ДВАДЦАТЬ ПЕРВЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ул. Суворова, д. 21, Севастополь, 299011, тел. 8 (8692) 54-74-95

 E-mail: info@21aas.arbitr.ru  

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело № А83-7267/2018

19 февраля 2019 года

город Севастополь

Резолютивная часть постановления объявлена  13.02.2019                                    

Постановление изготовлено в полном объеме     19.02.2019

Двадцать первый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Омельченко В.А., судей Приваловой А.В., Яковлева А.С., при ведении протокола и его аудиозаписи секретарем судебного заседания ФИО1, 

с участием представителя от Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 4 по Республике Крым – ФИО2 по доверенности  от 18.12.2018 № 2.4-37/34, в отсутствие индивидуального предпринимателя ФИО3, надлежащим образом извещенной о времени и месте судебного разбирательства,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя ФИО3 на решение Арбитражного суда Республики Крым от 06 декабря 2018 года по делу № А83-7267/2018 (судья Евдокимова Е.А.), принятое по заявлению индивидуального предпринимателя ФИО3 об оспаривании постановления Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 4 по Республике Крым о назначении административного наказания, 

 

установил:

индивидуальный предприниматель ФИО3 (далее по тексту – предприниматель, заявитель) обратилась в Арбитражный суд Республики Крым с заявлением о признании незаконными и отмене постановления Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 4 по Республике Крым (далее по тексту – Инспекция, административный орган) от 09.11.2017 № 9108/2.15/324/2/2017 о назначении административного наказания за совершение правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 2 ст. 14.5. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ), в виде административного штрафа в размере 10000 руб.

Определением Арбитражного суда Республики Крым от 11.05.2018 суд принял заявление к рассмотрению в порядке упрощенного производства.

Определением Арбитражного суда Республики Крым от 02.07.2018  в порядке с части 5 статьи 227 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд перешел к рассмотрению дела по общим правилам административного судопроизводства.

Решением Арбитражного суда Республики Крым от 06 декабря 2018 года в удовлетворении заявления отказано.

Не согласившись с принятым решением, предприниматель обратилась с апелляционной жалобой на решение Арбитражного суда Республики Крым от 06 декабря 2018 года, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт, которым удовлетворить заявленные требования. В обоснование апелляционной жалобы ссылается на нарушение норм материального и процессуального права. В апелляционной жалобе приведены те же обстоятельства, на которые указано в заявлении.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству, движении дела, о времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном сайте Двадцать первого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу www.21aas.arbitr.ru в соответствии с порядком, установленным статьей 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

До начала судебного заседания через систему «мой арбитр» от предпринимателя поступило ходатайство об отложении судебного разбирательства со ссылкой на то обстоятельство, что по аналогичному делу № А83-7282/2018 с участием заявителя была подана кассационная жалоба на постановление Двадцать первого арбитражного апелляционного суда, которая назначена к слушанию на 04.03.2019.

Апелляционная коллегия протокольным определением оставила заявленное ходатайство без удовлетворения, поскольку не усмотрела препятствий для рассмотрения в данном судебном заседании апелляционной жалобы.

До начала судебного разбирательства от Инспекции поступил отзыв на апелляционную жалобу, в судебном заседании ее представитель против удовлетворения апелляционной жалобы возражала, считая решение суда первой инстанции законным и обоснованным.

Законность и обоснованность обжалуемого решения проверены в порядке ст. ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее по тексту – АПК РФ). При этом оснований для его отмены или изменения, предусмотренных ст. 270 АПК РФ, судом апелляционной инстанции не установлено.

Как усматривается из материалов дела и установлено судом, 09.11.2017 Инспекцией принято постановление № 9108/2.15/324/2/2017 о признании предпринимателя виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 2 ст. 14.5. КоАП РФ и назначении административного наказания в виде штрафа в размере 10 000 рублей.

Не согласившись с указанным постановлением, предприниматель обратилась в арбитражный суд с настоящим заявлением.

При рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюдён ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела. Арбитражный суд не связан доводами, содержащимися в заявлении, и проверяет оспариваемое решение в полном объёме.  По делам об оспаривании решений административных органов о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для привлечения к административной ответственности, возлагается на административный орган, принявший оспариваемое решение (части 4, 6, 7 статьи 210 АПК РФ).

