Арбитражный суд Московской области

107053, г. Москва, проспект Академика Сахарова, д.18 

http://asmo.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А41-22598/2022

г. Москва

29 августа 2022 года.

Резолютивная часть решения объявлена 23 августа 2022 года.

Мотивированное решение изготовлено 29 августа 2022 года.

Судья Арбитражного суда Московской области Машин П.И.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело № А41-22598/2022 по иску ООО «ЖИЛКОМСЕРВИС» (ИНН 

<

***>) к Администрации городского округа Краснознаменск Московской области (ИНН 

<

***>), с участием в деле третьего лица – ООО «МЕГАПОЛИС-ГРУПП» (ИНН 

<

***>) об обязании внести изменения в проектную документацию муниципального контракта № 01482000054210003790001 от 29.06.2021; о взыскании общей суммы удорожания контракта в связи с использованием щебня марки 1200 и щебнем, изначально предусмотренным локальной сметой марки 600, в размере 2 819 355 руб. 45 коп. (включая НДС),

при участии в судебном заседании:

согласно протоколу, 

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «ЖИЛКОМСЕРВИС» (далее -  ООО «ЖИЛКОМСЕРВИС», истец) обратилось в Арбитражный суд Московской области с иском к Администрации городского округа Краснознаменск Московской области (далее – администрация, ответчик) с требованиями:

- обязать Администрацию городского округа Краснознаменск Московской области внести в изменения в проектную документацию 19/5-11Т-ПОС-СПОЗУ муниципального контракта № 01482000054210003790001 от 29.06.2021 г. на капитальный ремонт стадиона «Заря» по адресу 

<

...>, указывающие в разделе «Общие указания» и «Спецификация элементов» на необходимость использования: 

- щебня гранитного М1200, фракции 20 – 40 мм.;

- щебня гранитного М1200, фракции 5 (3) – 20 мм.;

- щебня гранитного М1200, фракции 5 (3) – 10 мм.; 

- обязать Администрацию городского округа Краснознаменск Московской области внести в муниципальный контракт № 01482000054210003790001 от 29.06.2021 г. на капитальный ремонт стадиона «Заря» по адресу 

<

...> и прилагаемые к нему документы, следующие изменения:

1). В Приложении № 8 к Контракту «Локально сметный расчёт» № 02-01-01 (локальная смета) в пункте № 23 указать следующее:

Столбце 2 (шифр расценки и коды ресурсов): № 4080007

Столбце 3 (наименование работ и затрат): Щебень из природного камня для строительных работ марки 1200, фракция 20 – 40 мм.

2). В Приложении № 8 к Контракту «Локально сметный расчёт» № 02-01-01 (локальная смета) в пункте № 24 указать следующее:

Столбце 2 (шифр расценки и коды ресурсов): № 4080035

Столбце 3 (наименование работ и затрат): Щебень из природного камня для строительных работ марки 1200, фракция 5 – 20 мм.

3). В Приложении № 8 к Контракту «Локально сметный расчёт» № 02-01-01 (локальная смета) в пункте № 27 указать следующее:

Столбце 2 (шифр расценки и коды ресурсов): № 4080005

Столбце 3 (наименование работ и затрат): Щебень из природного камня для строительных работ марки 1200, фракция 5 (3) – 10 мм.;

- обязать Администрацию городского округа Краснознаменск Московской области привести Приложение № 8 «Локально сметный расчёт» № 02-01-01 (локальная смета) к муниципальному контракту № 01482000054210003790001 от 29.06.2021 г. на капитальный ремонт стадиона «Заря» по адресу 

<

...> в соответствие с вышеуказанными изменениями.

- взыскать с Администрации городского округа Краснознаменск Московской области внести в пользу ООО «ЖИЛКОМСЕРВИС» общую сумму удорожания контракта в связи с использованием щебня марки 1200 и щебнем, изначально предусмотренным локальной сметой марки 600, в размере 2819355,45 руб. (включая НДС).

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ООО «МЕГАПОЛИС-ГРУПП» (далее – третье лицо, проектировщик).

В судебном заседании представители истца требования искового заявления поддержали в полном объёме, а представитель ответчика против удовлетворения иска возражал, полагая доводы истца необоснованными.

