СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

улица Набережная реки Ушайки, дом 24, Томск, 634050, http://7aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Томск                                                                                                                                                                          

                                                                                                                                         Дело № А03-3620/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 18 марта  2019 года

Постановление изготовлено в полном объеме 19  марта  2019 года

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе: 

председательствующего Зайцевой О.О., 

судей: Фроловой Н.Н., 

ФИО1, 

при ведении протокола судебного заседания без использования средств аудиозаписи секретарем судебного заседания ФИО2, 

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Барнаулэнерго» (№ 07АП-2828/2018 (18)) на определение Арбитражного суда Алтайского края от 01.02.2019  (судья Сигарев П.В.) по делу № А03-3620/2016 о несостоятельности (банкротстве)  общества с ограниченной ответственностью «Управляющая компания «КДМ» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Барнаулэнерго» о признании недействительным решения комитета кредиторов от 06.08.2018 по второму вопросу повестки дня,

при участии в судебном заседании: 

- без участия (извещены),

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Алтайского края 16.05.2016  (резолютивная часть объявлена 12.05.2016) в отношении общества с ограниченной ответственностью «Управляющая компания «КДМ» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, далее- ООО «Управляющая компания «КДМ», должник) введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден ФИО3.

Решением Арбитражного суда Алтайского края от 27.10.2016 ООО «Управляющая компания «КДМ» признано несостоятельным (банкротом) и в отношении него открыта процедура  конкурсного производства, конкурсным управляющим утвержден ФИО3

05.09.2018 в Арбитражный суд Алтайского края поступило заявление конкурсного кредитора ООО «Барнаулэнерго» о признании недействительным решения комитета кредиторов должника  от 06.08.2018 по второму вопросу повестки дня.

Определением Арбитражного суда Алтайского края от 01.02.2019 в удовлетворении указанного заявления ООО «Барнаулэнерго» отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО «Барнаулэнерго» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда Алтайского края  от 01.02.2019 отменить. В обоснование жалобы заявитель ссылается на то, что судом первой инстанции допущено неправильное применение норм материального права и не приняты во внимание положения пунктом 1, 2 и 4 Обзора судебной практики по вопросам, связанным с признанием недействительными решений собраний и комитетов кредиторов в процедурах банкротства, утвержденном Президиумом Верховного Суда РФ от 26.12.2018. 

В отзыве на апелляционную жалобу АО «Барнаульская теплосетевая компания» считает вынесенное Арбитражным судом Алтайского края  определение законным и обоснованным, апелляционную жалобу- не подлежащей удовлетворению, полагая, что обжалуемое решение комитета кредиторов от 06.08.2018 по второму вопросу повестки дня не нарушает права и законные интересы  ООО «Барнаулэнерго», принято в пределах компетенции  комитета кредиторов. 

В судебное заседание апелляционной инстанции лица, участвующие в деле, надлежащим образом и своевременно извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку своих представителей не обеспечили.

На основании статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в их отсутствие.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, проверив в порядке статьи 268 АПК РФ законность и обоснованность обжалуемого определения, арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

В силу пункта 1 статьи 17 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее по тексту - Закон о банкротстве) комитет кредиторов представляет законные интересы конкурсных кредиторов, уполномоченных органов и осуществляет контроль за действиями арбитражного управляющего, а также реализует иные предоставленные собранием кредиторов полномочия в порядке, предусмотренном Законом о банкротстве.

Волеизъявление комитета кредиторов формируется путем принятия коллегиального решения (пункты 5, 6 статьи 17 Закона о банкротстве).

Согласно статье 15 Закона о банкротстве в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц, либо принято с нарушением установленных Законом о банкротстве пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

Согласно пункту 4 Обзора судебной практики по вопросам, связанным с признанием недействительными решений собраний и комитетов кредиторов в процедурах банкротства, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 26.12.2018, положения Закона о банкротстве, касающиеся порядка оспаривания решения собрания кредиторов и рассмотрения такого заявления, применяются и при оспаривании решения комитета кредиторов.

Таким образом, признание решения комитета кредиторов недействительным возможно в случаях, если решение комитета кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц или если решение комитета кредиторов принято с нарушением установленных Законом о банкротстве пределов компетенции комитета кредиторов.

Как следует из пункта 1 Обзора судебной практики по вопросам, связанным с признанием недействительными собраний и комитетов кредиторов в процедурах банкротства, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 26.12.2018, собрание кредиторов должника вправе принять решение по вопросу, прямо не отнесенному Законом о банкротстве к его компетенции. Такое решение не должно препятствовать осуществлению процедур банкротства и исполнению арбитражным управляющим его обязанностей, вторгаться в сферу компетенции иных лиц.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, определением Арбитражного суда Алтайского края от 09.01.2018 с ФИО4 в конкурсную массу ООО «Управляющая компания «КДМ» в порядке субсидиарной ответственности взыскано 6 988 726,60 руб.

