№ 09АП-17999/2017

Дело № А40-214794/16

г. Москва

01 июня 2017 года

Резолютивная часть постановления объявлена 22 мая 2017 года 

Постановление

 изготовлено в полном объеме 01 июня 2017 года 

Девятый арбитражный апелляционный  суд в составе:

председательствующего судьи Верстовой М.Е., 

судей: Лялиной Т.А., Стешана Б.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Гофман Е.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы АО "СТРОЙКАПИТАЛДЕВЕЛОПМЕНТ", АО "ВОЛГАРЕСУРС" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 21 февраля 2017 года по делу № А40- 214794/2016-97-1777, принятое судьей Китовой А.Г., по исковому заявлению КОММЕРЧЕСКОГО БАНКА "ИНТЕРКОММЕРЦ" (ООО) (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, дата регистрации: 14.01.2003 г., 119435 

<

...>. 10) к АО "ЛИГА" (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, дата регистрации: 22.12.2004 г., 115088 

<

...>) АО "ВОЛГАРЕСУРС" (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, дата регистрации: 19.03.2007 г., 115088 г. МОСКВА ул. ЮЖНОПОРТОВАЯ д. 5 стр.. 5 комн. 4Г) АО "ГРАНАДА МЕНЕДЖМЕНТ" (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, дата регистрации: 09.09.2009 г., 129128 

<

...> I КОМНАТА 1) ООО "СИНГЛСТАР" (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, дата регистрации: 24.03.2015 г., 115088 

<

...>) АО "СТРОЙКАПИТАЛДЕВЕЛОПМЕНТ" (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, дата регистрации: 26.09.2002 г., 129128 

<

...>) АО "САУНД ДЕВЕЛОПМЕНТ" (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, дата регистрации: 09.06.2005 г., 109387 

<

...> X) МИФНС № 46 по г. Москве (125373, 

<

...> домовладение 3, стр. 2) о взыскании задолженности в размере 12 047 036 руб. 11 коп. по кредитному договору № 

<

***> от 29.11.2013 г.

при участии в судебном заседании:

от истца – ФИО1 по доверенности от 06.05.2016;

от ответчика – АО "САУНД ДЕВЕЛОПМЕНТ" – к/у ФИО2 – лично, по паспорту;

от АО "СТРОЙКАПИТАЛДЕВЕЛОПМЕНТ" – ФИО3 по доверенности от 17.10.2016;

от АО "ГРАНАДА МЕНЕДЖМЕНТ" – к/у ФИО4 – лично, по паспорту;

ФИО4 

от ответчиков - не явились, извещены.   

УСТАНОВИЛ:

КБ "ИНТЕРКОММЕРЦ" (далее – истец) обратился в Арбитражный суд города Москвы с иском к ответчикам о взыскании задолженности 12 995 519 руб. 00 коп., из которых: 9 950 000 руб. 00 коп. – кредит, 707 111 руб. 14 коп. – проценты за пользование кредитом, 2 159 150 руб. 00 коп. – неустойка за нарушение обязательства по возврату кредита, 179 257руб. 86 коп. – неустойка за нарушение обязательства по уплате процентов, о

включении задолженности по кредитному договору № 

<

***> от 29.11.2013 г. в

размере 12 995 519 руб. 00 коп. в промежуточный ликвидационный баланс (с учетом уточнений  в порядке ст. 49 АПК РФ).

Решением  Арбитражного суда г. Москвы от 21 февраля 2017 года иск удовлетворен.

АО "СТРОЙКАПИТАЛДЕВЕЛОПМЕНТ", АО "ВОЛГАРЕСУРС" не согласились  с решением и подали апелляционные жалобы, в которых просят решение отменить в иске отказать.

По мнению АО "СТРОЙКАПИТАЛДЕВЕЛОПМЕНТ", судом не полно выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела, а именно не учтены обстоятельства, препятствующие выполнению взятых   на себя обязанностей по договору поручительства.

Отмечает, что несвоевременное исполнение обязанностей по договору поручительства является следствием не злоупотребления своими правами со стороны ответчика, не намерением причинить вред истцу, а следствием объективных обстоятельств, за которые ответчик не отвечает.

АО "ВОЛГАРЕСУРС" в жалобе отмечает, что со стороны истца не представлены доказательства перечисления денежных средств в рамках кредитного договора от 29.11.2013г. 

