69/2023-130212(1) 

 

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД 443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. 273-36-45 www.11aas.arbitr.ru, e-mail: info@11aas.arbitr.ru 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 апелляционной инстанции по проверке законности и обоснованности определения

Дело № А72-1360/2023

г. Самара

03 августа 2023 года

11АП-12111/2023  

Резолютивная часть постановления объявлена 27 июля 2023 года 

Постановление в полном объеме изготовлено 03 августа 2023 года  

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:  

Председательствующего судьи Александрова А.И., судей Мальцева Н.А., Серовой Е.А., при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1, с участием: 

от АО «Ульяновскэнерго» - представитель ФИО2 по доверенности от  

03.03.2023; иные лица не явились, извещены, 

рассмотрев в открытом судебном заседании в зале № 2, апелляционную жалобу АО  

«Ульяновскэнерго» на определение Арбитражного суда Ульяновской области от 23 июня  

2023 года об отказе во введении процедуры наблюдения и прекращении производства по  

делу № А72-1360/2023 о признании несостоятельным (банкротом) ООО «Сфера» (ИНН  

<

***>, ОГРН 

<

***>), 

УСТАНОВИЛ:

09.02.2023г. посредством web-сервиса «Мой Арбитр» в Арбитражный суд  Ульяновской области поступило заявление АО «Ульяновскэнерго» о признании ООО  «Сфера» несостоятельным (банкротом).  

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 13.02.2023 заявление  принято к производству.  

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 23 июня 2023 г.  ходатайство АО «Ульяновскэнерго» об уточнении требований удовлетворено. Во  введении наблюдения в отношении общества с ограниченной ответственностью «Сфера»  отказано. Производство по делу № А72-1360/2023 по заявлению АО «Ульяновскэнерго» о  признании несостоятельным (банкротом) ООО «Сфера» прекращено.  

Не согласившись с принятым судебным актом, АО «Ульяновскэнерго» обратилось  с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда отменить, принять новый  судебный акт об удовлетворении заявления.  

Определением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 18 июля  2023г. апелляционная жалоба принята к производству, судебное заседание назначено на 27  июля 2023 г. на 11 час 25 мин.  

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству, движении дела, о  времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном  сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу:  

www.11aas.arbitr.ru в соответствии с порядком, установленным ст. 121 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).  

В судебное заседание 27 июля 2023 г. лица, участвующие в деле, извещенные  надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в том  числе публично путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на  официальных сайтах Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда и Верховного  Суда Российской Федерации в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет»,  явку своих представителей не обеспечили, в связи с чем жалоба рассматривается в их  отсутствие, в порядке, предусмотренном главой 34 АПК РФ.  

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, проверив в  соответствии со статьями 258, 266, 268 АПК РФ правомерность применения судом первой  инстанции норм материального и процессуального права, соответствие выводов  содержащихся в судебном акте, установленным по делу фактическим обстоятельствам и  имеющимся в деле доказательствам, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд не  усматривает оснований для отмены обжалуемого судебного акта.  

В соответствии со ст. 32 Закона о банкротстве, ч. 1 ст. 223 АПК РФ дела о  несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам,  предусмотренным данным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными  законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).  

В силу пунктов 1 - 3 статьи 197 Закона о банкротстве для целей данного  Федерального закона под субъектом естественной монополии понимается организация,  осуществляющая производство и (или) реализацию товаров (работ, услуг) в условиях  естественной монополии.  

Исходя из абзаца второго статьи 3 Федерального закона от 17.08.1995 № 147-ФЗ «О  естественных монополиях» (далее - Закон № 147-ФЗ) под естественной монополией  понимается состояние товарного рынка, при котором удовлетворение спроса на этом  рынке эффективнее в отсутствие конкуренции в силу технологических особенностей  производства (в связи с существенным понижением издержек производства на единицу  товара по мере увеличения объема производства), а товары, производимые субъектами  естественной монополии, не могут быть заменены в потреблении другими товарами, в  связи с чем спрос на данном товарном рынке на товары, производимые субъектами  естественных монополий, в меньшей степени зависит от изменения цены на этот товар,  чем спрос на другие виды товаров.  

Статьей 4 названного Закона к субъектам естественных монополий отнесены  хозяйствующие субъекты, оказывающие, в частности, услуги по передаче тепловой  энергии; водоснабжению и водоотведению с использованием централизованных систем,  систем коммунальной инфраструктуры.  