  Определением Арбитражного суда Алтайского края от 06.03.2018 с ФИО5 в конкурсную массу ООО «Управляющая компания «КДМ» в порядке субсидиарной ответственности взыскано  368 469,27 руб.

На собрании кредиторов должника 11.05.2018, в котором приняли участие конкурсные кредиторы АО «Барнаульская теплосетевая компания», АО «Кузбассэнерго», АО «Барнаульская генерация», ООО «Барнаульский водоканал», единогласно принято решение о передаче требований к ФИО4, ФИО5 конкурсным кредиторам. 

06.08.2018 состоялось заседание комитета кредиторов ООО «Управляющая компания «КДМ» с повесткой дня:

 1. Отчет конкурсного управляющего (без голосования по бюллетеням); 

2. Списание конкурсной массы, состоящей из субсидиарной ответственности, не принятой кредиторами в качестве отступного. 

3. Завершение конкурсного производства.

Таким образом, по второму вопросу повестки дня комитетом кредиторов  принято решение: списать конкурсную массу, состоящую из субсидиарной ответственности, не принятую кредиторами в качестве отступного.

Полагая, что принятым по второму вопросу повестки дня  решением нарушаются права кредиторов должника, так как единственным источником пополнения конкурсной массы на момент принятия оспариваемого решения является дебиторская задолженность ФИО4 и  ФИО5, конкурсный кредитор обратился с соответствующим заявлением в суд.

Арбитражный суд, отказывая в удовлетворении заявления ООО «Барнаулэнерго», пришел к выводу, что обжалуемое решение комитета кредиторов не нарушает права указанного кредитора, так как он не лишен возможности получения  пропорционального удовлетворения своих требований за счет субсидиарной ответственности путем реализации предоставленного ему Законом о банкротстве права определения способа распоряжения правом требования о привлечении к субсидиарной ответственности.

Вместе с тем, судом первой инстанции не учтено следующее.

Как разъяснено в п. 45 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 № 53 «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве», в резолютивной части определения о привлечении к субсидиарной ответственности (об определении размера субсидиарной ответственности) указывается общая сумма, подлежащая взысканию с контролирующего должника лица, привлеченного к ответственности, в том числе в пользу каждого из кредиторов, выбравших способ, предусмотренный подпунктом 3 пункта 2 статьи 61.17 Закона о банкротстве, и в пользу должника - в оставшейся части.

В случае, когда на момент вынесения определения о привлечении к субсидиарной ответственности (об определении размера субсидиарной ответственности) кредиторы не выбрали способ распоряжения требованием к контролирующему должника лицу и не могут считаться сделавшими выбор по правилам абзаца второго пункта 3 статьи 61.17 Закона о банкротстве, в определении о привлечении к субсидиарной ответственности (об определении размера субсидиарной ответственности) взыскателем указывается должник. Впоследствии суд производит процессуальную замену взыскателя по правилам подпункта 1 пункта 4 статьи 61.17 Закона о банкротстве.

В соответствии с пунктом 2 статьи 61.17 Закона о банкротстве в течение десяти рабочих дней со дня направления сообщения, предусмотренного пунктом 1 статьи 61.17 Закона о банкротстве, каждый кредитор, в интересах которого лицо привлекается к субсидиарной ответственности, вправе направить арбитражному управляющему заявление о выборе одного из способов распоряжения правом требования о привлечении к субсидиарной ответственности:

1) взыскание задолженности по этому требованию в рамках процедуры, применяемой в деле о банкротстве;

2) продажа этого требования по правилам пункта 2 статьи 140 настоящего Федерального закона;

3) уступка кредитору части этого требования в размере требования кредитора. 

Абзацем 2 пункта 3 статьи 61.17 Закона о банкротстве установлено, что кредитор, от которого к указанному сроку не будет получено заявление, считается выбравшим способ, предусмотренный подпунктом 2 пункта 2 названной статьи.

Определением Арбитражного суда Алтайского края от 10.09.2018 произведена замена взыскателя - ООО «Управляющая компания «КДМ» на ОАО «Барнаульская теплосетевая компания» в сумме 2 984 366,16 руб. и 175 251,57 руб., входящих в состав взысканных с ФИО4 6 988 726,60 руб. в порядке субсидиарной ответственности. 

Определениями Арбитражного суда Алтайского края от 11.09.2018 произведена замена взыскателя – ООО «Управляющая компания «КДМ» на АО «Кузбассэнерго» в сумме 2 529 935,14 руб., входящих в состав взысканных с ФИО4 6 988 726,60 руб. в порядке субсидиарной ответственности; произведена замена взыскателя – ООО «Управляющая компания «КДМ» на ООО «Барнаульский водоканал» в сумме 950 082,65 руб. входящих в состав взысканных с ФИО4 6 988 726,60 руб. в порядке субсидиарной ответственности;  произведена замена взыскателя – ООО «Управляющая компания «КДМ» на АО «Барнаульская генерация» в сумме 272 554,40 руб. входящих в состав взысканных с ФИО4 6 988 726,60 руб. в порядке субсидиарной ответственности.

