ЧЕТВЕРТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

672007, Чита, ул. Ленина, 145

тел. (3022) 35-96-26, тел./факс (3022) 35-70-85

Е-mail: info@4aas.arbitr.ru    http://4aas.arbitr.ru

 

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

Дело № А78-11269/2021

г. Чита

13 мая 2024 года

Резолютивная часть постановления объявлена 23 апреля 2024 года.

В полном объеме постановление изготовлено 13 мая 2024 года.

 

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Бушуевой Е.М., судей: Венедиктовой Е.А., Желтоухова Е.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Кривоноговой Д.Ю., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу акционерного общества «Энергосервисная компания Сибири» на решение Арбитражного суда Забайкальского края от 15 декабря 2023 года по делу № А78-11269/2021 по исковому заявлению акционерного общества «Энергосервисная компания Сибири» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) к Министерству жилищно-коммунального хозяйства, энергетики, цифровизации и связи Забайкальского края (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) о взыскании с Забайкальского края в лице Министерства жилищно-коммунального хозяйства, энергетики, цифровизации и связи Забайкальского края за счет казны в пользу акционерного общества «Энергосервисная компания Сибири»:

- задолженности по выплате платы концедента на финансирование расходов на эксплуатацию объектов концессионного соглашения от 01.04.2020 за 3 и 4 кварталы 2020 года в размере 4 847 000 руб.,

- задолженности по выплате платы концедента на финансирование расходов на создание и реконструкцию объектов концессионного соглашения от 01.04.2020 за 2021 год и 2022 год в размере 152 765 000 руб.,

- задолженности по выплате платы концедента в виде разницы между установленным Региональной службой по тарифам объемом валовой выручки, при установлении цен (тарифов) на электрическую энергию и объемом валовой выручки, указанной в приложении 7 концессионного соглашения от 01.04.2020 за периоды 2020, 2021, 2022 года в размере 15 898 458,02 руб.,

по встречному исковому заявлению Министерства финансов Забайкальского края (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) к акционерному обществу «Энергосервисная компания Сибири» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) к Министерству жилищно-коммунального хозяйства, энергетики, цифровизации и связи Забайкальского края (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) о признании недействительным (ничтожным) концессионного соглашения от 01.04.2020, заключенного между Забайкальским краем в лице Министерства жилищно-коммунального хозяйства, энергетики, цифровизации и связи Забайкальского края и акционерным обществом «Энергосервисная компания Сибири» в отношении объектов дизельных электрических станций и электрических сетей, используемых при производстве, передаче и распределении электрической энергии потребителям, расположенным в селах Тунгокочен, Кыкер, Акима, Зеленое озеро, Красный Яр, Юмурчен, Усть-Каренга Тунгокоченского района, селе Семиозерье Красночикойского района, селе Кактолгинское Газимуро-Заводского района, селах Усть-Начинское и Верхне-Куларкинское Сретенского района, селе Энгорок Хилокского района, селе Средний Калар Каларского района, селах Надежный и Устье Кыринского района, селах Гуля, Средняя Олекма и Моклакан Тунгиро-Олёкминского района Забайкальского края,

о применении последствий недействительности сделки в виде взыскания с акционерного общества «Энергосервисная компания Сибири» в казну Забайкальского края в лице Министерства жилищно-коммунального хозяйства, энергетики, цифровизации и связи Забайкальского края субсидии в сумме 416 242 389,52 руб., возмещенных убытов по решению Арбитражного суда Забайкальского края по делу № А78-7492/2021 от 21 апреля 2022 года в сумме 7 023 506,75 руб., всего 423 265 896,27 руб.,

об обязании акционерного общества «Энергосервисная компания Сибири» возвратить Забайкальскому краю в лице Министерства жилищно-коммунального хозяйства, энергетики, цифровизации и связи Забайкальского края имущество (движимое и недвижимое), указанного в акте приема - передачи имущества, входящего в состав объекта соглашения от 1 июля 2020 года, а также документацию, указанную в приложении 3 к концессионному соглашению.

о предоставлении отсрочки исполнения решения суда сроком на 3 (три) месяца со дня вступления решения суда в законную силу.

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора:  Региональная служба по тарифам и ценообразованию Забайкальского края (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), общество с ограниченной ответственностью «Хевел Энергосервис» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), Правительство Забайкальского края в лице администрации Губернатора Забайкальского края (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), Управление Федеральной антимонопольной службы по Забайкальскому краю (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), Прокуратура Забайкальского края,

при участии в судебном заседании представителей АО «Энергосервисная компания Сибири» ФИО1 по доверенности от 09.01.2024 №9, ФИО2 по доверенности от 09.01.2024 №11, ФИО3 по доверенности от 09.01.2024 №10; представителя Министерства жилищно-коммунального хозяйства, энергетики, цифровизации и связи Забайкальского края ФИО4 по доверенности от 14.03.2024; представителя Министерства финансов Забайкальского края ФИО5 по доверенности от 01.03.2022 №7; от Прокуратуры Забайкальского края ФИО6, личность установлена по удостоверению прокурора ТО №312090, 

 

установил:

акционерное общество «Энергосервисная компания Сибири» (далее – истец, АО «ЭСК Сибири») обратилось в арбитражный суд с заявлением к Министерству жилищно-коммунального хозяйства, энергетики, цифровизации и связи Забайкальского края (далее – ответчик, Министерство ЖКХ Забайкальского края) о взыскании с Забайкальского края в лице Министерства жилищно-коммунального хозяйства, энергетики, цифровизации и связи Забайкальского края за счет казны Забайкальского края задолженности в размере 39348500 руб., расходы по уплате государственной пошлины в размере 200000 руб.

