СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД 

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки, 24

 

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

 

г. Томск                                                                                           Дело № А03-10842/2017

25.05.2018 

Резолютивная часть постановления объявлена 18.05.2018

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  

 

И.И. Терехиной,

судей

 

ФИО1,

 

Е.И. Захарчука,

при ведении протокола судебного заседания секретарем  ФИО2, с использованием средств аудиозаписи, рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу акционерного общества «Барнаульская горэлектросеть» (№07АП-3646/18) на решение  Арбитражного суда Алтайского края от 21.03.2018 (судья Ю.В.Овчинников) по делу № А03-10842/2017 по иску акционерного общества «Барнаульская горэлектросеть» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, г. Барнаул Алтайского края, ул. Деповская,19) к индивидуальному предпринимателю ФИО3 (ИНН 

<

***>, ОГРНИП 304222233500101, г. Барнаул Алтайского края, ул. Балтийская, 50 – 192), о взыскании 209 376,45 руб.,

При  участии третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора - общества с ограниченной ответственностью  «Барнаульская сетевая компания» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, г. Барнаул, Алтайского края, ул. Деповская,19).

В судебном заседании приняли участие:

от истца:               ФИО4  по доверенности от  20.12.2017,

от третьего лица  ФИО4  по доверенности  от 20.12.2017.

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество «Барнаульская горэлектросеть» (далее АО «БГЭС») обратилось в Арбитражный суд Алтайского края с иском, уточненным в порядке ст. 29 Арбитражного процессуального кодекса РФ  (далее АПК РФ),   к индивидуальному предпринимателю ФИО3 о взыскании 209 376,45 руб. задолженности за период с сентября 2016г. по февраль 2017г.

Определением  суда от 29.08.2017 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью  (далее ООО) «Барнаульская сетевая компания».  

Решением арбитражного суда от 21.03.2018 (резолютивная часть объявлена 14.03.2018) в иске отказано.

Не согласившись с решением суда, АО «БГЭС»  в апелляционной жалобе просит его отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований, ссылаясь на то, что суд первой инстанции неправильно определил круг доказательств, имеющих значение для дела и неправильно применил п.п.2, 145, 193, 195 Основных положений  функционирования розничных рынков электрической, утвержденных Постановлением Правительства РФ №442 от 04.05.2012 (далее Основные положения №442), поскольку ссылаясь на данные нормы права, сделал неправильный вывод   о применении истцом ответственности за срыв пломбы, самостоятельно изменив предмет спора. Доводы истца подтверждаются правоприменительной судебной практикой.   

В судебном заседании представитель истца поддержала доводы жалобы, настаивала на ее удовлетворении.

От предпринимателя в материалы дела поступили возражения на апелляционную жалобу, в которых он просит оставить решения без изменения, указывая на то, что доводы истца о том, что суд самостоятельно изменил предмет спора, являются ошибочными, поскольку не соответствуют действительности. Довод о том, что срыв пломбы является самостоятельным признаком безучетного потребления и квалификация действий по этому признаку не зависит от извещения или не извещения о срыве пломбы, несостоятельны и субъективны. Действия по  неосторожности по повреждению пломбы на щите, не повлекшие вмешательство в его работу, не приведшие к искажению данных об электроэнергии не подпадают под понятия противоправных для квалификации безучетного потребления.  

Дело рассмотрено на основании ч.3 ст.156 АПК РФ без участия представителя ответчика, извещенного надлежащим образом о месте и времени судебного заседания.

Заслушав представителя истца, исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и возражений на нее, проверив в соответствии со ст. 268 АПК РФ законность и обоснованность решения суда первой инстанции, апелляционный суд считает, что оно не подлежит отмене или изменению.

Материалов дела установлено, что 01.01.2012  между ОАО (в настоящее время АО) «БГЭС» (энергоснабжающая организация, ЭСО) и индивидуальным предпринимателем ФИО3 (абонент) был заключен договор энергоснабжения  №3466, по условиям которого:

- по настоящему договору ЭСО обязуется осуществлять продажу электрической энергии  (мощности, а также путем заключения договора с сетевой организацией обеспечивать передачу  электрической энергии (мощности),  а абонент обязуется принимать и оплачивать принятую энергию (мощность)…, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении электрических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии (п. 2.1);

- абонент обязуется незамедлительно по телефону и письменно в тот же день сообщать ЭСО обо всех нарушениях схем учета и неисправностях в работе расчетных приборов учета, о нарушении защитных и пломбирующих устройств приборов учета… (п.5.2.4);

- учет потребленной электроэнергии  за расчетный период производится на основе измерений с помощью  средств (приборов) учета…  (п.6.1);