Определениями Арбитражного суда Алтайского края от 19.12.2018 произведена замена взыскателя – ООО «Управляющая компания «КДМ» на ООО «Барнаульский водоканал» в сумме 50 091,57 руб., входящих в состав взысканных с ФИО5 368 469,27 руб. в порядке субсидиарной ответственности; произведена замена взыскателя - ООО «Управляющая компания «КДМ» на АО «Барнаульская генерация» в сумме 14 369,99 руб. входящих в состав взысканных с ФИО5 368 469,27 руб. в порядке субсидиарной ответственности; произведена замена взыскателя - ООО «Управляющая компания «КДМ» на ОАО «Барнаульская теплосетевая компания» в сумме 157 345,86 руб. и 9 239,85 руб., входящих в состав взысканных с ФИО5 368 469,27 руб. в порядке субсидиарной ответственности; произведена замена взыскателя - ООО «Управляющая компания «КДМ» на АО «Кузбассэнерго» в сумме 133 386,73 руб., входящих в состав взысканных с ФИО5 368 469,27 руб. в порядке субсидиарной ответственности.

Оставшаяся часть требования о привлечении к субсидиарной ответственности, которая в соответствии с пропорцией составляет 80 571,97 руб., не востребована  кредиторами: ФНС России (заменено определением суда от 04.09.2018 на ООО «Барнаулэнерго»), ООО «Тепловодприбор», ФИО6, ООО «Эко-комплекс», Комитетом по управлению муниципальным имуществом г.Барнаула.

Таким образом, поскольку от  иных кредиторов, в том числе и ООО «Барнаулэнерго», заявления о праве выбора способа распоряжения правом требования о привлечении к субсидиарной ответственности не поступили, следовательно, остальные кредиторы считаются выбравшими способ распоряжения правом требования о привлечении к субсидиарной ответственности продажей этого требования по правилам пункта 2 статьи 140 Закона о банкротстве.

Следовательно, принятое комитетом кредиторов решение по второму вопросу повестки дня о списании из состава конкурсной массы не востребованного кредиторами права требования, нарушает права кредиторов, не заявивших о выборе одного из способов распоряжения правом требования о привлечении к субсидиарной ответственности.

Определением Арбитражного суда Алтайского края от 05.10.2018 производство по делу о банкротстве прекращено, в связи с отсутствием финансирования. В судебном акте указывалось, что в отношении 80 571,97 руб. принято решение об их списании.

Постановлением Седьмого арбитражного апелляционного суда от 09.01.2019 определение  арбитражного суда от 05.10.2018 отменено, процедура банкротства продолжается. 

Данная дебиторская задолженность не признана безнадежной ко взысканию. Препятствия для проведения торгов по  реализации субсидиарной ответственности в размере 80 571,97 руб. у конкурсного управляющего отсутствуют. 

При таких обстоятельствах, апелляционный суд приходит к выводу, что решение комитета  кредиторов от 06.08.2018 по второму вопросу повестки дня является недействительным, поскольку нарушает права ООО «Барнаулэнерго» на соразмерное удовлетворение своих требований в деле о банкротстве должника.

             Принимая во внимание изложенные обстоятельства, определение Арбитражного суда Алтайского края от 01.02.2019, как принятое с нарушением норма материального права (подпункт 3 пункта 2 статьи 270 Закона о банкротстве), подлежит отмене вынесением нового судебного акта о признании недействительным решения комитета кредиторов общества с ограниченной ответственностью «Управляющая компания «КДМ» от 06.08.2018 по второму вопросу повестки дня.

В соответствии с разъяснениями, содержащимися в абзаце 4 пункта 35.2 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 35 от 22.06.12 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве", определение арбитражного суда первой инстанции, вынесенное по результатам оспаривания решения собрания (комитета) кредиторов (пункт 5 статьи 15 Закона о банкротстве) может быть обжаловано в порядке, предусмотренном пунктом 3 статьи 61 Закона о банкротстве, в арбитражный суд апелляционной инстанции в течение четырнадцати дней со дня его вынесения; по результатам рассмотрения жалобы суд апелляционной инстанции в течение четырнадцати дней принимает постановление, которое является окончательным; при этом пересмотр постановления суда апелляционной инстанции в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в рамках такого порядка законодательством не предусмотрен.

Таким образом, настоящее постановление является окончательным.

Руководствуясь статьями 258, 268, 270, 271, пунктом 2 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение от 01.02.2019  Арбитражного суда  Алтайского края по делу № А03-3620/2016 отменить. Принять по делу новый судебный акт.

           Признать недействительным решение комитета кредиторов общества с ограниченной ответственностью «Управляющая компания «КДМ» от 06.08.2018 по второму вопросу повестки дня.

                Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий  

О.О. Зайцева

Судьи

Н.Н. Фролова

ФИО1