﻿СЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД  

ул. Пушкина, 112, г. Пермь, 614068  

e-mail: 17aas.info@arbitr.ru 

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

 

 

№ 17АП-19576/2019-АК

г. Пермь

06 февраля 2020 года

Дело № А60-49246/2019  

Резолютивная часть постановления объявлена 03 февраля 2020 года.  Постановление в полном объеме изготовлено 06 февраля 2020 года.  

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Борзенковой И. В. судей  Гуляковой Г.Н., Муравьевой Е.Ю., 

при ведении протокола судебного заседания секретарем Игитовой А.В.,  при участии:  

от заявителя акционерного общества «ГАЗЭКС» (ИНН 6612001379, ОГРН  1036600620440) – Тингаев А.С., паспорт, доверенность от 30.12.2019;  

иные лица, участвующие в деле, не явились, о месте и времени рассмотрения  дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем  размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет- сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда,  

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу 

заинтересованного лица Управления Федеральной антимонопольной службы  по Свердловской области  

на решение Арбитражного суда Свердловской области от 02 декабря 2019 года  по делу № А60-49246/2019, принятое судьей В.В. Окуловой  

по заявлению акционерного общества «ГАЗЭКС» (ИНН 6612001379, ОГРН  1036600620440)  

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Свердловской  области (ИНН 6658065103, ОГРН 1036602648928),  

Федеральной антимонопольной службе России (ИНН 7703516539, ОГРН 1047796269663), третье лицо: Скакун Елена Порфирьевна, 

об оспаривании постановления от 30.04.2019 № 066/04/9.21-2/2019 и решения от  26.07.2019,  

установил:

Акционерное общество "ГАЗЭКС" (далее - заявитель, общество, ООО  "ГАЗЭКС") обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с  заявлением о признании незаконным и отмене постановления Управления  Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области (далее -  заинтересованное лицо, антимонопольный орган) о назначении  административного наказания в виде административного штрафа в размере  800000 руб. по делу № 066/04/9.21-2/2019 об административном  правонарушении (ч. 2 ст. 9.21 КоАП РФ) от 30.04.2019 и признании  незаконным решения от 19.07.2019Федеральной антимонопольной службы  России о рассмотрении жалобы на постановление от 30.04.2019.  

Решением Арбитражного суда Свердловской области от 02 декабря 2019  года требование удовлетворено. Признано незаконным и отменено  постановление Управления Федеральной антимонопольной службы по  Свердловской области от 30.04.2019 по делу № 066/04/9.21-2/2019 о назначении  административного наказания в виде административного штрафа. В части  признания незаконным решения Федеральной антимонопольной службы  России от 19.07.2019 производство по делу прекращено.  

Не согласившись с принятым судебным актом, Свердловской УФАС  обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой  инстанции отменить в части признания незаконным постановлении от  30.04.2019 и принять по делу новый судебный акт, в удовлетворении  указанного требования отказать.  

В апелляционной жалобе заинтересованное лицо приводит доводы о том,  что обществом в нарушение пункта 79 Правил N подключения  (технологического присоединения) объектов капитального строительства к  сетям газораспределения, утвержденных Постановлением Правительства  Российской Федерации от 30.12.2013 N 1314 к ответу на заявку третьего лица  не приложен новый проект договора о подключении. Правила подключения не  предусматривают случаев, позволяющих газораспределительной организации  не направлять новый проект договора о подключении при получении от  заявителя мотивированного отказа от подписания проекта договора о  подключении. В связи с вышеуказанным не имеется оснований для отмены  постановления Свердловского УФАС России. Поскольку заявка Скакун Е.П. о  заключении договора о подключении содержала согласие ООО "Лесные дачи" о  подключении к газопроводу среднего давления, в соответствии с пунктом 34  Правил подключения (технологического присоединения) объектов  капитального строительства к сетям газораспределения, утвержденных  Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.12.2013 N 1314  (далее - Правила N 1314) АО "ГАЗЭКС" должно было обеспечить  опосредованное технологическое присоединение принадлежащего заявителю  жилого дома к сетям газораспределения от действующего подземного  газопровода среднего давления кадастровый № 66:25:2721002:1161.  

ООО "ГАЗЭКС" представлен письменный отзыв на апелляционную  жалобу, в котором он возражает против доводов апелляционной жалобы,  просит решение суда первой инстанции оставить без изменения,  апелляционную жалобу – без удовлетворения.  

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель ООО  "ГАЗЭКС" возражал против доводов апелляционной жалобы по доводам,  изложенным в отзыве, просил решение суда первой инстанции оставить без  изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.  