В силу части 2 ст. 14.5. КоАП РФ неприменение контрольно-кассовой техники в установленных законодательством Российской Федерации о применении контрольно-кассовой техники случаях влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от одной четвертой до одной второй размера суммы расчета, осуществленного без применения контрольно-кассовой техники, но не менее десяти тысяч рублей.

Объектом указанного правонарушения являются общественные отношения в области прав и интересов потребителей. 

Объективная сторона данного правонарушения выражается в неприменении в установленных федеральными законами случаях контрольно-кассовой техники, применении контрольно-кассовой техники, которая не соответствует установленным требованиям либо используется с нарушением установленного законодательством РФ порядка и условий ее регистрации и применения, а равно отказе в выдаче по требованию покупателя (клиента) в случае, предусмотренном федеральным законом, документа (товарного чека, квитанции или другого документа, подтверждающего прием денежных средств за соответствующий товар (работу, услугу).

Субъективная сторона правонарушения характеризуется умыслом.

Согласно ст. 2.4 КоАП РФ лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, совершившие административные правонарушения, несут административную ответственность как должностные лица, если настоящим Кодексом не установлено иное.

В силу статьи 1.5. КоАП  РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

Согласно части 1 статьи 1.6. КоАП РФ лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию и мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.

В статье 2.1. КоАП РФ указано, что административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое КоАП РФ или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность. 

В соответствии со ст. 7 Федерального закона от 22.05.2003 № 54-ФЗ «О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием электронных средств платежа» (далее – Закон № 54-ФЗ), ст. 7 Закона Российской Федерации от 21.03.1991 № 943-1 «О налоговых органах Российской Федерации» контроль за применением контрольно-кассовой техники возложен на налоговые органы, к компетенции которых, в частности, относится проведение проверки выдачи организациями и индивидуальными предпринимателями (продавцами) кассовых чеков.

С 13.09.2016 ФИО3 является индивидуальным предпринимателем, ОГРНИП 316203600082458, основным видом ее деятельности по ОКВЭД является код 62.09 – Деятельность, связанная с использованием вычислительной техники и информационных технологий, прочая.

Из материалов дела следует и судом установлено, что 04.09.2017 в 16.46 ч. на основании поручения № 2/6 сотрудниками Инспекции без участия ИП ФИО3 и ее представителя по адресу: ул. Чкалова, 113-б, г. Феодосия, проведена проверка соблюдения законодательства Российской Федерации о применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт, о чем 04.09.2017 на бланке 005660 составлен акт № 9108/2.15/005660.

Из данного акта следует, что через установленный по ул. Чкалова, 113-б в г. Феодосии платежный терминал № 10272434 агента 316203600082458 (ОГРНИП ФИО3) совершена операция с наличными денежными средствами в сумме 50 руб. на пополнение счета сотовой связи МТС, а именно принят платеж на сумму 43,00 руб. и начислена комиссия – 7,00 руб., о чем выдана квитанция, не являющейся чеком ККТ и (или) бланком строгой денежной отчетности. 

28.09.2017 старшим государственным налоговым инспектором Инспекции без участия ИП ФИО3 или ее представителя в отношении ИП ФИО3 составлен протокол № 9108/005660/2 об административном правонарушении по части 2 статьи 14.5. КоАП РФ. 

09.11.2017 начальник Инспекции, рассмотрев без участия ИП ФИО3 или ее представителя протокол № 9108/005660/2 об административном правонарушении и приложенные к нему документы, вынес постановление № 9108/2.15/324/2/2017 о назначении административного наказания, которым ИП ФИО3 признана виновной в совершении правонарушения, ответственности за которое предусмотрена частью 2 статьи 14.5. КоАП РФ, и назначено наказание в виде административного штрафа в размере 10 000 руб.  

Также 09.11.2017 начальником Инспекции в адрес предпринимателя вынесено представление № 2.1-44/426 об устранении причин и условий, способствовавших совершению административного правонарушения, которое в рамках данного дела не обжаловалось.

Согласно названным протокола и постановления объективная сторона правонарушения выразилась в том, что платежным агентом ИП ФИО3 не применена ККТ при совершении 04.09.2017 в 16.46 ч. операции с наличными денежными средствами 50 руб. – пополнение счета МТС с взиманием комиссионного вознаграждения, через установленный в магазине «Рубеж» по адресу ул. Чкалова, 113б, г. Феодосия, и принадлежащий ИП ФИО3 платежный терминал № 10272434, что является нарушением пунктов 1 и 2 статьи 1.2. Федерального закона от 22.05.2003 № 54-ФЗ «О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием электронных средств платежа».