Отмечает, что истец не обратился в установленном порядке к ликвидаторам Ответчиков по настоящему делу.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель АО "СТРОЙКАПИТАЛДЕВЕЛОПМЕНТ", поддержал доводы апелляционных жалоб, просил их  удовлетворить.

Представитель истца возражал.

Девятый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев дело по правилам статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив доводы апелляционной  жалобы, исследовав и оценив представленные доказательства, не находит оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы на основании следующего.

Как следует из материалов дела и установлено судом,   Решением Арбитражного суда города Москвы от 29.04.2016 по делу № А40- 31570/16 ООО КБ «ИНТЕРКОММЕРЦ» признано несостоятельным (банкротом) и в отношении него открыто конкурсное производство. Функции конкурсного управляющего возложены на государственную корпорацию «Агентство по страхованию вкладов».

Банком и ЗАО «ЭфСиБиАй» (Заемщиком, после преобразования АО «Лига» от 20.07.2016г.) заключили  Договор об открытии кредитной линии с лимитом задолженности № 

<

***> от 29.11.2013г. (в редакции дополнительных соглашений №1,02,02,3 от 20.06.2014г.,28.12.2014г.,31.03.2015г.,09.12.2015г.).

Согласно  п. 2.2.1.2 договора, заключения и предоставления Кредитору соглашений о праве Кредитора на списание в порядке заранее данного акцепта средств в погашение задолженности Заемщика с расчетных счетов Заемщика, а также ЗАО «МАГМА», ЗАО «Бренд Экспириенс», ЗАО «ЭфСиБиМедиа», ЗАО «РА «ЭфСиБи ЭмЭй», ЗАО «ДТВ-МА», ООО «Би ту Три», ООО «Стратеджист Медиа»,открытых у КРЕДИТОРА

Согласно п. 2.2.1.9. договора, предоставления Кредитору решений уполномоченных органов Заемщика и ЗАО «МАГМА», ЗАО «Бренд Экспириенс», ЗАО «ЭфСиБи Медиа», ЗАО «РА «ЭфСиБи ЭмЭй», ЗАО «ДТВ-МА», ООО «Би ту Три», ООО «Стратеджист Медиа» о совершении крупной сделки и/или сделки с заинтересованностью, составленные в соответствии с действующим законодательством.»

Согласно п. 2.6. договора, проценты за пользование Кредитом начисляются на сумму Основного долга со дня, следующего за датой предоставления первого Кредита по дату полного погашения Основного долга, указанную в п. 2.4. Договора.

В случае не исполнения Заемщиком своих обязательств по полному погашению

Основного долга в дату, указанную в п. 2.4. Договора, и/или по возврату любого

Кредита в дату, определенную п. 1.2. Договора, со дня, следующего за днем, в который

согласно Договору соответствующее обязательство должно было быть исполнено,

проценты за пользование Кредитом на сумму неисполненного денежного обязательства

не начисляются, а начисляется неустойка в размере, установленном п. 2.8. Договора.

Согласно п. 2.7. договора, уплат процентов за пользование Кредитом осуществляется Заемщиком ежемесячно, за фактическое количество дней пользования Кредитом (по дату платежа включительно), не позднее последнего рабочего дня месяца (в расчет принимаются следующие за этим рабочим днем выходные/нерабочие дни, приходящиеся на окончание месяца).

Согласно разделу V договора, в качестве обеспечения исполнения обязательств ЗАЕМЩИКА по надлежащему возврату Кредита, уплаты процентов и иных платежей, предусмотренных Договором, Заемщик предоставляет / обеспечивает предоставление Кредитору: поручительство юридического лица по Договору поручительства № 14- 576/13-П1 от «29» ноября 2013г., заключенного между ЗАО «МАГМА» и Кредитором;

поручительство юридического лица по Договору поручительства № 14-576713-П2 от

«29» ноября 2013г., заключенного между ЗАО «Бренд Экспириенс» и Кредитором;

поручительство юридического лица по Договору поручительства № 14-576/13-IT3 от

«29» ноября 2013г., заключенного между ЗАО «РА «ЭфСиБи. ЭмЭй» и Кредитором;

поручительство юридического лица по Договору поручительства № 14-576/13-П5 от

«29» ноября 2013г., заключенного между ЗАО «ЭфСиБи Медиа» и Кредитором,

поручительство юридического лица по Договору поручительства № 14-576/13-П6 от

«29» ноября 2013г., заключенного между ЗАО «ДТВ-МА» и Кредитором;