Представитель третьего лица оставил вопрос удовлетворения иска на усмотрение суда, представил в материалы дела свои письменные пояснения в отношении спора.

Рассмотрев материалы искового заявления ООО «ЖИЛКОМСЕРВИС», исследовав и оценив совокупность имеющихся в материалах дела доказательств, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, суд полагает, что в удовлетворении исковых требований следует отказать в связи со следующим.

В соответствии с пунктом 1 статьи 11 Гражданского кодекса Российской Федерации арбитражный суд осуществляет защиту нарушенных или оспоренных гражданских прав.

Согласно части 1 статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном названным Кодексом.

Согласно пункту 1 статьи 702 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

В силу пункта 1 статьи 711 Гражданского кодекса Российской Федерации заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов.

В силу статьи 720 Гражданского кодекса Российской Федерации основанием для оплаты выполненных работ является факт принятия результата работ, доказательством передачи результата работ является акт приема-передачи или иной приравненный к нему документ.

В соответствии с пунктом 1 статьи 740 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Как следует из материалов дела, 29.06.2021 между Администрацией городского округа Краснознаменск Московской области (заказчик) и ООО «ЖИЛКОМСЕРВИС» (подрядчик) заключен муниципальный контракт № 01482000054210003790001 (далее - контракт), предметом которого является выполнение работ по «Капитальному ремонту стадиона «Заря» по адресу 

<

...>» (далее - работы), предусмотренных контрактом в соответствии с Техническим заданием (Приложение № 7 к контракту) (Приложение № 2), в объеме, установленном сметной документацией – «Локально сметным расчётом № 02-01-01» (Приложение № 8 к контракту) (Приложение № 3) и ведомостью объемов работ – «Ведомостью объемов работ № 02-01-01» (Приложение № 9 к контракту) (Приложение № 4), в сроки, определенные Графиком производства работ (Приложение № 10 к контракту) (п. 1.1 контракта).

Согласно пункту 1.3 контракта закупка осуществлена для достижения целей и реализации мероприятий: 051080100000000 Проведение капитального ремонта объектов физической культуры и спорта, находящихся в собственности муниципальных образований Московской области.

Цена контракта, согласно пунктам 2.1, 2.2., составляет 57 974 178 руб. 96 коп., является твердой и определяется на весь срок исполнения контракта.

В соответствии с пунктом 2.4 контракта, финансирование по контракту осуществляется за счет бюджета Московской области и бюджета городского округа Краснознаменск Московской области.

В соответствии с разделом 2 «Сведения о порядке оплаты» Приложения № 2 к контракту расчет с подрядчиком производится не позднее 30-ти дней от даты подписания документа-предшественника «Акт о приёмке выполненных работ (форма КС-2)» по расценкам, установленным в локальных сметных расчетах в соответствии с условиями контракта.

Работы по контракту выполнены подрядчиком и оплачены заказчиком в сумме 51 959 453,73 руб., что подтверждается Актами о приемке выполненных работ и Справками о стоимости выполненных работ и затрат №№ 1 от 17.08.2021, 2 от 07.09.2021, 3 от 27.09.2021, 4 от 01.12.2021, а также платежными поручениями №№ 666715 от 07.09.2021, 11874 от 11.10.2021, 146189 от 14.09.2021, 27950 от 17.12.2021, 735165 от 23.09.2021, 698152 от 24.08.2021, 67336 от 28.12.2021, 197609 от 29.09.2021.

Муниципальный контракт № 01482000054210003790001 от 29.06.2021 исполнен сторонами, о чем 30.12.2021 размещена информация на сайте https://zakupki.gov.ru. 

Из содержания искового заявления следует, что в Локальном сметном расчёте № 02-01-01, а именно:

- в п. 23 в столбце 3 указан материал, который следовало использовать при выполнении контракта: «Щебень из природного камня для строительных работ марки 600, фракция 20 – 40 мм.». В столбце 2 указан шифр расценки и код ресурса № 4080019, определяющий стоимость материала согласно Территориальному сметному нормативу ТССЦ-2021 Московской области (далее - ТСН ТССЦ-2021), в размере 1 438,21 руб. за м3 (без НДС).