Согласно пунктам  3, 5 и 6 статьи  2, пунктам 1 и 2 статьи 3, пункта 12 статьи 4 Федерального закона «О деятельности по приему платежей физических лиц, осуществляемой платежными агентами» от 03.06.2009 № 103-ФЗ платежным терминалом является функционирующее в автоматическом режиме без участия уполномоченного лица платежного агента устройство для приема платежным агентом от плательщика денежных средств; платежным агентом является индивидуальный предприниматель,  заключивший с оператором по приему платежей договор об осуществлении деятельности по приему платежей физических лиц;  такой агент при приеме платежей обязан использовать контрольно-кассовую технику в соответствии с законодательством Российской Федерации о применении контрольно-кассовой техники; при приеме таких платежей платежный агент вправе взимать с плательщика вознаграждение.

Статья 1.2 Закона № 54-ФЗ (в ред. от 03.07.2016, действовавшей на 04.09.2017) устанавливала обязанность индивидуальных предпринимателей при осуществлении ими расчетов на территории Российской Федерации применять контрольно-кассовую технику за исключением случаев, установленных настоящим Федеральным законом, и при осуществлении такого расчета – выдать кассовый чек или бланк строгой отчетности на бумажном носителе.

Абзацы 3 и 4 статьи 5 этого Закона также устанавливали обязанность пользователя (индивидуального предпринимателя, применяющего контрольно-кассовую технику при осуществлении расчетов): 

- применять контрольно-кассовую технику с установленным внутри корпуса фискальным накопителем, соответствующую требованиям законодательства Российской Федерации о применении контрольно-кассовой техники; 

- выдавать (направлять) покупателям (клиентам) при осуществлении расчетов в момент оплаты товаров (работ, услуг) кассовые чеки или бланки строгой отчетности в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

Постановлением Пленума ВАС РФ от 31.07.2003 № 16 «О некоторых вопросах практики применения административной ответственности, предусмотренной статьей 14.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, за неприменение контрольно-кассовых машин» разъяснено, что под неприменением контрольно-кассовых машин следует понимать (в том числе) использование контрольно-кассовой машины без фискальной (контрольной) памяти, с фискальной памятью в нефискальном режиме или с вышедшим из строя блоком фискальной памяти.      

Как установлено, ИП ФИО3, как платежный агент, при наличном денежном расчете пополнению счета МТС через принадлежащий ей платежный терминал не применила ККТ, хотя имела  возможность для соблюдения законодательства Российской Федерации о применении контрольно-кассовой техники, ею не были приняты все зависящие от нее меры по соблюдению таких требований.

Административным органом при рассмотрении дела об административном правонарушении установлены и доказаны событие и состав административного правонарушения; смягчающих ответственность обстоятельств не установлено; отягчающим обстоятельством признано повторное совершение однородного административного правонарушения, так постановлением Инспекции от 17.01.2017 № 9108/18/2/2017 применено административное наказание в виде штрафа по 10 000 руб.; обстоятельств, исключающих производство по делу, не установлено; в пределах санкции части 2 статьи 14.5. КоАП РФ назначено наказание в виде административного штрафа в минимальном размере.

Ошибочным является мнение заявителя об освобождении от административной ответственности со ссылкой на письмо ФНС России от 27.06.2017 № ММВ-20-20/96@ и представлением договоров поставки ККТ и карточек регистрации ККТ, так как в этом письме дано поручение налоговым органам обеспечить возможность продолжения с 01.07.2017 использования индивидуальными предпринимателями снятых с регистрационного учета ККТ без предъявления к такому устройству каких-либо специальных требований; не привлечение таких лиц к административной ответственности  при условии, если налогоплательщиком приняты исчерпывающие меры по соблюдению требований законодательства Российской Федерации о применении контрольно-кассовой техники (заключение договора поставки фискального накопителя в разумный срок до окончания действия блока ЭКЛЗ или до определенного предельного срока возможности его использования). По данному делу таких обстоятельств не установлено. 

Судом первой инстанции правомерно не приняты во внимание доводы заявителя о малозначительности совершенного правонарушения исходя из положений статьи 2.9. КоАП РФ поскольку не установлено исключительных обстоятельств, совершенное правонарушение посягает на порядок общественных отношений в сфере торговли и финансов, правила государственной разрешительной системы (системы допуска хозяйствующих субъектов в сферу торговли и финансов).