поручительство юридического лица по Договору поручительства № 14-577/13-Ш от

«29» ноября 2013г., заключенного между ООО «Би ту Три» и Кредитором;

поручительство юридического лица по Договору поручительства № 14-576/13-П7 от

«29» ноября 2013г., заключенного между ООО «Стратеджист Медиа» и Кредитором;

залог прав требования денежных средств, по Договору залога № 14-579/13-3 (права

требования денежных средств) от «29» ноября 2013 г., заключенному между

Заемщиком и Кредитором; поручительство юридического лица по Договору

поручительства № 14-748/12-П2, заключаемого между ЗАО «АйСиЭмЭй» и

Кредитором; поручительство юридического лица по Договору поручительства № 14-

748/12-ПЗ, заключаемого между ЗАО «Приз-МА Продюксьён» и Кредитором;

поручительство юридического лица по Договору поручительства № 14-748/12-П4,

заключаемого между ООО «ГК «Медиа Артс» и Кредитором.

АО "ВОЛГАРЕСУРС" в жалобе отмечает, что со стороны истца не представлены доказательства перечисления денежных средств в рамках кредитного договора от 29.11.2013г. 

Отмечает, что истец не обратился в установленном порядке к ликвидаторам Ответчиков по настоящему делу.

Данные доводы проверены апелляционной коллегией и отклоняются на основании следующего.

Как следует из материалов дела, Заемщик обязан в срок не позднее 31.01.2014г. обеспечить предоставлен» кредитору решений уполномоченных органов ЗАЕМЩИКА и ЗАО «МАГМА», ЗАО «Бре« Экспнриенс», ЗАО «ЭфСиБи Медиа», ЗАО «РА «ЭфСиБи ЭмЭй», ЗАО «ДТВ-МА», ООО «Би ту Три» ООО «Стратеджист Медиа» о совершении крупной сделки и/или сделки с заинтересованностью, составленные в соответствии с действующим законодательством -  п. 5.10.8. договора.

Факт предоставления заемщику денежных средств по вышеуказанным

кредитным договорам подтверждается выписками по счету и не оспорено заемщиком.

Претензионный порядок соблюден - 13.09.2016г. в адрес Заемщика направлена претензия от 13.09.2016г. №2- 2365и/2016 с требованием погасить имеющуюся задолженность и проценты по Кредитному договору, а также о возможном взыскании задолженности по договору в судебном порядке. 

Согласно сообщению, опубликовано в «Вестник государственной регистрации», часть 1 №36(599) от 14.09.2016 / 1005. Раздел: Сообщения юридических лиц: Сообщение о ликвидации юридического лица.

Акционерное общество "Лига"  уведомляет о том, что единственным акционером АО "Лига" (Решение № 4/2016 от 24.08.2016 года) принято решение о ликвидации АО "Лига". Требования кредиторов могут быть заявлены в течение 2 месяцев с момента опубликования настоящего сообщения по адресу: 115088, 

<

...>, комн.4В.

Согласно статье 63 ГК РФ ликвидационная комиссия принимает меры по

выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также уведомляет в

письменной форме кредиторов о ликвидации юридического лица. В нарушение пункта

1 статьи 63 ГК РФ ликвидатор Ответчика не уведомил Истца о ликвидации.

Ликвидатору 13.09.2016г. было направлено требование о погашении

задолженности от 13.09.2016 №2-2365и/2016, на которое ответ получен не был.

Заемщиком указанные обстоятельства не оспорены.

Согласно расчету истца, проверенного судом и не оспоренного заемщиком, по

состоянию на 28.11.2016 года общая сумма задолженности заемщика по Договору об

открытии кредитной линии с лимитом задолженности № 

<

***> от 29.11.2013г.

составляет 12 995 519 руб. 00 коп., из которых: 9 950 000 руб. 00 коп. – кредит,

707 111 руб. 14 коп. – проценты за пользование кредитом, 2 159 150 руб. 00 коп. –

неустойка за нарушение обязательства по возврату кредита, 179 257 руб. 86 коп. –

неустойка за нарушение обязательства по уплате процентов.

В соответствии со ст. 361 ГК РФ по договору поручительства поручитель

обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его

обязательства полностью или в части.

При неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного

поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором

солидарно. Поручитель отвечает перед кредитором в том же объёме, как и должник,

включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и

других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим

исполнением обязательства должником (ч.1 ст.363 ГК РФ).