Иные лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о  времени и месте судебного заседания, представителей в судебное заседании  суда апелляционной инстанции не направили, что на основании п. 3 ст. 156  АПК РФ не является препятствием для рассмотрения дела в их отсутствие.  

Законность и обоснованность решения проверены арбитражным судом  апелляционной инстанции в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации.  

Частью 1 статьи 9.21 КоАП РФ предусмотрена административная  ответственность за нарушение субъектом естественной монополии правил  (порядка обеспечения) недискриминационного доступа или установленного  порядка подключения (технологического присоединения) к магистральным  нефтепроводам и (или) магистральным нефтепродуктопроводам,  электрическим сетям, тепловым сетям, газораспределительным сетям или  централизованным системам горячего водоснабжения, холодного  водоснабжения и водоотведения, либо нарушение собственником или иным  законным владельцем объекта электросетевого хозяйства правил  недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии,  либо препятствование собственником или иным законным владельцем  водопроводных и (или) канализационных сетей транспортировке воды по их  водопроводным сетям и (или) транспортировке сточных вод по их  канализационным сетям.  

В соответствии с частью 2 статьи 9.21 КоАП РФ повторное совершение  административного правонарушения, предусмотренного частью 1 данной  статьи, влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в  размере от шестисот тысяч до одного миллиона рублей.  

На основании статьи 4 Федерального закона от 19.08.1995 N 147-ФЗ "О  естественных монополиях" транспортировка газа по трубопроводам отнесена к  сфере деятельности субъектов естественных монополий. При этом действия по  подключению являются составной частью товарного рынка по транспортировке  газа.  

Согласно пункту 1 Правил N 1314 настоящие Правила определяют порядок  подключения (технологического присоединения) к сетям газораспределения  проектируемых, строящихся, реконструируемых или построенных, но не  подключенных к сетям газораспределения объектов капитального  строительства.  

В пункте 2 Правил N 1314 определено, что под подключением  

(технологическим присоединением) объекта капитального строительства к сети  газораспределения понимается совокупность организационных и технических  действий, включая врезку и пуск газа, дающих возможность подключаемому  объекту капитального строительства использовать газ, поступающий из сети  газораспределения; под заявителем - юридическое или физическое лицо,  являющееся правообладателем земельного участка, намеренное осуществить  или осуществляющее на нем строительство (реконструкцию) объекта  капитального строительства с последующим его подключением  (технологическим присоединением) к сети газораспределения или подключение  (технологическое присоединение) построенного на своем земельном участке  объекта капитального строительства к сети газораспределения; под  исполнителем - газораспределительная организация, владеющая на праве  собственности или на ином законном основании сетью газораспределения, к  которой планируется подключение (технологическое присоединение) объекта  капитального строительства.  

Согласно пункту 3 Правил N 1314 подключение (технологическое  присоединение) объектов капитального строительства к сети газораспределения  осуществляется в следующем порядке:  

а) направление исполнителю запроса о предоставлении технических  условий на подключение (технологическое присоединение) объектов  капитального строительства к сетям газораспределения (далее - технические  условия);  

б) выдача технических условий; 

в) направление исполнителю заявки о заключении договора о подключении  (технологическом присоединении) объектов капитального строительства к сети  газораспределения (далее соответственно - договор о подключении, заявка о  подключении (технологическом присоединении);  

г) заключение договора о подключении; 

д) выполнение мероприятий по подключению (технологическому  присоединению), предусмотренных техническими условиями и договором о  подключении;  

е) получение разрешения на ввод в эксплуатацию объектов капитального  строительства заявителя (в случаях и порядке, которые предусмотрены  законодательством Российской Федерации);  

ж) составление акта о подключении (технологическом присоединении),  акта разграничения имущественной принадлежности и акта разграничения  эксплуатационной ответственности сторон.  

Подключение объектов капитального строительства к сети  газораспределения осуществляется на основании договора о подключении  (пункт 59 Правил N 1314).  

Согласно пункту 34 Правил N 1314 в случае если подключения  (технологическое присоединение) объекта капитального строительства  возможно только к существующим сетям газораспределения и (или)  газопотребления, принадлежащим основному абоненту, технические условия  

такого подключения (технологического присоединения) выдаются  газораспределительной организацией, к сети газораспределения и (или)  газопотребления которой присоединена сеть газораспределения и (или)  газопотребления, принадлежащая основному абоненту. При этом запрос о  предоставлении технических условий, заявка о подключении (технологическом  присоединении) должны содержать согласие основного абонента на  подключение (технологическое присоединение) объекта капитального  строительства заявителя к своей сети газораспределения и (или)  газопотребления. В случае если строительство газопровода от сети  газораспределения и (или) газопотребления основного абонента  осуществляется исполнителем по земельному участку основного абонента, к  запросу о предоставлении технических условий, заявке о подключении  (технологическом присоединении) прилагается согласие основного абонента на  осуществление строительства газопровода на его земельном участке.  