- средства измерений, обеспечивающие учет электроэнергии  должны быть опломбированы ЭСО и/или сетевой организацией, занесены  в Госреестр средств измерении, проходить госповерку с установленной периодичностью. Средства измерений,  не имеющие пломб с клеймом госповерителя и ЭСО, не является расчетным, и результаты их измерений  для определения стоимости потребленной электроэнергии не принимаются  (безучетное потребление) (п. 6.2);

- при выявлении случаев безучетного потребления энергии составляется акт о неучтенном потреблении, на основании  которого ЭСО вправе предъявить в оплате, а абонент обязан оплатить стоимость безучетного потребления энергии. В случае безучетного потребления энергии расчет за потребленную энергию производится путем произведения максимальной мощности токоприемников и числа часов (24 часа в сутки)  периода  безучетного потребления энергии со дня последней замены расчетных приборов учета или проверки схемы их подключения. При этом безучетным потреблением энергии, в том числе, признается: повреждение приборов учета (нарушение целостности корпуса, клеммной крышки, разбито или отжато смотровое стекло), срыв (повреждение) пломб, установленных в соответствии с п.6.2 настоящего договора, искусственное торможение диска и другие нарушения, влияющие на правильность показаний счетчика или дающие возможность снижать показания счетчика (п.6.8);

- расчет за энергию производится по регулируемым ценам (тарифам) и по нерегулируемым ценам (далее цена) в соответствии с порядком определения цены, установленном положениями действующих на момент оплаты федеральных законов, иных нормативных актов, а также актов уполномоченных органов власти в области государственного регулирования тарифов… (п. 7.1).

30.09.2016 при проведении на основании письма предпринимателя  внеплановой проверки  на объекте ответчика по ул. Понтонный мост, 87 (магазин «Продукты») сетевой организацией ООО «Барнаульская сетевая компания»  выявлено нарушение установленного порядка учета, выраженное в отсутствии пломбы на щите учета, о чем составлен акт о неучтенном потреблении электроэнергии №НП004384 (л.д.32 т.1).

На основании акта составлен расчет (л.д.30 т.1) и истцом к оплате выставлена счет - фактура №3466 от 30.09.2016 на сумму  279 986 руб. за период с 24.06.2011 (дата предыдущей проверки - л.д. 104 т.1) по 30.09.2016 (л.д.18 т.1).

Претензия, направленная в адрес ответчика, с требованием оплатить задолженность оставлена без удовлетворения, что послужило основанием для обращения АО «БГЭС»  с настоящим иском в арбитражный суд.

Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции исходил из отсутствия  доказательств, подтверждающих совершение ответчиком действий, направленных на вмешательство в работу прибора учета, либо иных действий абонента, приведших в итоге к искажению данных о фактическом объеме потребления электрической энергии, также свидетельствующих о безучетном потреблении электрической энергии. Установление одного факта отсутствия пломбы на дверце щита, в котором находится прибор учета, а также составление акта о безучетном потреблении в соответствии с Основными положениями №442 не являются безусловным основанием для применения к потребителю такого особого порядка расчета.

Апелляционный суд поддерживает выводы суда первой инстанции.

В силу ст. 548 Гражданского кодекса  РФ (далее ГК РФ) правила, предусмотренные статьями 539 - 547 Кодекса, применяются к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

По договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии (п. 1 ст. 539 ГК РФ).

Согласно ст. 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии со ст. 543 ГК РФ, абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией (пункт 1). Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами (пункт 3).

Федеральным законом от 26.03.2003 №35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее - Закон об электроэнергетике), устанавливающим правовые основы экономических отношений в сфере электроэнергетики, основные права и обязанности субъектов электроэнергетики при осуществлении деятельности в сфере электроэнергетики и потребителей электрической энергии, в ст. 37 определено, что на розничном рынке отношения между поставщиками электрической энергии (энергосбытовыми организациями, гарантирующими поставщиками) и покупателями электрической энергии регулируются на основании договора.

Исходя из п. 2 Основных положений № 442, под безучетным потреблением электрической энергии понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательство в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушение (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Пунктом 1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных Приказом Министерства энергетики РФ №6 от 13.01.2003, предусмотрено, что потребитель обязан обеспечить содержание электроустановок в рабочем состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями правил и других нормативно-технических документов. Потребитель несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета установленным требованиям.

Средства учета электрической энергии и контроля ее качества должны быть защищены от несанкционированного доступа для исключения возможности искажения результатов измерений (п/п. 3.5 п. 3 Правил учета электрической энергии, утвержденных Министерством топлива и энергетики РФ 19.09.1996).

В силу п. 2.11.17 названных Правил потребитель несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям; нарушение пломбы на расчетном счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электрической энергии, осуществляемый данным расчетным счетчиком.