Закон № 147-ФЗ не связывает отнесение организации к субъектам естественных  монополий с включением ее в реестр субъектов естественных монополий, в отношении  которых осуществляются государственное регулирование и контроль. К субъектам  естественных монополий могут быть отнесены и иные организации, осуществляющие  свою деятельность в тех сферах деятельности, которые перечислены в статье 4 Закона N  147-ФЗ, и соответствующие понятиям, определенным статьи 3 Закона № 147-ФЗ.  

Согласно выписке из реестра субъектов естественных монополий ООО «Сфера»  (ИНН 

<

***>) не включено в реестр субъектов естественных монополий, отношении  которых осуществляется государственное регулирование и контроль.  

Согласно статье 4 Федерального закона от 17.08.1995 № 147-ФЗ «О естественных  монополиях» услуги по водоснабжению и водоотведению с использованием  централизованных систем, систем коммунальной инфраструктуры являются сферой  деятельности субъектов естественной монополии.  

Как усматривается из материалов дела, приказом Агентства по регулированию цен  и тарифов Ульяновской области от 25.02.2021 № 28-П установлены долгосрочные  

параметры регулирования тарифов, определяемые на долгосрочный период  регулирования при установлении тарифов в сфере холодного водоснабжения с  использованием метода индексации, а также установлены с 1 марта 2021 года по 31  декабря 2023 года включительно тарифы на питьевую воду для ООО «Сфера».  

Постановлением Администрации МО «Инзенский район» Ульяновской области от  08.07.2021 № 523 обществу с ограниченной ответственностью «Сфера» присвоен статус  гарантирующей организацией, осуществляющей услуги по водоснабжению и  водоотведению, а также очистке сточных вод на территории муниципального образования  «Инзенское городское поселение», в пределах населенных пунктов: г. Инза, с. Троицкое.  

Таким образом, ООО «Сфера» является действующим юридическим лицом,  отнесенным к субъектам естественной монополии в сфере водоснабжения и  водоотведения с использованием централизованных систем, систем коммунальной  инфраструктуры, в отношении которых осуществляется государственное регулирование.  

ООО «Сфера» является единственной ресурсоснабжающей организацией поставки  ресурсов: холодного водоснабжения и водоотведения, необходимых для предоставления  коммунальных услуг и обеспечивает услугами населения г. Инза, является субъектом  естественной монополии, в связи с чем рассмотрение обоснованности заявления о  признании его банкротом производится в соответствии со специальными нормами,  предусмотренными параграфом 6 главы IX Закона о банкротстве, а процедура наблюдения  в отношении такого должника может быть введена лишь при наличии условий,  предусмотренных статьей 197 Закона о банкротстве.  

Субъект естественной монополии считается неспособным удовлетворить  требования кредиторов по денежным обязательствам, о выплате выходных пособий и  (или) об оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и (или)  исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие  обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение шести месяцев с даты,  когда они должны были быть исполнены.  

Дело о банкротстве может быть возбуждено арбитражным судом, если требования  кредиторов по денежным обязательствам, о выплате выходных пособий и (или) об оплате  труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и об уплате  обязательных платежей к должнику - субъекту естественной монополии в совокупности  составляют не менее чем один миллион рублей. Указанные требования должны быть  подтверждены исполнительным документом и не удовлетворены в полном объеме путем  обращения взыскания на имущество должника, указанное в пунктах 1 - 3 части 1 статьи 94  Федерального закона от 02.10.2007 № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве» (далее -  Закон об исполнительном производстве).  

В обоснование заявления, уточненного в соответствии со статьей 49 АПК РФ, о  признании ООО «Сфера» несостоятельным (банкротом) АО «Ульяновскэнерго» указало  на наличие задолженности в размере 5 577 025,26 руб., в том числе 5 462 755,76 руб. -  основной долг, 12 374,12 руб. - госпошлина, 101 895,38 руб. – пени.  

Задолженность подтверждается решением Арбитражного суда Ульяновской  области от 25.11.2021 по делу № А72-12411/2021, согласно которому с ООО «Сфера» в  пользу АО «Ульяновскэнерго» взыскано 789 004 руб. 73 коп. – основной долг, 6 903 руб.  79 коп. – пени, 18 918 руб. 00 коп. - в возмещение расходов по госпошлине.  

Решением Арбитражного суда Ульяновской области от 29.11.2021 по делу № А7210660/2021 с ООО «Сфера» в пользу АО «Ульяновскэнерго» взыскано 520 762 руб. 09  коп. – основной долг, 49 874 руб. 45 коп. - пени и 17 845 руб. 00 коп. – в возмещение  расходов по госпошлине.  