В обеспечение исполнения Договора об открытии кредитной линии с лимитом

задолженности № 

<

***> от 29.11.2013г., заключены договоры поручительства с

АО «МАГМА», ЗАО «Бренд Экспириенс» (реорганизовано в форме преобразования в

АО «Иск прогресс»), ЗАО «РА ЭфСиБи ЭмЭй» (реорганизовано в форме

преобразования в АО «АРНО»), ЗАО «ЭфСиБи Медиа» (реорганизовано в форме

преобразования в АО «Волгаресурс»), ЗАО «АйСиЭмЭй» (реорганизовано в форме

преобразования в АО «Гранада Менеджмент»), ООО «Группа Компаний «Медиа Артс»

(реорганизовано в форме преобразования в ООО «СИНГЛСТАР»), ЗАО «Приз-МА

продюксьён» (реорганизовано в форме преобразования в АО «Тесла»), ООО

«Стратеджист Медиа» (реорганизовано в форме преобразования в ООО «ГОЛД»), АО

«ДТВ-МА» (реорганизовано в форме преобразования в АО

"СТРОЙКАПИТАЛДЕВЕЛОПМЕНТ"), ООО «Би ту Три» (реорганизовано в форме

преобразования в ООО «Тоника»), по условиям которых (п. 2-4.) поручители обязуются

солидарно с Заемщиком отвечать за исполнение обязательств по Кредитному договору,

не позднее одного дня, следующего за днем получения письменного требования Банка,

уплатить Банку суммы, указанные в таком требовании.

Решениями Арбитражного суда города Москвы от 30.01.2017 г. по

делу № А40-204094/16-95-211, т 07.09.2016 г. по делу № А40-181054/16-24-284Б, от

07.11.2016 г. по делу № А40-181057/16-174-290, от 05.12.2016 г. по делу № А40-

181051/16-175-274Б, от 17.01.2017 г. по делу № 224063/16-18-177Б ООО «Голд», АО

«ИСК ПРОГРЕСС», ООО "ТОНИКА", АО "АРНО", ООО «ТЕСЛА» признаны

несостоятельными (банкротами) и в отношении них открыто конкурсное производство.

В соответствии со ст. 323 ГК РФ при солидарной обязанности должников кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом, как полностью, так и в части долга; кредитор, не получивший полного удовлетворения от одного из солидарных должников, имеет право требовать недополученное от остальных солидарных должников; солидарные должники остаются обязанными до тех пор, пока обязательство не исполнено полностью Судом установлено, что в адрес ООО «Завод Символ», ООО «Торговый дом «Завод Символ» Истцом направлены требования об исполнении обязательств, вытекающих из Договоров поручительства. Однако, требование оставлено без

исполнения. Доказательств обратного ООО «Завод Символ», ООО «Торговый дом «Завод Символ» суду не представлено.

Судом установлено, что заемщиком и поручителем не исполнены обязательства по кредитному договору, в связи с чем, правомерны требования истца о солидарном взыскании денежных средств.

Оснований для снижения неустойки (ст. 333 ГК РФ) не имеется, поскольку

соответствующего заявления со стороны должника не поступило (п. 71 Постановления

Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 N 7).

Судом установлено, что истец обратилось в ликвидационную комиссию АО "ЛИГА" с требованием о включении задолженности по Договору об открытии кредитной линии с лимитом задолженности № 

<

***> от 29.11.2013г. в промежуточный ликвидационный баланс (далее – Требование). Требование было направлено ответчику от 13.09.2016 №2-2365и/2016 ценным заказным письмом с описью вложения, оставленное ликвидатором без ответа.

Суд пришел к обоснованному выводу об удовлетворении иска.

При таких обстоятельствах апелляционный суд не находит предусмотренных законом оснований для удовлетворения требований апелляционных жалоб, доводы которых не нашли своего подтверждения в материалах дела.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции полагает, что суд первой инстанции принял законное и обоснованное решение, полно и правильно установил обстоятельства дела, применил нормы материального права, подлежащие применению, и не допустил нарушения процессуального закона, в связи с чем,  оснований для отмены или изменения судебного акта не имеется.

В соответствии с частью 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы относятся на заявителей.

Руководствуясь ст. 176, 266-268, 271 АПКРФ   

П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 21 февраля 2017 года по делу № А40-214794/16 оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья   М.Е. Верстова

Судьи:    Т.А. Лялина

    Б.В. Стешан