В случае несогласия с представленным исполнителем проектом договора о  подключении и (или) несоответствия его настоящим Правилам заявитель в  течение 10 рабочих дней со дня получения подписанного исполнителем  проекта договора о подключении направляет исполнителю мотивированный  отказ от подписания проекта договора о подключении, к которому прилагает  при необходимости протокол разногласий и (или) мотивированное требование  об изменении дополненных технических условий (пункт 77 Правил N 1314).  

Согласно пункту 79 Правил N 1314 при направлении заявителем  мотивированного отказа от подписания проекта договора о подключении или  протокола разногласий к проекту договора о подключении исполнитель обязан  в течение 10 рабочих дней со дня получения указанных мотивированного  отказа и протокола разногласий рассмотреть их, принять меры к  урегулированию разногласий и направить заявителю для подписания новый  проект договора о подключении.  

Из материалов дела следует, что в Управление Федеральной  антимонопольной службы по Свердловской области поступило заявление  Скакун Е.П. (вх. N 01-8111 от 23.04.2018), содержащее указание на нарушение  АО "ГАЗЭКС" правил подключения (технологического присоединения)  объектов капитального строительства к сетям газораспределения.  

В связи с чем, Управлением вынесено определение о возбуждении в  отношении АО "ГАЗЭКС" дела об административном правонарушении.  

Административным органом установлено, что АО "ГАЗЭКС" оказывает  услуги по транспортировке газа по местным газораспределительным сетям (на  территории Свердловской области) по тарифам, установленным Приказом ФАС  России от 22.04.2016 N 508/16, а также услуги по подключению объектов  капитального строительства к сетям газораспределения.  

23.03.2018 Скакун Е.П. подана в АО "ГАЗЭКС" заявка о заключении  договора о подключении (технологическом присоединении) объекта  капитального строительства к сети газораспределения. К заявке приложено, в  том числе, разрешение ООО "Лесные Дачи" на подключение к газопроводу  

среднего давления.  

На заявку Скакун Е.П. от 23.03.2018 АО «ГАЗЭКС» 30.03.2018 направило  (вручило на руки) заявителю проект договора № 1553-3-696/2018 и технические  условия на подключение к сети газораспределения, указав точку  присоединения «проектируемый газопровод низкого давления». Плата за  подключение установлена в сумме 2 165 296, 05 копеек.  

Вместе с тем, в заявлении также указывается, что в 10 метрах от границы  земельного участка Скакун Е.П. проходит подземный газопровод среднего  давления, кадастровый номер 66:25:2721002:1161, протяженностью 1500  метров, принадлежащий на праве собственности ООО «Лесные Дачи».  

Не согласившись с условиями проекта договора, Скакун Е.П. 17.04.2018  направила заявителю мотивированный отказ от его подписания и просьбой  изменить предложенную договором точку подключения на действующий  подземный газопровод среднего давления, кадастровый № 66:25:2721002:1161,  протяженностью 1500 м. в районе, принадлежащего земельного участка с  кадастровым № 66:25:2721002:168.  

В ответ на мотивированный отказ общество 18.04.2018 направило письмо о  невозможности произвести технологическое присоединение объекта  капитального строительства к газопроводу среднего давления, поскольку он не  введен в эксплуатацию и не принадлежит заявителю.  

Данное обстоятельство послужило основанием для обращения Скакун Е.П.  с заявлением в УФАС России по Свердловской области.  

Административный орган пришел к выводу о том, что АО "ГАЗЭКС" не  приняло меры к урегулированию разногласий и не направило Скакун Е.П. для  подписания новый проект договора о подключении в течение 10 рабочих дней  со дня получения от Скакун Е.П. мотивированного отказа с точкой  подключения объекта капитального строительства к существующему  подземному газопроводу среднего давления (кадастровый номер  66:25:2721002:1161, принадлежащему на праве собственности основному  абонент - ООО "Лесные Дачи") при наличии согласия последнего, что является  нарушением пунктов 34, 79 Правил N 1314.  

