АРБИТРАЖНЫЙ СУД ПРИМОРСКОГО КРАЯ

690091, г. Владивосток, ул. Октябрьская, 27

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А51-19624/2022

г. Владивосток

01 марта 2023 года

Резолютивная часть решения объявлена 27 февраля 2023 года . 

Полный текст решения изготовлен 01 марта 2023 года.

Арбитражный суд  Приморского края в составе судьи Овчинникова В.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании дело по иску ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "НАРЕК" (ИНН  

<

***>, ОГРН 

<

***>)

к Администрации Партизанского городского округа (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

о взыскании

при участии 

от истца: представитель ФИО2, доверенность от 20.12.2022, паспорт;

от ответчика: представитель не явился, извещение надлежащее,

установил:

общество с ограниченной ответственностью "НАРЕК" (истец) обратилось в арбитражный суд с иском к администрации Партизанского городского округа (ответчик) о взыскании 739 320 рублей 19 копеек задолженности по муниципальному контракту от 20.02.2021 №0120300016721000003-341050 и 88 278 рублей 24 копейки процентов за пользование чужими денежными средствами.

Ответчик о месте и времени судебного разбирательства извещен надлежащим образом, в заседание суда не явился. В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебное разбирательство проводится в его отсутствие.

Представитель истца исковые требования поддержал, указав, что в ходе исполнения контракта возникла ситуация, когда работы необходимые для выполнения обязательств по объекту не были учтены на весь комплекс и без выполнения которых невозможно приступить к дальнейшему исполнению контракта и закончить выполнение работ по объекту. 

При включении резерва средств на непредвиденные работы и затраты в состав начальной (максимальной) цены контракта (НМЦК), положения государственного (муниципального) контракта в порядке расчетов не содержит требования по оплате затрат на непредвиденные работы исходя из объемов фактически выполненных и подтвержденных работ согласно техническому заданию (Приложение №1 к контракту) и локальным сметным расчетам (Приложение №4 контракта).

Надлежащим доказательством фактического несения подрядчиком расходов являются подписанные Заказчиком формы КС-2 на дополнительные непредвиденные работы по данному муниципальному контракту.

Выполнение подрядчиком дополнительных неучтенных работ повлияло на объем и состав работ, а также привело к увеличению срока исполнения муниципального контракта, что подтверждается понесенными затратами, а именно ООО «Нарек» оплатил Заказчику пени 18 150 рублей 60 платежное поручение №198 от 11.10.2021 за нарушение сроков выполнения работ по контракту (требование №4.1.4-05/87 от 27.08.2021).

В письменном отзыве ответчик требования оспорил в полном объеме, указал, что заявленная истцом сумма непредвиденных дополнительных работ вошла в стоимость муниципального контракта и была оплачена в полном объеме, согласно актам о приемке выполненных работ и платежных поручений.

Оценив доводы сторон и представленные доказательства в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд установил следующее.

Между истцом (подрядчик) и ответчиком (заказчик) заключен муниципальный контракт от 20.02.2021№0120300016721000003-341050 на «Ремонт автомобильных дорог. 

Согласно предмету контракта Заказчик поручает, а Подрядчик принимает на себя обязательства «Ремонт автомобильных дорог по ул.Каменская (от перекрестка с ул.Анисимова до автобуснойостановки «Лесхоз»), ул. Замараева (участок дороги от перекрестка с ул.Ленинская до ул.Анисимова), ул.Гоголевская (участок дороги от перекрестка с ул.Кожевенная до перекрестка с ул.Московская)» в сроки, предусмотренные контрактом, с учетом графика выполнения подрядных работ (Приложение№2 к настоящему контракту), а Заказчик обязуется принять и оплатить выполненные работы в соответствии с условиями настоящего Контракта.

Объем и состав работ определяются локальными сметными расчетами (Приложение № 5 к контракту), ведомостями объемов работ (Приложение № 4 к контракту), все работы должны осуществляться в соответствии с требованиями нормативных документов, регламентирующих данный вид деятельности (п.1.3).

Цена Контракта, в соответствии с локальными сметными расчетами(Приложение № 4 к Контракту), является твердой и определяется на весь срок исполнения Контракта, включает в себя прибыль Подрядчика, уплату налогов, сборов, других обязательных платежей и иных расходов Подрядчика, связанных с выполнением обязательств по Контракту, при котором цена Контракта составляет: 46 134 020 рублей 59копеек (Сорок шесть миллионов сто тридцать четыре тысячи двадцать рублей пятьдесят девять копеек), без НДС (п.2.1).