Также являются несостоятельными доводы заявителя о существенном нарушении процедуры привлечения к административной ответственности и сбора административным органом доказательств по административному делу (проведение проверки и оформления ее результатов). 

Так, в соответствии  со статей 7 Закона № 54-ФЗ контроль и надзор за соблюдением законодательства Российской Федерации о применении индивидуальными предпринимателями контрольно-кассовой техники осуществляются налоговыми органами, которые для этого уполномочены на проведение проверок применения контрольно-кассовой техники, вынесение предписаний об устранении выявленных нарушений законодательства Российской Федерации о применении контрольно-кассовой техники. 

Утвержденный Приказом Минфина РФ от 17.10.2011 № 132н Административный регламент исполнения Федеральной налоговой службой государственной функции по осуществлению контроля и надзора за соблюдением требований к контрольно-кассовой технике, порядком и условиями ее регистрации и применения (далее Административный регламент № 132н) устанавливает сроки и последовательность административных процедур (действий) при осуществлении контроля и надзора за соблюдением требований к контрольно-кассовой технике, порядком и условиями ее регистрации и применения.

Так, согласно пунктам 11, 22, 23, 26, 45 Административного регламента № 132н результатом государственной функции является установление факта соблюдения (несоблюдения) проверяемыми объектами требований к контрольно-кассовой технике, в случае выявления правонарушения – возбуждение и осуществление производства по делу об административном правонарушении в соответствии с КоАП Российской Федерации; по результатам исполнения такой функции специалистами Инспекции составляется акт проверки соблюдения требований к контрольно-кассовой технике, в который включается результат административной процедуры.

При этом пункт 23 Административного регламента № 132н предусматривает, что проверка специалистами Инспекций выдачи кассовых чеков (часть административной процедуры)  включает в себя приобретение товара (работ, услуг), оплату этих товаров (работ, услуг) наличными денежными средствами, установление факта оформления (неоформления) документа, подтверждающего прием денежных средств за соответствующий товар (работу, услугу); форма контроля, основанная на визуальном наблюдении, осуществляется с применением (без применения) способов видео-, аудиофиксации фактов приобретения и оплаты товаров покупателями (клиентами). 

А пункты 46 и 49 Административного регламента № 132н устанавливают, что акт проверки подписывается специалистами Инспекции и проверяемым объектом;  в случае его отсутствия этот факт отражается в Акте проверки, и Акт проверки направляется по почте заказным письмом по месту нахождения или месту жительства проверяемого объекта.

Каких-либо требований по внесению в акт проверки сведений о покупателе, составления акта в присутствии понятых или заблаговременного уведомления проверяемого объекта о проведении административной процедуры данный  Административный регламент № 132н не содержит. 

Акт проверки и поручение на ее проведение, отчет об отслеживании корреспонденции № 29811214008172 свидетельствуют о том, что Инспекцией административная процедура была проведена в соответствии с названными требованиями; по соответствующему поручению уполномоченными на ее проведение лицами налогового органа осуществлен контроль, основанный на визуальном наблюдении без применения способов видео-, аудиофиксации фактов приобретения и оплаты услуги пополнения счета МТС через принадлежащий заявителю платежный терминал. 

08.09.2017 акт проверки направлен по почте по месту жительства ФИО3 (

<

...>) заказным письмом. 

В связи с чем, доводы заявителя о проведении проверки с нарушением требований названного регламента, ненадлежащем составлении акта проверки и его не направлении, недоказанности при отсутствии видео-, аудиофиксации  факта приобретения за наличный расчет услуги без  применения ККТ не соответствуют обстоятельствам дела. 

О месте и времени составления протокола об административном правонарушении ИП ФИО3 уведомлена извещением административного органа № 2.15-12/19134 от 06.09.2017 (л.д. 98-99 т.1), возвращенного отправителю 26.09.2017, что следует из отчета об отслеживании № 29811214008172 (л.д. 103 т .1). 

29.09.2017 протокол об административном правонарушении направлен в адрес ИП ФИО3 письмом № 2.15-12/21027 от 28.09.2017. 

11.10.2017 в адрес ИП ФИО3 письмом № 2.15-12/22162 от 10.10.2017 направлено определение от 10.10.2017 о продлении срока рассмотрения дела об административном правонарушении, которое  возвращено отправителю за отсутствием адресата, что подтверждает отчет об отслеживании и конверт № 298112150420070 (л.д. 117-119 т.1). 

