АРБИТРАЖНЫЙ СУД

ДАЛЬНЕВОСТОЧНОГО ОКРУГА

Пушкина ул., д. 45, г. Хабаровск, 680000, официальный сайт: www.fasdvo.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ Ф03-1222/2020

19 июня 2020 года

г. Хабаровск

Резолютивная часть постановления объявлена 15 июня 2020 года.

Полный текст постановления изготовлен 19 июня 2020 года.

Арбитражный суд Дальневосточного округа в составе:

председательствующего судьи: Серги Д.Г., 

судей: Захаренко Е.Н., Яшкиной Е.К., 

при участии:

от ООО «ПромЭксГрупп»: не явились; 

от ООО «Терминал Блэк»: ФИО1, представитель по доверенности от 03.10.2019,  

рассмотрев в судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Терминал Блэк»

на решение от 29.10.2019, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 21.01.2020

по делу №  А73-14605/2019 Арбитражного суда Хабаровского края

по иску общества с ограниченной ответственностью «ПромЭксГрупп» (ОГРН 

<

***>, ИНН  

<

***>, адрес: 680009, 

<

...>, литер И)

к обществу с ограниченной ответственностью «Терминал Блэк»                       (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 682800, 

<

...> погибших партизан, д. 35, каб. 2)    

о взыскании 1 238 500 руб.    

 

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «ПромЭксГрупп» (далее – ООО «ПромЭксГрупп», истец) обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Терминал Блэк» (далее – ООО «Терминал Блэк», ответчик) о взыскании недополученной стоимости поставленного товара (основной долг)  в размере 1 238 500 руб. на основании договора поставки  от 24.07.2014 № 5.

Решением от 29.10.2019, оставленным без изменения постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 21.01.2020, исковые требования удовлетворены.

ООО «Терминал Блэк», не согласившись с вышеуказанным решением и постановлением, обратилось в Арбитражный суд Дальневосточного округа с кассационной жалобой, в которой просит судебные акты отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований. 

В обоснование кассационной жалобы заявитель приводит следующие доводы: судами неверно применены нормы материального права, поскольку спорный договор является смешанным  и в настоящем споре применимы положения о договоре подряда; возможность требования оставшейся суммы за поставленный товар возникает у истца  только с момента завершения шеф-монтажных работ; отказ истца  от выполнения шеф-монтажных работ привел                     к утрате ответчиком возможности использования  оборудования, поскольку соответствующие  работы должны быть проведены только специалистами истца; истцом пропущен срок исковой давности на обращение в суд, который подлежит исчислению с момента, когда поставщик не получил оплату в разумный срок с момента поставки  последней части товара.

Судебное заседание, проведенное 04.06.2020, на основании статьи 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  (далее – АПК РФ) откладывалось до 15.06.2020.

В судебных заседаниях представитель ООО «Терминал Блэк» настаивал на удовлетворении кассационной жалобы, дав соответствующие пояснения. 

ООО «ПромЭксГрупп», извещенное надлежащим образом о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы, в том числе путем размещения соответствующей информации на сайте арбитражного суда в сети «Интернет», своего  представителя  для участия в судебном заседании суда кассационной инстанции не направило. Представлен отзыв на кассационную жалобу, в котором общество возражает относительно её удовлетворения. 

Проверив в порядке статьи 286 АПК РФ законность решения и апелляционного постановления, Арбитражный суд Дальневосточного округа приходит к следующим выводам. 

Как установлено судами и следует из материалов дела, между                        ООО «Терминал Блэк» (покупатель) и ЗАО «ПромЭксГрупп» (продавец) заключен договор поставки от 24.07.2014 № 5 (далее - договор).

 29.01.2015 ЗАО «ПромЭксГрупп» реорганизовано в форме преобразования в ООО «ПромЭксГрупп».