Между тем, подрядчиком в ходе выполнения работ на Объекте по факту был использован «Щебень из природного камня для строительных работ марки 1200, фракция 20 – 40 мм.», имеющий шифр расценки и код ресурса № 4080007, стоимостью 2 322,22 руб. за м3 (без НДС).

- в п. 24 в столбце 3 указан материал, который следовало использовать при выполнении контракта: «Щебень из природного камня для строительных работ марки 600, фракция 5 (3) – 20 мм.». В столбце 2 указан шифр расценки и код ресурса № 4080057, определяющий стоимость материала согласно ТСН ТССЦ-2021, в размере 1 508,63 руб. за м3 (без НДС).

Между тем, подрядчиком в ходе выполнения работ на Объекте по факту был использован «Щебень из природного камня для строительных работ марки 1200, фракция 5 – 20 мм.», имеющий шифр расценки и код ресурса № 4080035, стоимостью 2 407,28 руб. за м3 (без НДС).

- в п. 27 в столбце 3 указан материал, который следовало использовать при выполнении Контракта: «Щебень из природного камня для строительных работ марки 600, фракция 5 (3) - 10». В столбце 2 указан шифр расценки и код ресурса № 4080017, определяющий стоимость материала согласно ТСН ТССЦ-2021, в размере 1 509,03 за м3 (без НДС).

Между тем, подрядчиком в ходе выполнения работ на Объекте по факту был использован «Щебень из природного камня для строительных работ марки 1200, фракция 5 (3) - 10», имеющий шифр расценки и код ресурса № 4080005, стоимостью 2 407,44 руб. за м3 (без НДС).

Фактическое использование при выполнении контракта щебня марки 1200 подтверждается составленными между истцом и ответчиком актами освидетельствования скрытых работ № 1 от 10.08.2021, № 2 от 01.09.2021, № 6 от 27.09.2021.

Как пояснил представитель истца, в проектной документации № 19/5-11Т-ПОС-СПОЗУ по капитальному ремонту футбольного поля «Заря» по адресу: МО, 

<

...>, а именно в листе 1 и 6 указана только фракция щебня (5 – 20; 20 – 40; 2 - 5) и не указана марка. Проектная документация не содержит четких характеристик необходимого к использованию щебня, что является технической ошибкой. Поэтому имеются разночтения между проектной и сметной документациями. В проектной документации (лист 1, 6) указан гранитный щебень фракции 20 – 40 мм., 5 – 20 мм., 2 – 5 мм., а локально сметном расчёте (п. 23, 24, 27) указан щебень из природного камня М600 фракции 20 – 40 мм., 5 (3) – 20 мм., 5 (3) – 10 мм. В сложившейся ситуации 23.07.2021 подрядчик обратился в проектную организацию ООО «МЕГАПОЛИС-ГРУПП» за разъяснением какой конкретно щебень предусмотрен проектом для производства работ по контракту, что подтверждается запросом от ООО «ЖИЛКОМСЕРВИС» в ООО «МЕГАПОЛИС-ГРУПП» исх. № 18. В своем ответе от 26.07.2021 ООО «МЕГАПОЛИС-ГРУПП» указало, что согласно п. 5.4 Требований Российского Футбольного Союза к устройству и эксплуатации футбольных полей с искусственным покрытием, проектом капитального ремонта предусмотрено использование гранитного щебня марки 1200. В связи с этим ООО «МЕГАПОЛИС-ГРУПП» внесло соответствующие изменения в Проектную документацию № 19/5-11Т-ПОС-СПОЗУ и приложила к ответу лист проекта с соответствующими изменениями, что подтверждается ответом ООО «МЕГАПОЛИС-ГРУПП» исх. № МГ-19/07-39 от 26.07.2021 и соответствующим листом изменений в проектную документацию. Истец обращался к ответчику с сообщением об ошибках в проектной документации, её расхождений с локальной сметой, обязательности использования щебня марки 1200 и его фактическом использовании, отсутствия в продаже щебня марки 600, а также с предложением внести изменения в контракт, что подтверждается запросами ООО «ЖИЛКОМСЕРВИС» исх. № 27 от 17.08.2021, исх. № 28 от 24.08.2021 и уведомлением исх. № 29 от 24.08.2021. В период с 01 по 04.09.2021, по заданию истца компания ООО «МНСЭ» провело экспертизу и составило заключение строительно-технической экспертизы № 0409/21-74 содержащее следующие выводы:

- «Гравийный щебень относится к щебням из природного камня, который имеет существенное отличие по происхождению, функциональным характеристикам, способам добычи и обработки от «щебня гранитного» (абз. 2 стр. 7 заключения); 

- «При изучении рынка строительного материала, эксперты не нашли производства гранитного щебня марки 600 на территории Российской Федерации. На рынке строительных материалов представлены гранитные щебни марки 1200 и 1600» (абз. 3 стр. 7 заключения);

- «Гранитный щебень с плотностью 1200 кг/см2 можно считать товаром улучшенного качества и функционала, так как этот тип щебня способен выдерживать давление на сжатие до 1200 кг/см2 (абз. 4 стр. 7 заключения).

При таких обстоятельствах, как полагает истец, в Локальном сметном расчёте № 02-01-01 к контракту заложен отсутствующий на рынке Российской Федерации материал – щебень марки 600. При этом использованный щебень марки 1200 считается товаром улучшенного качества по отношению к щебню марки 600 заложенному сметой.

Общая стоимость выполненных подрядчиком и не оплаченных заказчиком работ, согласно расчету истца, составила 2 819 355,45 руб. (общее удорожание между стоимостью использованного щебня марки 1200 и щебня марки 600 изначально предусмотренного локальной сметой с коэффициентом тендерного снижения и включая НДС).

Истцом в адрес ответчика направлена претензия от 21.02.2022 с требованием оплатить задолженность за выполненные работы по контракту и внести изменения в проектную документацию контракта, которая оставлена без удовлетворения.

Неисполнение претензии истца послужило основанием для обращения в арбитражный суд с настоящим иском.

Согласно статье 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Статья 310 Гражданского кодекса Российской Федерации указывает на то, что односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускается.

Согласно части 1 статьи 763 Гражданского кодекса Российской Федерации подрядные строительные работы, проектные и изыскательские работы, предназначенные для удовлетворения государственных или муниципальных нужд, осуществляются на основе государственного или муниципального контракта на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд.

В соответствии с частью 2 статьи 763 Гражданского кодекса Российской Федерации по государственному или муниципальному контракту на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд (далее - государственный или муниципальный контракт) подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному или муниципальному заказчику, а государственный или муниципальный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату.

В соответствии с пунктами 1, 2 статьи 766 Гражданского кодекса Российской Федерации государственный или муниципальный контракт должен содержать условия об объеме и о стоимости подлежащей выполнению работы, сроках ее начала и окончания, размере и порядке финансирования и оплаты работ, способах обеспечения исполнения обязательств сторон. В случае если государственный или муниципальный контракт заключается по результатам торгов или запроса котировок цен на работы, проводимых в целях размещения заказа на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд, условия государственного или муниципального контракта определяются в соответствии с объявленными условиями торгов или запроса котировок цен на работы и предложением подрядчика, признанного победителем торгов или победителем в проведении запроса котировок цен на работы.

По смыслу статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации перечисленные в пункте 1 статьи 766 Кодекса условия являются существенными для государственного контракта, и определяются согласно пункту 2 той же статьи в соответствии с объявленными условиями торгов.

Согласно статье 450 Гражданского кодекса Российской Федерации при существенном нарушении договора другой стороной договор может быть изменен или расторгнут по решению суда по требованию одной из сторон. Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только: при существенном нарушении договора другой стороной или в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или договором.

Статья 451 Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривает изменение и расторжение договора в связи с существенным изменением обстоятельств.

В соответствии с пунктом 1 статьи 451 Гражданского кодекса Российской Федерации существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, является основанием для его изменения или расторжения, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа.

Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был заключен на значительно отличающихся условиях.