Цена Контракта является твердой и определяется на весь срок исполнения Контракта. При заключении и исполнении Контракта изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных Федеральным законом от 05.04.2013 №44-ФЗ «Оконтрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (п.2.3).

Подрядчик обязан выполнять работы по ремонту автомобильных дорог в сроки, предусмотренные контрактом, с учетом Графика выполнения подрядных работ (приложение № 2 к настоящему Контракту) в соответствии с Техническим заданием (приложение № 1 к настоящему Контракту), с Локальными сметными расчетами (приложение № 4 к настоящему Контракту) и требованиями нормативно-правовых и нормативно-технических документов и документов, регламентирующих данный вид деятельности (п.4.1).

В обоснование исковых требований истец указал, что в ходе исполнения Контракта возникла ситуация, когда работы необходимые для выполнения обязательств по объекту не были учтены на весь комплекс и без выполнения которых невозможно приступить к дальнейшему исполнению контракта и закончить выполнение работ по объекту, а именно:

Ремонт автомобильной дороги по ул. Гоголевская (участок дороги от перекрестка с ул.Кожевенная до перекрестка с ул. Московская) дополнительно были выполнены непредвиденные дополнительные работы на сумму 356 967,19 рублей, форма КС-2 №2.1 от 06.08.2021 подписана Заказчиком.

Ремонт автомобильной дороги по ул.Замараева (участок дороги от перекрестка с ул.Ленинская до ул.Анисимова) дополнительно были выполнены непредвиденные дополнительные работы на сумму 382 353 рублей, форма КС-2 №3.1 от 16.08.2021 подписана Заказчиком.

Письмом №115 от 09.08.2022 ООО «Нарек» уведомило Заказчика об уплате непредвиденных расходов за выполненные дополнительные работы в сумме 739 320 рублей 19 копеек.  

Отказ Администрации Партизанского городского округа оплатить выполненные работы в заявленной сумме явился основанием для обращения истца в суд с настоящим иском.

Возникшие между сторонами правоотношения регулируются нормами главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации, с учетом положений Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

В соответствии со статьей 763 Гражданского кодекса Российской Федерации подрядные строительные работы, предназначенные для удовлетворения государственных или муниципальных нужд, осуществляются на основе государственного или муниципального контракта на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд.

По государственному или муниципальному контракту на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному или муниципальному заказчику, а государственный или муниципальный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату.

Согласно пункту 1 статьи 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

В силу пункта 5 статьи 709 ГК РФ, если возникла необходимость в проведении дополнительных работ и по этой причине в существенном превышении определенной приблизительно цены работы, подрядчик обязан своевременно предупредить об этом заказчика. Подрядчик, своевременно не предупредивший заказчика о необходимости превышения указанной в договоре цены работы, обязан выполнить договор, сохраняя право на оплату работы по цене, определенной в договоре.

В пункте 12 Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 28.06.2017, указано на необходимость учитывать специфику отношений, складывающихся в сфере строительства, которая уже в силу своего существа создает возможность выявления в ходе исполнения обязательства дополнительных работ и в связи с этим обуславливает приоритетную необходимость применения норм статьи 743 Гражданского кодекса Российской Федерации наряду с положениями Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ. 

При этом к дополнительным работам, подлежащим оплате заказчиком могут быть отнесены исключительно те работы, которые, исходя из имеющейся информации на момент подготовки документации и заключения контракта объективно не могли быть учтены в технической документации, но должны быть произведены, поскольку без их выполнения подрядчик не может приступать к другим работам или продолжать уже начатые, либо ввести объект в эксплуатацию и достичь предусмотренного контрактом результата.

Доводов о невозможности учета выполненных видов работ по Актам КС-2 от 06.08.2021 № 2.1 и от 16.08.2021 № 3.1 при подготовке проекта подрядной организацией не представлено.  

Пунктом 1 статьи 743 ГК РФ установлено, что подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ. При отсутствии иных указаний в договоре строительного подряда предполагается, что подрядчик обязан выполнить все работы, указанные в технической документации и в смете.