Пунктом 145 Основных положений №442 предусмотрено, что обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

Таким образом, исходя из положений приведенных норм права и условий договора электроснабжения, на ответчике лежат обязанности по обеспечению надлежащего технического состояния приборов учета электрической энергии, соблюдению сроков их периодической поверки, извещению гарантирующего поставщика и сетевой организации о неисправности приборов учета.

Субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии (пункт 167 Основных положений).

Из п. п. 192, 193 Основных положений №442 следует, что по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

На основании п. 194 Основных положений №442 расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 настоящего документа, соответственно, в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией)).

Согласно п. 195 Основных положений № 442 объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного п/п. «а» п. 1 приложения № 3 к настоящему документу.

Исходя из п. 1 приложения №3 Основных положений №442, объем потребления электрической энергии (мощности) в соответствующей точке поставки, МВтч, определяется, если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, имеются данные о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств в соответствующей точке поставки, за исключением случая, указанного в абзаце седьмом настоящего подпункта, по формуле: , где: Pмакс - максимальная мощность энергопринимающих устройств, относящаяся к соответствующей точке поставки, T - количество часов в расчетном периоде.

По правилам ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Согласно ст. 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами.

Из материалов дела видно, что в обоснование обстоятельства безучетного потребления АО «БГЭС» представило акт о неучтенном потреблении от 30.09.2016, в котором установлено  отсутствие пломбы на щите прибора учета.

Вместе с тем, имеющимися в материалах дела: объяснительной предпринимателя ФИО3, объяснительной ФИО5 от 17.10.2016, объяснениями продавцов ФИО6, ФИО7 от 18.10.2016, актом от 18.10.2016, переданной истцу 26.09.2016 (л.д. 34, 36-43 т. 1), детализацией услуг связи за сентябрь 2016 (л.д. 80-81 т.1) подтверждено, что срыв пломбы на дверце щита, в котором находится прибор учета, произошел по неосторожности, о чем в соответствии с п.5.2.4 договора истцу было сообщено.

При рассмотрении дела  в суде первой инстанции представители  сторон подтвердили, что срыв пломбы был установлен на щите учета, пломбы на приборе учета не были нарушены, после составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии от 30.09.2016 прибор учета не снимался, не распломбировывался, в этот же день без какой-либо дополнительной проверки был признан расчетным и щит сразу же был опломбирован.

При изложенных обстоятельствах, установление факта отсутствия пломбы на дверце щита, а также составление акта о безучетном потреблении в соответствии Основными положениями №442, не является безусловным основанием для применения к потребителю особого порядка расчета, предусмотренного для случаев безучетного потребления, в виду недоказанности совершения как потребителем, так и заказчиком действий направленных на вмешательство в работу прибора учета, равно, как действий, приведших к искажению данных о фактическом объеме потребления электрической энергии.

Как обоснованно отметил суд первой инстанции со ссылкой на п.2 ст. Основных положений №442, истец, предъявляя требования об оплате безучетного потребления энергии,  обязан доказать, что действия (бездействие) ответчика повлияли на правильность показаний счетчика, вследствие чего, они не могут отражать реальный объем полученного потребителем количества энергии.

Между тем, АО «БГЭС» в нарушение ст.ст. 65, 67, 68 АПК РФ, иных доказательств, подтверждающих факт безучетного потребления электроэнергии ответчиком, а также доказательств, свидетельствующих об искажении данных об объемах потребленной электрической энергии,  ни в суд первой, ни апелляционной инстанций не представило, фактические обстоятельства срыва пломбы, на которые в обоснование своих возражений  ссылался предприниматель ФИО3, не опровергло.

 Таким образом, оценив в совокупности материалы дела и доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия считает, что выводы, изложенные в обжалуемом решении, соответствуют обстоятельствам и материалам дела, судом применены нормы права, подлежащие применению.

Ссылка подателя жалобы на судебную практику, в том числе на Определение Верховного суда РФ от 27.09.2017 №304-ЭС17-8833, подлежит отклонению. В каждом случае судебные акты основаны на оценке доказательств по конкретному делу, не порождают аналогии правоприменения к иным спорам, основанным на других обстоятельствах.

Принимая во внимание указанное выше, апелляционная жалоба по приводимым в ней доводам, удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь ст.110, п.1 ст.269, ст.271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Седьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Алтайского края от 21.03.2018 по делу № А27-10842/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

            Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления его в законную силу, путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Алтайского края.

 

Председательствующий                                                                     И.И. Терехина

 

Судьи                                                                                                    Е.И. Захарчук

 

                                                                                                                        ФИО1