Согласно пункту 2 статьи 451 Гражданского кодекса Российской Федерации, если стороны не достигли соглашения о приведении договора в соответствии с существенно изменившимися обстоятельствами или о его расторжении, договор может быть расторгнут, а по основаниям, предусмотренным пунктом 4 настоящей статьи, изменен судом по требованию заинтересованной стороны при наличии одновременно следующих условий: в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет; изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота; исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора; из обычаев делового оборота или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.

В соответствии с частью 2 статьи 767 Гражданского кодекса Российской Федерации изменение условий государственного или муниципального контракта, не связанные с обстоятельствами его финансирования, в одностороннем порядке или по соглашению сторон допускаются в случаях, предусмотренных законом.

Порядок заключения и исполнения государственного или муниципального контракта регулируется специальными положениями Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ, Закон № 44-ФЗ).

Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ регулирует отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок, в части, касающейся планирования закупок товаров, работ, услуг; определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей); заключения гражданско-правового договора, предметом которого являются поставка товара, выполнение работы, оказание услуги (в том числе приобретение недвижимого имущества или аренда имущества), от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования, а также бюджетным учреждением либо иным юридическим лицом в соответствии с частями 1, 4 и 5 статьи 15 настоящего Федерального закона; особенностей исполнения контрактов; мониторинга закупок товаров, работ, услуг; аудита в сфере закупок товаров, работ, услуг; контроля за соблюдением законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (статья 1).

Требования к содержанию контракта изложены в статье 34 Закона № 44-ФЗ.

Контракт согласно части 1 статьи 34 Закона № 44-ФЗ заключается на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении закупки или приглашением принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документацией о закупке, заявкой, окончательным предложением участника закупки, с которым заключается контракт, за исключением случаев, в которых в соответствии с настоящим Федеральным законом извещение об осуществлении закупки или приглашение принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документация о закупке, заявка, окончательное предложение не предусмотрены.

В соответствии пунктом 2 статьи 34 Закона № 44-ФЗ при заключении контракта указывается, что цена контракта является твердой и определяется на весь срок исполнения контракта, а в случаях, установленных Правительством Российской Федерации, указываются ориентировочное значение цены контракта либо формула цены и максимальное значение цены контракта, установленные заказчиком в документации о закупке. При заключении и исполнении контракта изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных настоящей статьей и статьей 95 настоящего Федерального закона.

Согласно пункту 13.2. контракта изменение существенных условий контракта при его исполнении не допускается, за исключением их изменения по соглашению сторон в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации, в том числе статьей 95 Федерального закона № 44-ФЗ. Также изменение существенных условий контракта допускается в следующих случаях:

- при снижении цены контракта без изменения предусмотренных контрактом объема работы, качества выполняемой работы и иных условий контракта;

- если по предложению заказчика увеличивается предусмотренный контрактом объем работы не более чем на десять процентов или уменьшается предусмотренный контрактом объем выполняемой работы не более чем на десять процентов. При этом по соглашению сторон допускается изменение с учетом положений бюджетного законодательства Российской Федерации цены контракта пропорционально дополнительному объему работы исходя из установленной в контракте цены единицы работы, но не более чем на десять процентов цены контракта. При уменьшении предусмотренного контрактом объема работы стороны контракта обязаны уменьшить цену контракта исходя из цены единицы работы, при изменении объема и (или) видов выполняемых работ по контракту. При этом допускается изменение с учетом положений бюджетного законодательства Российской Федерации цены контракта не более чем на десять процентов цены контракта.

- при уменьшении получателю бюджетных средств, предоставляющему заказчику субсидии, указанные в пункте 1 статьи 78.1 Бюджетного кодекса Российской Федерации, ранее доведенных лимитов бюджетных обязательств на предоставление субсидии. При этом по соглашению сторон допускается изменение размера и (или) сроков оплаты и (или) объема работ.

Таким образом, в данном случае, ни действующее законодательство, ни конкурсная документация, ни контракт не предусматривают возможность изменения существенных условий контракта, в том числе в части изменения условий Технического задания (Приложение № 7 контракту) и Проектно-сметной документации (Приложение № 8 контракту).