В связи с чем, Управлением в отношении АО "ГАЗЭКС" по результатам  рассмотрения дела об административном правонарушении вынесено  постановление от 30.04.2019 о привлечении АО "ГАЗЭКС" к  административной ответственности по части 2 статьи 9.21 КоАП РФ, в виде  штрафа в размере 800 000 рублей.  

19.07.2019 ФАС России вынесено решение о рассмотрении жалобы на  постановление о назначении административного наказания в виде  административного штрафа по делу N № 066/04/9.21-2/2019об  административном правонарушении, которым постановление о назначении  административного наказания в виде административного штрафа по делу N   № 066/04/9.21-2/2019 об административном правонарушении от 30.04.2019  оставлено без изменения.  

Не согласившись с вышеуказанными постановлением и решением  

вышестоящего органа, АО "ГАЗЭКС" обратилось в суд с настоящим  заявлением.  

Суд первой инстанции, удовлетворяя заявленные требования, пришел к  выводу об отсутствии состава административного правонарушения, поскольку  принятие каких-либо мер к урегулированию разногласий именно АО  "ГАЗЭКС" не представлялось возможным, основания для применения пункта  34 Правил N 1314 и направления нового проекта договора отсутствовали.  

Исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, рассмотрев  доводы, изложенные в апелляционных жалобах, письменном отзыве, суд  апелляционной инстанции оснований для отмены решения суда не установил.  

В силу части 4 статьи 210 АПК РФ по делам об оспаривании решений  административных органов о привлечении к административной  ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших  основанием для привлечения к административной ответственности, возлагается  на административный орган, принявший оспариваемое решение.  

В соответствии с частью 2 статьи 2.1 КоАП РФ юридическое лицо  признается виновным в совершении административного правонарушения, если  будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и  норм, за нарушение которых предусмотрена административная  ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него  меры по их соблюдению.  

Согласно статье 26.1 КоАП РФ в числе прочих обстоятельств по делу об  административном правонарушении выяснению подлежат: наличие события  административного правонарушения; виновность лица в совершении  административного правонарушения; обстоятельства, исключающие  производство по делу об административном правонарушении; иные  обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.  

Из содержания оспариваемого постановления о привлечении к  административной ответственности следует, что в рассматриваемом случае АО  "ГАЗЭКС" привлечено к административной ответственности за то, что не  приняло меры к урегулированию разногласий и не направило Скакун Е.П. для  подписания новый проект договора о подключении в течение 10 рабочих дней  со дня получения от Скакун Е.П. мотивированного отказа с точкой  подключения объекта капитального строительства к существующему  подземному газопроводу среднего давления (кадастровый номер  66:25:2721002:1161, принадлежащему на праве собственности основному  абоненту - ООО "Лесные Дачи") при наличии согласия последнего, что  является нарушением пунктов 34, 79 Правил N 1314.  

Между тем из материалов дела видно, что в ответ на заявку Скакун Е.П.  общество направило заявителю проект договора № 1553-3-696/2018 и  технические условия на подключение к сети газораспределения, указав точку  присоединения "проектируемый газопровод среднего давления", который со  стороны Скакун Е.П. не был подписан.  

АО "ГАЗЭКС" отклонило предложения Скакун Е.П. об изменении условий  

договора, указав на отсутствие технической возможности подключения,  поскольку газопровод среднего давления, принадлежащий на праве  собственности ООО "Лесные Дачи", в эксплуатацию не введен.  

Имеющимися в материалах дела доказательствами подтверждается, что в  ходе производства по делу об административном правонарушении АО  "ГАЗЭКС" приводило доводы о том, что газопровод среднего давления,  принадлежащий ООО "Лесные дачи", на момент рассмотрения заявки Скакун  Е.П. и урегулирования разногласий не был введен в эксплуатацию, так как в  ходе испытаний газопровода на герметичность были зафиксированы  многочисленные утечки, что исключило возможность его эксплуатации.  

Данные доводы АО "ГАЗЭКС" административным органом надлежащим  образом не исследованы.  

Между тем само по себе наличие разрешения на ввод газопровода в  эксплуатацию (от 19.05.2016 N 66-RU66341000-24-2016) не свидетельствует о  наличии технической возможности подключения к данному газопроводу с  учетом требований п. 2, подп. (ж) п. 3 Правил N 1314, согласно которым  подключением (технологическим присоединением) объекта капитального  строительства к сети газораспределения понимается совокупность  организационных и технических действий, включая врезку и пуск газа, дающих  возможность подключаемому объекту капитального строительства  использовать газ, поступающий из сети газораспределения; для подключения  объекта к газопроводу необходимо проведение испытаний и составление акта о  подключении (технологическом присоединении).  