В  соответствии с пунктом 1.1 договора  поставщик  обязался изготовить и передать покупателю в собственность оборудование (далее - товар), а покупатель обязался принять и оплатить товар на условиях настоящего  договора. Наименование, количество, цена и общая стоимость товара, срок и условия поставки товара, согласованы сторонами и приведены в приложении № 1 (спецификация) к договору.  

В пункте  1.2. договора сторонами согласовано, что общая сумма стоимости товара составляет 24 770 000 рублей. 

Дополнительным соглашением от 27.10.2014  к договору сторонами согласованы дополнительные работы в отношении эстакады железнодорожной, стоимость дополнительных работ согласована в размере 653 800 рублей и покупателем оплачена. 

Товар поставлен продавцом и принят покупателем в полном объеме без претензий по качеству и ассортименту.  

Порядок оплаты товара согласован сторонами в приложении № 1                     к договору (спецификация).  

 На момент приема товар оплачен покупателем частично, в  соответствии с пунктами 1 - 2.3 приложения № 1 к договору (спецификации), в размере 22 293 000 рублей. 

  В пункте 2.4 приложения № 1 к договору (спецификации)   сторонами согласовано, что оставшиеся 10% стоимости поставленного товара  оплачивается покупателем в течение 3-х банковских дней после проведения шеф-монтажа оборудования, запуска установок, подписания акта выполненных работ и передачи установок заказчику в эксплуатацию.

 Пунктом 3.8. договора  установлено, что шеф-монтаж оборудования (товара) должен быть произведен поставщиком. 

 Условия проведения шеф-монтажных и пуско-наладочных работ (далее – ШМР и ПНР) согласованы сторонами и приведены в приложении   № 2 к договору.  

  В течение 30 календарных дней с момента получения продукции по договору покупатель обязуется выполнить подготовительные мероприятия для монтажа УНСМ-15, о чем должен быть составлен акт о готовности объекта к проведению ШМР, который направляется продавцу (пункт 1.1 приложения № 2 к договору).  

Пунктом 2.4.1 приложения № 1 к договору (спецификации)                                установлено, что в случае нарушения покупателем срока, указанного в пункте 1.1 приложения № 2 к договору, покупатель перечисляет поставщику 5% от суммы, указанной в пункте 1.2 настоящего договора, в течении                           3-х банковских дней с момента нарушения срока. 

Оставшаяся сумма в размере 5% от суммы, указанной в пункте 1.2 договора (от общей стоимости товара), перечисляется после завершения ШМР, запуска установок, передачи их в эксплуатацию и подписания Акта выполненных работ. 

Акт о готовности объекта к проведению ШМР покупатель в адрес продавца не направил, поэтому  продавец к выполнению работ не приступил. 

Учитывая нарушение срока предоставления вышеуказанного акта, продавцу покупателем, в соответствии с пунктом 2.4.1 спецификации, перечислена сумма 1 238 500 рублей (5% от стоимости товара).  

Пунктом 2.3.2 Приложения № 2 к договору предусмотрено,                            что продавец вправе не преступать к работе, приостановить начатую работу, а также отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков в случаях, когда нарушение покупателем своих обязанностей по договору препятствует исполнение договора продавцом, а также при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что исполнение обязанностей не будет произведено в установленный срок. Правом не приступать к работе и приостановить начатую работу наделяются также работники продавца. 

Поскольку акт о готовности объекта к проведению ШМР покупатель продавцу не направил, письмом от 22.05.2017 № 140/05                                         ООО «ПромЭксГрупп» сообщило ООО «Терминал Блэк» о том, что условия для выполнения ШМР покупателем не соблюдены, разумные сроки истекли, направило счёт от 22.05.2017 № 38 на оплату оставшихся 5% от стоимости оборудования. 

Поставщик уведомил покупателя об одностороннем частичном отказе от исполнения договора в части выполнения ШМР и ПНР в отношении поставленного товара (уведомление от 02.07.2019, получено ответчиком 17.07.2019). 