В силу пункта 3 статьи 743 ГК РФ подрядчик, обнаруживший в ходе строительства, неучтенные в технической документации работы и в связи с этим необходимость проведения дополнительных работ и увеличения сметной стоимости строительства, обязан сообщить об этом заказчику. При неполучении от заказчика ответа на свое сообщение в течение десяти дней, если законом или договором строительного подряда не предусмотрен для этого иной срок, подрядчик обязан приостановить соответствующие работы с отнесением убытков, вызванных простоем, на счет заказчика. Заказчик освобождается от возмещения этих убытков, если докажет отсутствие необходимости в проведении дополнительных работ.

В соответствии с пунктом 4 статьи 743 ГК РФ подрядчик, не выполнивший обязанности, установленной пунктом 3 настоящей статьи, лишается права требовать от заказчика оплаты выполненных им дополнительных работ и возмещения вызванных этим убытков, если не докажет необходимость немедленных действий в интересах заказчика, в частности в связи с тем, что приостановление работ могло привести к гибели или повреждению объекта строительства.

Согласно статье 709 (абзац 2 пункта 5) Кодекса подрядчик, своевременно не предупредивший заказчика о необходимости превышения указанной в договоре цены работы, обязан выполнить договор, сохраняя право на оплату работы по цене, определенной в договоре.

Учитывая правила, определенные в указанных выше нормах, для возникновения на стороне заказчика обязательства по оплате дополнительных работ необходимо наличие одновременно следующих условий: выполненные работы должны отвечать критерию дополнительных к основным, стоимость работ не должна превышать 10 процентов от цены контракта, подрядная организация предварительно предупредила заказчика о необходимости выполнения дополнительных работ и получило согласие на их исполнение. 

По смыслу приведенных норм подрядная организация, предварительно не предупредившая заказчика о наличии дополнительного объема работ, имеет право увеличение цены только в случае  предоставления доказательств необходимости немедленных действий в интересах заказчика, в частности в связи с тем, что приостановление работ могло привести к гибели или повреждению объекта строительства (пункт 4 статьи 743 ГК РФ).

В нарушение статьи 65 АПК РФ данных доводов стороной не приводилось,  доказательств гибели либо повреждения объекта в связи с невыполнением работ не представлено.   

Также отсутствуют надлежащие доказательства того, что выполненные работы выполнены в рамках заключенного договора подряда и относятся к нему непосредственно, а не являются самостоятельными по отношению к работам, на выполнение которых стороны заключили договор подряда и при этом  отсутствовала возможность выполнения работ по отдельному контракту с соблюдением конкурсных процедур .

Являясь профессиональным участником рынка и принимая решение о выполнении дополнительного объема работ, истец имел возможность заблаговременно сообщить заказчику о возникших затруднениях и получить указания последнего. 

Выполнения работы без наличия согласования спорных дополнительных работ в виде заключения дополнительного соглашения к контракту или предварительного согласия контрагента, общество не могло не знать, что работы выполняются им при отсутствии обязательства.

По общему правилу части 2 статьи 34 Закона о контрактной системе при заключении и исполнении контракта цена контракта является твердой и определяется на весь срок исполнения контракта в согласованном сторонами объеме, изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных статьей 95 Закона.

Выполняя работы в отсутствие письменного согласования спорных дополнительных работ, истец не мог не знать, что работы выполняются им при отсутствии обязательства.

 Из совокупности изложенных обстоятельств следует, что подрядчик не вправе взыскивать стоимость дополнительных работ, если они выполнены без согласия заказчика и в нарушение процедуры их согласования, предусмотренной законом и договором, без заключения дополнительного соглашения к контракту.

Согласие на выполнение дополнительных работ с учетом специальных требований ФЗ № 44-ФЗ, статьи 743 ГК РФ  должно быть предварительным и выражаться однозначно в целях выявления действительной воли заказчика. 

При таких обстоятельствах исковые требования удовлетворению не подлежат. 

Расходы по уплате государственной пошлины на основании статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации относятся на стороны пропорционально удовлетворенным требованиям.

Руководствуясь статьями 110, 167-170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

р е ш и л:

В удовлетворении исковых требований отказать. 

Решение может быть обжаловано через Арбитражный суд Приморского края в течение месяца со дня его принятия в Пятый арбитражный апелляционный суд и в Арбитражный суд Дальневосточного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления решения в законную силу, при условии, что оно было предметом рассмотрения апелляционной инстанции.

Судья             Овчинников В.В.