органом оспариваемого решения. Обоснование невозможности представления указанных доказательств антимонопольному органу в ходе рассмотрения антимонопольного дела заявителем суду не представлены.

Кроме того, из представленных в материалы дела письменных объяснений сотрудников МАУ «ЦСК» следует, что никто из них не смог однозначным образом указать, как происходило направление запросов коммерческих предложений и как происходило получение ответов на них. Ввиду этого, коммерческие предложения ООО «Проектдевелопмент», ЗАО «Кооперативная проектная мастерская «А-2», ООО «Проект Инжиниринг», представленные МАУ «ЦСК», нельзя признавать достоверными доказательствами.

Заявитель указывает, что направление ООО «АДМ» коммерческого предложения в адрес учреждения свидетельствует о том, что мониторинг рынка фактически проводился. Однако, сам запрос предложения в адрес ООО «АДМ» также обнаружен не был. При этом  тот факт, что заявитель указывает, что ранее ООО «АДМ» являлось разработчиком общей концепции развития набережной, свидетельствует о том, что общество было заинтересовано в заключении договора, но было лишено такой возможности ввиду не проведения конкурентных процедур.

С учетом установленных обстоятельств по делу, суд полагает, что решение антимонопольного органа по делу № 92-11-17 о нарушении антимонопольного законодательства от 08.11.2018 является законным и не нарушает прав заявителя, в связи с чем заявление не подлежит удовлетворению.

Согласно статье 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, в том числе связанные с уплатой государственной пошлины по делу, относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных требований.

Расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение арбитражным судом настоящего искового заявления составляют 3000 рублей и с учетом результата рассмотрения дела подлежат отнесению на заявителя.

Настоящее  решение  выполнено в форме электронного документа, подписано усиленной квалифицированной электронной подписью судьи и считается направленным лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте суда в сети «Интернет» в режиме ограниченного доступа (код доступа -  ). 

По ходатайству лиц, участвующих в деле, копии решения на бумажном носителе могут быть направлены им в пятидневный срок со дня поступления соответствующего ходатайства заказным письмом с уведомлением о вручении или вручены им под расписку.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Красноярского края 

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявления муниципального автономного учреждения «Центр спортивных клубов» отказать.

Настоящее решение может быть обжаловано в течение месяца после его принятия путем подачи апелляционной жалобы в Третий арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Красноярского края.

Судья                                                                                                                                   Е.В. Болуж