Наличие задолженности в виде 5 % от стоимости товара, поставленного по договору поставки от 24.07.2014 № 5, в размере 1 238 500 рублей послужило для ООО «ПромЭксГрупп» основанием для обращения в арбитражный суд с настоящим иском.

Изучив и оценив представленные в материалы дела доказательства,                   в том числе: договор поставки от 24.07.2014 № 5 и приложения к нему; товарные накладные; акты приема-передачи товара, платежные поручения,   суды пришли к  выводу о доказанности факта поставки ответчику товара и наличия задолженности в размере 1 238 500 руб., в связи с чем  удовлетворили исковые требования в заявленном размере.

Удовлетворяя заявленные требования, суды  исходили из того, что отношения между истцом и ответчиком основаны  поставке  товара, которые  подлежат правовому регулированию  нормами параграфа 1, 3 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ). 

Суды отклонили доводы ответчика о том, что спорный договор является смешанным, поскольку доказательств согласования сторонами условий договора по оказанию услуг (подряда) материалы дела не содержат. Сослались на то обстоятельство, что  оплата  95% стоимости поставленного товара не ставится в зависимость от неисполнения  истцом обязательств по проведению  ШМР и ПНР. 

Суд кассационной инстанции считает, что вышеуказанные выводы судов являются ошибочными по следующим основаниям. 

В силу статей 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами.

Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора (пункт 3 статьи 421 ГК РФ).   

В соответствии со статьей 506 ГК РФ  по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

Согласно пункту 1 статьи 516 ГК РФ покупатель оплачивает поставляемые товары с соблюдением порядка и формы расчетов, предусмотренных договором поставки.

В соответствии с частью 1 статьи 523 ГК РФ односторонний отказ от исполнения договора поставки (полностью или частично) или одностороннее его изменение допускаются в случае существенного нарушения договора одной из сторон (абзац четвертый пункта 2 статьи 450).

 По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги (часть 1 статьи 779 ГК РФ).

Пунктом 1 статьи 781 ГК РФ предусмотрено, что заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.

Отличие предмета договора подряда от договора возмездного оказания услуг состоит в том, что по договору подряда ценность для заказчика представляет только результат работ, в то время как в договоре об оказании услуг ценностью для заказчика являются и сами действия исполнителя.

Общие положения о подряде (статьи 702 - 729) и положения о бытовом подряде (статьи 730 - 739) применяются к договору возмездного оказания услуг, если это не противоречит статьям 779 - 782 настоящего Кодекса, а также особенностям предмета договора возмездного оказания услуг (статья 783 ГК РФ). 

Пунктом 1 статьи 719 ГК РФ  предусмотрено, что подрядчик вправе не приступать к работе, а начатую работу приостановить в случаях, когда нарушение заказчиком своих обязанностей по договору подряда, в частности непредоставление материала, оборудования, технической документации или подлежащей переработке (обработке) вещи, препятствует исполнению договора подрядчиком, а также при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что исполнение указанных обязанностей не будет произведено в установленный срок (статья 328).

Если иное не предусмотрено договором подряда, подрядчик при наличии обстоятельств, указанных в пункте 1 настоящей статьи, вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков (пункт 2 статьи 719 ГК РФ).

Из материалов дела усматривается, что  в соответствии с пунктом  1.1 договора поставки от 24.07.2014 № 5 поставщик  обязался изготовить и передать покупателю в собственность оборудование (далее - товар), а покупатель обязался принять и оплатить товар на условиях настоящего  договора.  

Пунктом 3.8 договора  предусмотрено, что шеф-монтаж оборудования (товара)  должен быть произведен поставщиком. Условия проведения  шеф-монтажных работ и пусконаладочных работ согласованы сторонами и приведены в Приложении № 2 к договору, являющемся неотъемлемой частью договора, согласно которому продавец обязуется произвести работы по запуску оборудования в эксплуатацию, а покупатель - обеспечить условия для их проведения на объекте по адресу: 

<

...>.  