Сохранение условий государственных контрактов в том виде, котором они были изложены в извещении о проведении открытого конкурса электронной форме и в конкурсной документации, невозможность ведения переговоров между заказчиками и участниками закупок (статья 46 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ) и исполнение контракта на условиях, указанных в документации, направлено на обеспечение равенства участников размещения заказов, создание условий для свободной конкуренции, обеспечение в связи с этим эффективного использования средств бюджетов и внебюджетных источников финансирования, на предотвращение коррупции и других злоупотреблений в сфере размещения заказов.

В силу положений статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации граждане юридические лица свободны в заключении договора. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

Указанный контракт заключался при проведении открытого конкурса. Техническое задание и Проектно-сметная документация, наряду с другими условиями контракта были изложены в конкурсной документации. Ответчик не предлагал проект контракта для заключения именно истцу, а наоборот, конкурсная документация с проектом контракта была размещена на официальном сайте. Таким образом, любой участник мог подать заявку на участие в конкурсе.

Истец предпринял все возможные действия для заключения контракта именно с ним (подал заявку на участие в торгах, представил все рекомендательные документы и документы, подтверждающие его состоятельность на проведение работ, предложил свою цену контракта и другое), то есть цстец, выражая свое волеизъявление, добивался заключения контракта в том варианте, в котором проект контракта был представлен в конкурсной документации, следовательно, истец знал об условиях Технического задания и Проектно-сметной документации, подписывая контракт.

На юридическое лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность в соответствии с действующим законодательством и вступающее в новые договорные отношения, возложена обязанность предвидеть последствия совершения им юридически значимых действий.

Таким образом, истец, воспользовавшись в соответствии с пунктом 2 статьи 1 и статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации свободой в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора, согласился с Техническим заданием и Проектно-сметной документацией.

Такое условие как изменение проектной документации не предусмотрено положениями статьи 95 Закона № 44-ФЗ. Корректировка проектной документации строительства не относится к существенному изменению обстоятельств, которое стороны не могли разумно предвидеть при заключении контракта (ст. 451 ГК РФ).

Совокупность изложенных обстоятельств дела позволяет прийти к выводу об отсутствии оснований для внесения изменений в муниципальный контракт, в связи с чем, исковые требования в указанной части являются необоснованными и не подлежат удовлетворению.

Истцом заявлено требований о взыскании 2819355,45 руб. (включая НДС) общей суммы удорожания контракта в связи с использованием щебня марки 1200 и щебнем, изначально предусмотренным локальной сметой марки 600.

В соответствии со статьей 709 Гражданского кодекса Российской Федерации в договоре подряда указывается цена подлежащей выполнению работы или способ ее определения.

Согласно части 7 статьи 95 Закона № 44-ФЗ поставка товара, качество, технические и функциональные характеристики (потребительские свойства) которых являются улучшенными по сравнению с качеством и соответствующими техническими и функциональными характеристиками, указанными в контракте, допускается только по согласованию с заказчиком. В этом случае соответствующие изменения должны быть внесены заказчиком в реестр контрактов, заключенных заказчиком. 

Замена подрядчиком в ходе исполнения контракта материала, предусмотренного контрактом (технической документацией, сметой), на материал с иными показателями следует рассматривать как нарушение обязательств по контракту. 

Согласно пункту 13.3 контракта любые изменения и дополнения к контракту, не противоречащие законодательству Российской Федерации, оформляются дополнительным соглашением сторон в письменном виде путем подписания сторонами дополнительных соглашений к контракту, являющихся его неотъемлемой частью.

Каких-либо дополнительных соглашений к контракту, предусматривающих замену материала на щебень марки 1200 взамен изначально предусмотренного локальной сметой щебня марки 600, между сторонами не заключилось.

Подтверждением одобрения заказчика на изменение условий контракта могло быть только явное и утвердительное его согласие на увеличение стоимости контракта.

Между тем письмами от 19.08.2021 № 119Исх-2890, от 27.08.2021 № 119Исх-2991, от 07.10.2021 № 119Исх-3447 и от 14.03.2022 № 124 Исх-912 администрация в адрес истца сообщала о невозможности заменять один вид работ на другой, который не предусмотрен контрактом, что приведет к изменению цены контракта, ссылаясь на положения Закона № 44-ФЗ и аукционную документацию, не предусматривающих изменение существенных условий контракта по предложенным истцом обстоятельствам. 