В соответствии со статьей 25.15 КоАП РФ индивидуальные предприниматели, участвующие в производстве по делу об административном правонарушении, извещаются или вызываются в орган или к должностному лицу, в производстве которых находится дело, заказным письмом с уведомлением о вручении, направляемым по месту их жительства по сведениям ЕГРИП.

Согласно статье 165.1 Гражданского кодекса Российской Федерации (часть первая) (ред. от 03.08.2018) уведомления, извещения или иные юридически значимые сообщения, с которыми закон связывает гражданско-правовые последствия для другого лица, влекут для этого лица такие последствия с момента доставки соответствующего сообщения ему или его представителю; сообщение считается доставленным и в тех случаях, если оно поступило лицу, которому оно направлено (адресату), но по обстоятельствам, зависящим от него, не было ему вручено или адресат не ознакомился с ним.

Часть 4.1 статьи 28.2, часть 2 статьи 25.1, пункт 4 части 1 статьи 29.7  КоАП РФ предусматривают возможность составления протокола об административном правонарушении и  рассмотрения административного дела  в отсутствие физического лица (его представителя) в случае неявки и при условии извещения в установленном порядке о месте и времени составления протокола и рассмотрения дела. 

Таким образом, доводы заявителя о нарушении процедуры привлечения к административной ответственности не соответствуют фактическим обстоятельствам и требованиям закона. ИП ФИО3 была извещена о времени и месте составления протокола (извещение получила), о месте и времени рассмотрения дела об административном правонарушении (извещение не получила по зависящим от нее причинам, что законом приравнивается к доставке извещения).

В соответствии с частями 1 и 2 статьи 208 АПК РФ заявление об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности может быть подано в арбитражный суд в течение десяти дней со дня получения копии оспариваемого решения, если иной срок не установлен федеральным законом; в случае пропуска указанного срока он может быть восстановлен судом по ходатайству заявителя. 

Часть 3 статьи 198 АПК РФ устанавливает 3-хмесячный срок для подачи гражданами заявлений в арбитражный суд о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений органов, осуществляющих публичные полномочия, со дня, когда гражданину стало известно о нарушении его прав и законных интересов, если иное не установлено федеральным законом; пропущенный по уважительной причине срок подачи заявления может быть восстановлен судом.

Письменные доказательства свидетельствуют о том, что постановление о назначении административного наказания и представление были направлены в адрес ИП ФИО3 10.11.2017 заказной корреспонденцией, 21.11.2017 корреспонденция возвращена отправителю в связи с отсутствием адресата по указанному адресу. 

Такие обстоятельства в соответствии со статьей 165.1 ГК РФ следует расценивать как вручение заявителю юридически значимого сообщения.  

Действия судебного пристава-исполнителя по уведомлению ИП ФИО3 о необходимости уплаты штрафов, в том числе по обжалуемому постановлению, совершенные 27.04.2018, не изменяют установленных обстоятельств и предписаний закона о риске неполучения юридически значимых сообщений. 

Приведенные ИП ФИО3 доводы о причинах пропуска процессуальных сроков на обжалование постановления и представления правильно оценены судом первой инстанции как неуважительные, так как неполучение надлежащим образом направленной почтовой корреспонденции (постановления и представления) и нахождение заявителя в командировке с 16.01.2018 по 19.03.2018 (л.д. 50 т.1) не являлось объективными препятствиями для своевременного совершения процессуальных действий по обращению в арбитражный суд за обжалованием постановления и представления. 

При таких обстоятельствах суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о законности оспариваемого постановления административного органа, в связи с чем, отказал в удовлетворении требования заявителя.

Апелляционная жалоба не содержит доводов и фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем апелляционная жалоба не может быть признана апелляционным судом обоснованной и не может служить основанием для отмены обжалуемого решения.

Неправильного применения норм процессуального права, в том числе влекущих безусловную отмену судебных актов в силу части 4 статьи 270 АПК РФ, не установлено.

Вопрос о распределении судебных расходов по данному делу судом не рассматривается, поскольку в силу части 4 статьи 208 АПК РФ заявление об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается.

Руководствуясь ст. 266, ст. 268, п. 1 ст. 269, ст. 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

постановил:

решение Арбитражного суда Республики Крым от 06 декабря 2018 года по делу № А83-7267/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя ФИО3 – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Центрального округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия в порядке, установленном статьей 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

ПредседательствующийВ.А. Омельченко

 

Судьи          А.В. Привалова

                                                                                           А.С. Яковлев