Из содержания пункта 1.3 Приложения № 2 к договору  следует, что продавец  обязан:

- проверить  правильность и качество монтажа УНСМ-15, системы КИПиА (при необходимости отладка);

- проверить  монтаж эл.схемы,  произвести настройку  системы;

- провести пробный слива при температуре окружающей среды от «минус» 40 до «плюс» 40 градусов (технические характеристики всех приборов КИПиА должны соответствовать паспортным данным);

- провести обучение персонала заказчика методам наладки и эксплуатации оборудования, включая передачу опыта и специфических навыков. 

Сроки и перечень работ, права и обязанности сторон, условия приемки, ответственность определены сторонами в  разделах 1, 2, 3, 4 Приложения                 № 2 к договору соответственно. 

Пунктом 2.3.2 Приложения № 2 к  договору предусмотрено, что продавец вправе не преступать у работе, приостановить начатую работу, а также отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков в случаях, когда нарушение покупателем своих обязанностей по договору препятствует исполнение договора продавцом, а также при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что исполнение обязанностей не будет произведено в установленный срок. Правом не приступать к работе и приостановить начатую работу наделяются также работники продавца. 

Согласно пуну 3.1 Приложения № 2 сдача-приемка результатов оформляется актом ввода оборудования в эксплуатацию. 

Приведенные нормы ГК РФ, а также конкретные условия договора поставки от 24.07.2014 № 5 свидетельствуют о том, что договор содержит признаки смешанного договора, который включает в себя элементы  договора поставка товаров и договора возмездного  оказания  услуг. 

Из материалов дела следует, что фактически судами не дана  оценка условиям договора, содержащимся   в  приложении № 2 к нему, поэтому  сделан ошибочный  вывод о том, что отношения между истцом и ответчики основаны только на договоре поставки товара. 

Следовательно, вывод судов о том, что отношения между истцом и ответчиком  подлежат регулированию только  нормами параграфа 1, 3 главы 30  ГК РФ является неверным. 

Кроме того, материалы судебного дела содержат уведомление от 02.07.2019 об одностороннем частичном отказе от исполнения договора поставки, согласно которому ООО «ПромЭксГрупп» отказался в одностороннем порядке от исполнения договора поставки в части выполнения ШМР и ПНР, сославшись на неисполнение покупателем  встречных обязательств (в нарушение пункта 1.1 Приложения № 2 к  продавцу не направлен акт о готовности объекта к проведению ШМР). 

При этом пунктом 2.4.1 спецификации (приложение № 1 к договору) установлено, что в случае нарушения покупателем срока, указанного в пункте 1.1 Приложения к настоящему договору, покупатель перечисляет поставщику 5% от суммы указанной в пункте 1.2 настоящего договора в течении 3-х банковских дней с момента нарушения срока,   оставшаяся сумма в размере 5% от суммы, указанной в пункте 1.2. договора (от общей стоимости товара) перечисляется после завершения ШМР, запуска установок, передачи их в эксплуатацию и подписания акта выполненных работ. 

Между тем, судами оценка уведомлению об одностороннем  частичном отказе от исполнения договора не дана, принимая во внимание то обстоятельство, что условия договора, а также пункт  2.4.1 спецификации (приложение № 1 к договору) не предусматривают окончательную оплату по договору от  24.07.2014 № 5 без выполнения шеф монтажных работ.  

Суд отмечает, что суды,  квалифицируя спорный договор только в качестве договора поставки, также  не учли положения  пункта  3 статьи 523 ГК РФ (основание для одностороннего отказа от исполнения договора поставки), согласно которому нарушение договора поставки покупателем предполагается существенным в случаях неоднократного нарушения сроков оплаты, неоднократной невыборки товаров. 

Вопрос о наличии в действиях  покупателя  существенных  нарушений договора поставки  не исследовался.