Аналогичную позицию в своем письме от 12.08.2021 № 23Исх-4795 высказало Министерство физической культуры и спорта Московской области.

Заключению контракта предшествовало проведение электронного аукциона на право заключения муниципального контракта. Документация об электронном аукционе была утверждена Главой городского округа Краснознаменск Московской области 28.05.2021.

Аукционная документация была в полном объеме размещена на сайте, в том числе и сметный расчет стоимости работ по капитальному ремонту объекта, который произведен с использованием Федеральных единичных расценок на материалы, изделия и конструкции, применяемых в строительстве, утвержденных приказом Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства Российской федерации от 30.01.2014 г. № 31/пр (далее - Федеральные расценки), в локальных сметных расчетах, размещенных на сайте, указаны шифры и номера позиций нормативов, которые применены при расчетах.

Разделом 9 Документации предусмотрен порядок разъяснения положений документации, позволяющий любому участнику электронного аукциона, зарегистрированном в ЕИС и аккредитованном на электронной площадке, направить с использованием программно-аппаратных средств электронной площадки на адрес электронной площадки, на которой планируется проведение такого аукциона, запрос о даче разъяснений положений документации. 

Данное право истца предусмотрено также пунктом 5.3.3. пункта 5.3 раздела 5 контракта.

Между тем, истец за разъяснениями положений аукционной документации к ответчику не обращался.

Поскольку, вся документация была размещена заранее, истец при заключении контракта был осведомлен о его условиях, в частности о сроке исполнения обязательств и объеме работ, а также был ознакомлен с технической документацией.

Истцом в материалы дела не представлено подтверждение наличия оснований, предусмотренных непосредственно п. 1 ст. 95 Закона № 44-ФЗ, а также условиями контракта, указание на выполнение истцом дополнительного объема работ является недостаточным.

Участниками регулируемых гражданским законодательством отношений являются граждане и юридические лица. В регулируемых гражданским законодательством отношениях могут участвовать также Российская Федерация, субъекты Российской Федерации и муниципальные образования (статья 124 ГК РФ).

Согласно подпункту 3 части статьи 2 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданское законодательство регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, исходя из того, что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.

Учитывая согласование сторонами твердой цены контракта, оснований для понуждения ответчика к изменению условий контракта и увеличению его цены, не имеется.

Согласно пункту 5 статьи 709 Гражданского кодекса Российской Федерации подрядчик обязан своевременно предупредить заказчика в случае возникновения необходимости в проведении дополнительных работ.

Согласно части 3 статьи 743 Гражданского кодекса Российской Федерации подрядчик, обнаруживший в ходе строительства не учтенные в технической документации работы и в связи с этим необходимость проведения дополнительных работ и увеличения сметной стоимости строительства, обязан сообщить об этом заказчику.

При неполучении от заказчика ответа на свое сообщение в течение десяти дней, если законом или договором строительного подряда не предусмотрен для этого иной срок, подрядчик обязан приостановить соответствующие работы с отнесением убытков, вызванных простоем, на счет заказчика. Заказчик освобождается от возмещения этих убытков, если докажет отсутствие необходимости в проведении дополнительных работ. 

Подрядчик, не выполнивший обязанности, установленной частью 3 настоящей статьи, лишается права требовать от заказчика оплаты выполненных им дополнительных работ и возмещения вызванных этим убытков, если не докажет необходимость немедленных действий в интересах заказчика, в частности в связи с тем, что приостановление работ могло привести к гибели или повреждению объекта строительства (часть 4 статьи 743 ГК РФ). 

Изложенные нормы обуславливают возникновение у заказчика обязанности по оплате дополнительных работ при условии согласования таких работ с заказчиком либо наличием немедленных действий в интересах заказчика. 