Решением Арбитражного суда Ульяновской области от 02.12.2021 по делу № А7213349/2021 с ООО «Сфера» в пользу АО «Ульяновскэнерго» взыскано 792 112 руб. 09  коп. – основной долг, 7 327 руб. 04 коп. - пени и 18 989 руб. 00 коп. – в возмещение  расходов по госпошлине.  

Решением Арбитражного суда Ульяновской области от 28.01.2022 по делу № А7216953/2021 с ООО «Сфера» в пользу АО «Ульяновскэнерго» взыскано 1 597 383 руб. 52  коп. – основной долг, 10 782 руб. 34 коп. - пени и 29 082 руб. 00 коп. – в возмещение  расходов по госпошлине.  

Решением Арбитражного суда Ульяновской области от 28.01.2022 по делу № А7216736/2021 с ООО «Сфера» в пользу АО «Ульяновскэнерго» взыскано 1 484 762 руб. 45  коп. – основной долг, 24 236 руб. 56 коп. - пени и 28 090 руб. 00 коп. – в возмещение  расходов по госпошлине.  

Решением Арбитражного суда Ульяновской области от 08.02.2022 по делу № А7217823/2021 с ООО «Сфера» в пользу АО «Ульяновскэнерго» взыскано 137 453 руб. 02  коп. – основной долг по договору энергоснабжения № 144474ЭО от 16.06.2021 за сентябрь  2021 года, 4 177 руб. 04 коп. – пени за период с 19.10.2021 по 20.11.2021 и 5 249 руб. 00  коп. – в возмещение расходов по государственной пошлине.  

Решением Арбитражного суда Ульяновской области от 18.04.2022 по делу № А7219608/2021 с ООО «Сфера»в пользу АО «Ульяновскэнерго» взыскано 1 254 016 руб. 10  коп. - основной долг, 10 098 руб. 24 коп. – пени и 25 641 руб. 00 коп. – в возмещение  расходов по госпошлине.  

Исходя из положений пунктов 1 - 3 статьи 197 Закона о банкротстве,  необходимыми условиями для возбуждения дела о банкротстве субъекта естественной  монополии являются: подтверждение исполнительным документом требований к такому  субъекту в размере не менее одного миллиона рублей и совершение в ходе  исполнительного производства исчерпывающих мер по обращению взыскания на  имущество должника, указанное в пунктах 1 - 3 части 1 статьи 94 Закона об  исполнительном производстве, в результате которых полностью обеспечить исполнение  требований кредитора - взыскателя не удалось.  

Пунктами 1 - 3 статьи 94 Закона об исполнительном производстве  регламентирована очередность обращения взыскания на имущество организации-должника при отсутствии у нее денежных средств, достаточных для удовлетворения  требований, содержащихся в исполнительном документе.  

Согласно указанной норме, в первую очередь обращается взыскание на движимое  имущество, непосредственно не участвующее в производстве товаров, выполнении работ  или оказании услуг, в том числе на ценные бумаги (за исключением ценных бумаг,  составляющих инвестиционные резервы инвестиционного фонда), предметы дизайна  офисов, готовую продукцию (товары), драгоценные металлы и драгоценные камни,  изделия из них, а также лом таких изделий; во вторую очередь - на имущественные права,  непосредственно не используемые в производстве товаров, выполнении работ или  оказании услуг; в третью очередь - на недвижимое имущество, непосредственно не  участвующее в производстве товаров, выполнении работ или оказании услуг.  

Таким образом, дело о банкротстве в отношении субъекта естественной монополии  может быть возбуждено только после фактического обращения взыскания на имущество  должника, непосредственно не участвующего в производстве товаров, если полученных  от такого обращения денежных средств будет недостаточно для полного удовлетворения  требований кредиторов.  

До фактического обращения взыскания оценка стоимости такого имущества как  заведомо недостаточного для удовлетворения требований кредиторов не имеет правового  значения для решения вопроса о возбуждении дела о банкротстве субъекта естественной  монополии.  

В соответствии с пунктом 1 статьи 69 Федерального закона от 02.10.2007 № 229- ФЗ «Об исполнительном производстве» обращение взыскания на имущество должника  включает изъятие имущества и (или) его принудительную реализацию либо передачу  взыскателю.  

В силу части 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно  доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основании своих требований и  возражений.  

В качестве доказательства недостаточности имущества, указанного в пунктах 1 - 3  части 1 статьи 94 Федерального закона "Об исполнительном производстве" и проведения  исчерпывающего перечня исполнительных мероприятий по обращению взыскания на  такое имущество заявителем была представлена Справка судебного пристава-исполнителя  Межрайонного отделения судебных приставов по исполнению особых исполнительных  производств И.А. ФИО3.  