 Суд отмечает, что условия пункта 2.3.2 Приложения № 2 к договору,   предусматривающие право продавца в одностороннем  отказаться от исполнения договора, дают право на взыскание убытков, а не задолженности   за поставленный товар. 

Из материалов дела следует, что  поставщиком требования о взыскании убытков не заявлены. 

В свою очередь, дела о взыскании убытков рассматриваются по специальным правилам, поскольку возмещение убытков - мера гражданско-правовой ответственности и ее применение возможно лишь при наличии определенных условий. Лицо, требующее возмещения убытков, должно доказать факт причинения вреда ответчиком, противоправность действий причинителя вреда, размер понесенных убытков, причинно-следственную связь между противоправным поведением причинителя вреда и наступившими вредными последствиями.

Кроме того, судами не учтено следующее.

 В рамках рассмотрения   настоящего дела ответчик заявлял о пропуске срока исковой давности по требованию  о взыскании задолженности по договору поставки в сумме 1 238 500 руб.  

Согласно части 1 статьи 200 ГК  РФ если законом не установлено иное, течение срока исковой давности начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права и о том, кто является надлежащим ответчиком по иску о защите этого права. 

Течение срока исковой давности прерывается совершением обязанным лицом действий, свидетельствующих о признании долга. После перерыва течение срока исковой давности начинается заново; время, истекшее до перерыва, не засчитывается в новый срок (статья 203 ГК РФ). 

Отклоняя довод ответчика о пропуске срока исковой давности, суд первой инстанции, со ссылкой на письмо от 30.05.2017 № 3-29, сделал вывод о признании долга и прерывании течения этого срока.  

Суд кассационной инстанции считает ошибочным вышеуказанный вывод суда о том, что из вышеуказанного письма следует признание долга, поскольку ответчик возможность оплаты связывает с фактом завершения ШМР и ПНР.  

В соответствии с частью 4 статьи 15 АПК РФ принимаемые арбитражным судом судебные приказы, решения, постановления, определения должны быть законными, обоснованными и мотивированными.

С учетом изложенного, принятые судебные акты не могут быть признаны законными и подлежат отмене на основании частей 1 и 2 статьи 288 АПК РФ (не установлены все обстоятельства дела, имеющие существенное значение для правильного разрешения спора;  неправильное применение норм материального права).

 Для выяснения вышеобозначенных обстоятельств, касающихся квалификации спорного договора, возможности одностороннего отказа от исполнения договора, пропуска срока исковой давности, требуется исследование и оценка доказательств, установление всех имеющих значение для дела обстоятельств, что невозможно в арбитражном суде кассационной инстанции в силу его полномочий, поэтому дело в соответствии с пунктом 3 части 1 статьи 287 АПК РФ подлежит направлению на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

При новом рассмотрении дела суду следует учесть изложенное в настоящем постановлении, установить все обстоятельства, имеющие значение для разрешения данного спора по существу (для верной квалификации  спорного договора оценить его условия и приложения к нему в их  совокупности; дать оценку правомерности одностороннего отказа от исполнения договора с учетом произведенной квалификации, повторно проверить заявление о пропуске срока исковой давности). В случае необходимости - истребовать доказательства, и по результатам их исследования и оценки, принять решение в соответствии с установленными обстоятельствами и действующим законодательством

Согласно части 3 статьи 289 АПК РФ при отмене судебного акта с передачей дела на новое рассмотрение вопрос о распределении судебных расходов разрешается арбитражным судом, вновь рассматривающим дело

Руководствуясь статьями 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Дальневосточного округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 29.10.2019, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 21.01.2020 по делу № А73-14605/2019 Арбитражного суда Хабаровского края отменить.

Дело направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд Хабаровского края.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья                                           Д.Г. Серга                   

Судьи                                                                                    Е.Н. Захаренко         

 

Е.К. Яшкина