Каких-либо доказательств того, что подрядчик в установленном пунктом 3 статьи 743 ГК РФ порядке извещал заказчика о необходимости производства дополнительных работ (выполнении работ с использованием материалов, имеющих большую стоимость), в материалы дела не представлено. Распоряжений о замене используемого для выполнения работ материала заказчик (ответчик) подрядчику (истцу) не давал, составление и подписание дополнительных соглашений в указанной части между сторонами не осуществлялось. 

В пункте 10 Информационного письма ВАС РФ от 24.01.2000 № 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда» разъяснено, что подрядчик, не сообщивший заказчику о необходимости выполнения дополнительных работ, не учтенных в технической документации, не вправе требовать оплаты этих работ и в случае, когда такие работы были включены в акт приемки, подписанный представителем заказчика. 

Не согласовав в установленном законом и условиями договора порядке необходимость замены используемого для выполнения работ материала, подрядчик принял на себя риск неблагоприятных последствий. 

Кроме того, самим подрядчиком в актах о приемке выполненных работ №№ 1 от 17.08.2021, 2 от 07.09.2021, 3 от 27.09.2021, 4 от 01.12.2021 указан щебень марки 600.

Каких-либо доказательств сдачи-приемки заказчику работ с отражением в актах по форме КС-2 материала - щебень марки 1200 не представлено.

В соответствии с пунктом 1 статьи 64 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном настоящим Кодексом и другими федеральными законами порядке сведения о фактах, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела.

В качестве доказательств допускаются письменные и вещественные доказательства, объяснения лиц, участвующих в деле, заключения экспертов, показания свидетелей, аудио- и видеозаписи, иные документы и материалы.

Арбитражный суд принимает только те доказательства, которые имеют отношение к рассматриваемому делу (статья 67 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами (статья 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

В соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Поскольку доказательств согласования замены материала с соблюдением порядка, установленного статьей 743 Гражданского кодекса Российской Федерации подрядчик не представил, а допустимые и относимые доказательства того, что указанные работы должны были выполняться немедленно в интересах заказчика (выполненные работы относятся к работам, не терпящим отлагательства) в материалах дела отсутствуют, предусмотренные законом основания для удовлетворения исковых требований в части взыскания 2 819 355 руб. 45 коп. отсутствуют.

Подтверждением одобрения заказчика на изменение условий контракта могло быть только явное и утвердительное его согласие на увеличение стоимости контракта.

Кроме того, в соответствии с пунктом 1 статьи 716 Гражданского кодекса Российской Федерации подрядчик обязан немедленно предупредить заказчика и до получения от него указаний приостановить работу при обнаружении: 

- непригодности или недоброкачественности предоставленных заказчиком материала, оборудования, технической документации или переданной для переработки (обработки) вещи; 

- возможных неблагоприятных для заказчика последствий выполнения его указаний о способе исполнения работы; 

- иных не зависящих от подрядчика обстоятельств, которые грозят годности или прочности результатов выполняемой работы либо создают невозможность ее завершения в срок. 

Между тем, в материалах дела не имеется доказательств, подтверждающих, что подрядчик, установив невозможность дальнейшего выполнения работ по контракту с использованием конкретного предусмотренного контрактом материала (щебня марки 600), приостановил выполнение работ по контракту, уведомив об этом заказчика. 

Таким образом, учитывая установленные в ходе рассмотрения настоящего дела обстоятельства и изучив представленные в материалы дела доказательства в их совокупности и взаимной связи, суд приходит к выводу о том, что у истца отсутствовали основания для самостоятельного выполнения работ с использованием иного материала – щебня марки 1200, а равно отсутствует право требовать оплаты стоимости соответствующих работ в полном объеме. 

Частью 2 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусмотрено, что лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий. 

Учитывая, что истцом не представлены надлежащие доказательства, подтверждающие обязанность ответчика по оплате 2819355,45 руб. стоимости работ по контракту, основания для удовлетворения исковых требований отсутствуют.

Согласно части 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны. 

Руководствуясь статьями 110, 167-170, статьей 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, 

РЕШИЛ:

В удовлетворении исковых требований отказать.

Решение может быть обжаловано в течение месяца в Десятый арбитражный апелляционный суд, вступает в законную силу по истечении месяца со дня его принятия если не подана апелляционная жалоба.

Судья                                 П.И. Машин