На момент обращения Скакун Е.П. с заявлением о заключении договора,  данный газопровод не был введен в эксплуатацию.  

Данные обстоятельства установлены, кроме того, вступившими в законную  силу судебными актами по делу N А60-33391/2019. Так, в постановлении  апелляционного суда указано, что газопровод с кадастровым номером  66:25:2721002:1161 не был введен в эксплуатацию, поскольку не прошел  испытаний на герметичность, техническая возможность подключения к  данному газопроводу отсутствовала.  

Фактически указанный газопровод введен в эксплуатацию по акту от  01.04.2019, то есть уже после рассматриваемых событий, которые вменяются  обществу в вину.  

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции полагает, что на  момент рассмотрения заявки Скакун Е.П. и урегулирования разногласий  направление АО "ГАЗЭКС" в адрес Скакун Е.П. для подписания нового  проекта договора о подключении с точкой подключения объекта капитального  строительства к существующему подземному газопроводу среднего давления  (кадастровый номер 66:25:2721002:1161) было невозможным, что  свидетельствует о недоказанности в действиях АО "ГАЗЭКС" состава  вменяемого правонарушения.  

Довод апелляционной жалобы ФАС России о том, что АО "ГАЗЭКС" при  направлении Скакун Е.П. ответа не приложило к нему новый проект договора  

о подключении (как того требует пункт 79 Правил N 1314), отклоняется,  поскольку названный пункт фактически предусматривает не повторное  направление подателю заявки того же проекта договора, а урегулирование с  ним разногласий и направление для подписания нового проекта договора.  

Как установлено судами, письмом от 30.03.2018 АО "ГАЗЭКС" отклонило  предложения Скакун Е.П. об изменении условий договора, указав на отсутствие  технической возможности подключения, поскольку газопровод среднего  давления, принадлежащий на праве собственности ООО "Лесные Дачи", в  эксплуатацию не введен. При этом указано, что газораспределительная  организация АО "ГАЗЭКС" не является собственником газопровода среднего  давления, в связи с чем не имеет полномочий обязать собственника газопровода  среднего давления, ООО "Лесные Дачи", ввести газопровод в эксплуатацию.  

Какие еще меры должна была принять газораспределительная организация  АО "ГАЗЭКС" для урегулирования разногласий с Скакун Е.П., при том, что  проект договора на подключение был ранее направлен Скакун Е.П.,  административным органом не указано.  

В соответствии с пунктами 1, 2 части 1 статьи 24.5 КоАП РФ отсутствие  (недоказанность) события, состава административного правонарушения  является обстоятельством, исключающим производство по делу об  административном правонарушении.  

Даже если признать обоснованным довод Свердловского УФАС о наличии  у АО "ГАЗЭКС" обязанности по повторному направлению Скакун Е.П. проекта  договора на подключение, то данное правонарушение следует признать  малозначительным (ст. 2.9 КоАП РФ), поскольку при наличии в бездействии  общества формального состава административного правонарушения, именно  это бездействие (по неприложению к письму нового проекта договора, но с  теми же условиями) в рассматриваемом случае прав заявителя на подключение  к сети газораспределения не нарушило.  

Из письма Скакун Е.П. в адрес в АО "ГАЗЭКС" и жалобы в  антимонопольный орган явно следует, что Скакун Е.П. не собиралась  заключать с АО "ГАЗЭКС" договор на предложенных им условиях, то есть  повторное направление того же проекта договора фактически было лишено  смысла для обеих сторон.  

С учетом изложенного суд апелляционной инстанции приходит к выводу о  том, что заявленные АО "ГАЗЭКС" о признании незаконными и отмене  постановления Управления правомерно удовлетворены судом первой  инстанции.  

Доводы, приведенные в апелляционной жалобе, сводятся к переоценке  обстоятельств дела и подтверждающих данные обстоятельства доказательств.  

Поскольку судебный акт принят судом первой инстанции при правильном  применении норм материального и процессуального права, оснований для его  отмены или изменения не имеется.  

Руководствуясь статьями 176, 258, 266, 268, 269, 271 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный  

апелляционный суд 

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Свердловской области от 02 декабря 2019  года по делу № А60-49246/2019 оставить без изменения, апелляционную  жалобу – без удовлетворения.  

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного  производства в Арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий  двух месяцев со дня его принятия, через Арбитражный суд Свердловской  области.  

Председательствующий И.В.Борзенкова  

Судьи Г.Н.Гулякова  

 Е.Ю.Муравьева 

C155458425281803191@