Из материалов дела усматривается, что постановлением судебного пристава-исполнителя МОСП по исполнению особых исполнительных производств УФССП России  по Ульяновской области от 19.01.2023 ФИО3 обращено взыскание на  имущественное право ООО «Сфера» - на периодическое получение денежных средств,  возникшие на основании агентского договора № 245-20-АП от 07.08.2020, заключенного с  ООО «Риц-регион» в размере 30% от возникшего перед ООО «Сфера» обязательства.  

Согласно сведениям МОСП по исполнению особых исполнительных производств,  содержащихся в письме от 19.06.2023 № 73017/23/129028, за период с 19.01.2023 по  19.06.2023 в пользу АО «Ульяновскэнерго» в рамках исполнительного производства  взыскано 2 361 085 руб. 79 коп.  

Условием для возбуждения дела о банкротстве субъекта естественных монополий  является исчерпание в ходе исполнительного производства возможности удовлетворения  требований кредитора путем обращения взыскания на все имеющееся у должника  имущество за исключением имущества, непосредственно используемого в производстве  товаров, выполнении работ или оказании услуг.  

Указанный вывод подтверждается многочисленной судебной практикой (например,  Определение Верховного Суда Российской Федерации от 21.02.2020 № 305-ЭС19-28005,  Определение Верховного Суда Российской Федерации от 06.05.2019 № 305-ЭС19-4709,  Определение Верховного Суда Российской Федерации от 17.08.2018 № 305-ЭС18-11805).  

Между тем, в материалы дела соответствующих доказательств не представлено. 

Целью специального законодательного регулирования вопроса о возбуждении  производства по делу о банкротстве субъекта естественной монополии является  недопущение ситуации введения в отношении него процедуры банкротства при  имеющейся возможности исполнить обязательства перед кредиторами за счет имущества,  указанного в пунктах 1-3 части 1 статьи 94 Закона об исполнительном производстве.  

Доказательств, подтверждающих факт обращения взыскания на имущество  должника, указанное в пунктах 1 - 3 части 1 статьи 94 Федерального закона от 02.10.2007   № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве», за счет которого требования заявителя не  были удовлетворены в полном объеме, не представлено.  

Вопреки доводам заявителя, несмотря на наличие у должника задолженности перед  кредитором и соответствующих исполнительных производств, учитывая ограничения,  установленные законом в отношении данной категории лиц, к которой относится  должник, в рамках данного дела не представлены доказательства того, что реализация  судебным приставом-исполнителем не задействованных в производстве имущества и прав  должника не позволит удовлетворить требования кредитора.  

При этом, судом первой инстанции правомерно принято во внимание, что  первоначально (09.02.2023) заявитель обратился в суд с требованием в размере 7 502 920  руб. 10 коп., к судебному заседанию в рамках исполнительного производства требования  частично погашены и на дату судебного заседания (21.06.2023) составили 5 577 025,26  руб.  

Кроме того, согласно представленным в материалы документам у должника  имеется дебиторская задолженность, превышающая 10 млн. руб.  

При рассмотрении дела в суде первой инстанции представитель должника выразил  намерение продолжать работу по взысканию дебиторской задолженности.  

Согласно договорам уступки прав (требования) № 12/58/2022 от 28.02.2022,   № 12/93/2022 от 31.03.2022, № 12/145/2022 от 19.05.2022, заключенным между ООО  «Сфера» (цедент) и АО «Ульяновскэнерго» (цессионарий), в соответствии с которым  цедент уступает цессионарию право требования с Государственного учреждения  здравоохранения «Инзенская районная больница» по исполнению денежных обязательств,  вытекающих из договора холодного водоснабжения и водоотведения от 17.02.2021 в  общей сумме 1 534 892 руб. 20 коп., из чего можно сделать вывод, что должником  предпринимаются меры по погашению имеющейся задолженности перед АО  «Ульяновскэнерго».  

Кроме того, представитель должника указал, что 05.06.2023 ООО «Сфера» снова  обратилось с письмом к АО «Ульяновскэнерго», в котором просит оформить переуступку  долга по взысканию с ГУЗ «Инзенская районная больница» долга в сумме  699 782 руб. 00 коп. в счет имеющейся задолженности за электрическую энергию.  

Исходя из вышеизложенного, суд апелляционной инстанции отмечает, что в  рассматриваемом случае должником принимаются все доступные ему меры по  погашению задолженности, в виду чего злоупотребление правом с его стороны не  установлено.  

Доказательств прекращения исполнительного производства ввиду невозможности  исполнения не представлено ни при рассмотрении дела в суде первой инстанции, ни в  суде апелляционной инстанции.  

Принимая во внимание тот факт, что с момента вынесения постановления об  обращении взыскания на денежные средства должника прошло не более 6 месяцев,  доводы кредитора о невозможности погашения требования в рамках исполнительного  производства правомерно признаны преждевременными и предположительными.  

Из диспозиции нормы п. 3 ст. 197 Закона о банкротстве следует, что условием для  признания заявления кредитора о признании субъекта естественной монополии банкротом  обоснованным является установление не просто факта обращения взыскания на  имущество должника (например, посредством его ареста или выставления имущества или  имущественных прав на реализацию), но факта не удовлетворения требований такого  кредитора именно в результате совершения всего комплекса мер по обращению взыскания  на соответствующее имущество должника, то есть выявившейся в результате этих мер  недостаточности вырученных денежных средств для удовлетворения требований  кредитора.  

Кроме того, сводное исполнительное производство в отношении должника не  окончено, денежные средства поступают, задолженность в рамках исполнительного  производства погашается.  

Таким образом, условия для возбуждения в отношении Общества как субъекта  естественной монополии дела о банкротстве, предусмотренные статьей 197 Закона о  банкротстве, заявителем не соблюдены.  

Принимая во внимание требования вышеназванных норм материального права,  учитывая, что с момента (19.01.2023) обращения взыскания на 30% денежных средств  должника в пользу заявителя взыскано 2 361 085 руб. 79 коп., учитывая наличие у  должника намерения осуществлять хозяйственную деятельность, погашая задолженность  перед заявителем, усматривая принятие должником мер по погашению задолженности, в  том числе путем уступки долга к дебиторам должника, суд апелляционной инстанции  соглашается с выводом арбитражного суда об отсутствии правовых оснований для  признания субъекта естественной монополии – ООО «Сфера» несостоятельным и  введении процедуры банкротства наблюдения.  

Признав требования АО «Ульяновскэнерго» необоснованными и приняв во  внимание отсутствие в производстве арбитражного суда заявлений иных кредиторов о  

признании общества банкротом, подлежащих рассмотрению в данном деле, суд первой  инстанции в силу пункта 3 статьи 48 Закона о банкротстве правомерно отказал АО  «Ульяновскэнерго» во введении в отношении общества процедуры наблюдения и  прекратил производство по делу.  

Учитывая вышеизложенное, оснований для отмены обжалуемого судебного акта по  доводам апелляционной жалобы, а также в соответствии с частью 4 статьи 270 АПК РФ  апелляционный суд не усматривает.  

Несогласие заявителя с оценкой, установленных по делу обстоятельств не может  являться основанием для отмены судебного акта.  

Обращаясь с апелляционной жалобой, заявителем не представлено в материалы  дела надлежащих и бесспорных доказательств в обоснование своей позиции, доводы  заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые были бы не  проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы  юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на  обоснованность и законность судебного акта.  

Так как доводы апелляционной жалобы не опровергают выводов суда, нарушений  норм материального и процессуального права, являющихся основанием к безусловной  отмене судебного акта по статье 270 АПК РФ, не установлено, суд апелляционной  инстанции приходит к выводу о том, что определение Арбитражного суда Ульяновской  области от 23 июня 2023 года по делу А72-1360/2023 является законным и обоснованным.  Апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.  

Согласно положениям Арбитражного процессуального кодекса Российской  Федерации, подпункта 12 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской  Федерации, уплата государственной пошлины в случае подачи апелляционных жалоб на  определения, не указанные в приведенном подпункте статьи 333.21 Налогового кодекса  Российской Федерации, не предусмотрена.  

Руководствуясь статьями 266-272 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд  

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Ульяновской области от 23 июня 2023 года по  делу А72-1360/2023 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.  

Возвратить АО «Ульяновскэнерго» из федерального бюджета государственную  пошлину в размере 3 000 руб., уплаченную при подаче апелляционной жалобы.  

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть  обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа в месячный срок, через  арбитражный суд первой инстанции.  

Председательствующий А.И. Александров  Электронная подпись действительна.

Данные ЭП:Удостоверяющий центр Казначейство России 

Судьи Д а т а   0 8 . 0 2 .2 0 2 3  4 :1 4 : 0 0 Н.А. Мальцев 

Кому выдана Серова Елена Анатольевна

Электронная подпись действительна.Е.А. Серова  

Данные ЭП:Удостоверяющий центр Казначейство России 

Дата 07.02.2023 3:24:00Кому выдана Мальцев Николай АлександровичЭлектронная подпись действительна.

Данные ЭП:Удостоверяющий центр Казначейство России 

Дата 07.02.2023 3:35:00

Кому выдана Александров Алексей Иванович