При рассмотрении спора суд в порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации привлек к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора: Министерство финансов Забайкальского края (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), Региональную службу по тарифам и ценообразованию Забайкальского края (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) (определение суда от 22.12.2021).

Определением от 30.03.2022 суд привлек к участию в деле в качестве соответчика Министерство финансов Забайкальского края (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>),  исключив его из числа третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора.

20.06.2022 в суд от Министерства финансов Забайкальского края поступило встречное исковое заявление к акционерному обществу «Энергосервисная компания Сибири» и Министерству жилищно-коммунального хозяйства, энергетики, цифровизации и связи Забайкальского края о признании концессионного соглашения недействительным (ничтожным) и применении последствий недействительности сделки (л.д.127-131 т.23).

Определением суда от 22.06.2022 встречное исковое заявление принято к рассмотрению.

В порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Министерство финансов Забайкальского края заявило об уточнении исковых требований, просило признать недействительным (ничтожным) концессионное соглашение от 01.04.2020, заключенное между Забайкальским краем в лице Министерства жилищно-коммунального хозяйства, энергетики, цифровизации и связи Забайкальского края и акционерным обществом «Энергосервисная компания Сибири» в отношении объектов дизельных электрических станций и электрических сетей, используемых при производстве, передаче и распределении электрической энергии потребителям, расположенным в селах Тунгокочен, Кыкер, Акима, Зеленое озеро, Красный Яр, Юмурчен, Усть-Каренга Тунгокоченского района, селе Семиозерье Красночикойского района, селе Кактолгинское Газимуро-Заводского района, селах Усть-Начинское и Верхне-Куларкинское Сретенского района, селе Энгорок Хилокского района, селе Средний Калар Каларского района, селах Надежный и Устье Кыринского района, селах Гуля, Средняя Олекма и Моклакан Тунгиро-Олёкминского района Забайкальского края, применить последствия недействительности сделки к указанному концессионному соглашению от 01.04.2020 следующим образом:

- взыскать с акционерного общества «Энергосервисная компания Сибири» в казну Забайкальского края в лице Министерства жилищно-коммунального хозяйства, энергетики, цифровизации и связи Забайкальского края субсидии в сумме 416 242 389,52 руб., возмещенные убытки по решению Арбитражного суда Забайкальского края по делу № А78-7492/2021 от 21 апреля 2022 года в сумме 7 023 506,75 руб., всего 423 265 896,27 руб.,

- обязать акционерное общество «Энергосервисная компания Сибири» возвратить Забайкальскому краю в лице Министерства жилищно-коммунального хозяйства, энергетики, цифровизации и связи Забайкальского края имущество (движимое и недвижимое), указанного в Акте приема передачи имущества, входящего в состав объекта соглашения от 1 июля 2020 года, а также документацию, указанную в Приложении 3 к Концессионному соглашению (л.д.94-94 т.42).

Уточнение исковых требований принято судом к рассмотрению.

Определением от 18.07.2022 суд привлек к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора - общество с ограниченной ответственностью Хевел Энергосервис" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>).

22.03.2023 протокольным определением суд привлек Прокуратуру Забайкальского края в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора.

Определением от 14.08.2023 суд привлек к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора: Правительство Забайкальского края в лице администрации Губернатора Забайкальского края (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), Управление Федеральной антимонопольной службы по Забайкальскому краю (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>).

В ходе судебного разбирательства АО «ЭСК Сибири» неоднократно уточняло сумму первоначальных исковых требований, в окончательной редакции уточненного заявления просило взыскать с Забайкальского края в лице Министерства жилищно-коммунального хозяйства, энергетики, цифровизации и связи Забайкальского края за счет казны в пользу общества задолженность по выплате платы концедента на финансирование расходов на эксплуатацию объектов концессионного соглашения от 01.04.2020 за 3 и 4 кварталы 2020 года в размере 4 847 000 руб., по выплате платы концедента на финансирование расходов на создание и реконструкцию объектов концессионного соглашения от 01.04.2020 за 2021 год и 2022 год в размере 152 765 000 руб., по выплате платы концедента в виде разницы между установленным Региональной службой по тарифам объемом валовой выручки, при установлении цен (тарифов) на электрическую энергию и объемом валовой выручки, указанной в приложении 7 концессионного соглашения от 01.04.2020 за периоды 2020, 2021, 2022 года в размере 15 898 458,02 руб. (расчет суммы задолженности, л.д.4-22 т.39).

Уточнение исковых требований принято судом к рассмотрению.

Решением Арбитражного суда Забайкальского края от 15.12.2023 в удовлетворении исковых требований акционерного общества «Энергосервисная компания Сибири» отказано, встречные исковые требования удовлетворены частично, признано недействительным концессионное соглашение от 01 апреля 2020 года, заключенное между Забайкальским краем в лице Министерства жилищно-коммунального хозяйства, энергетики, цифровизации и связи Забайкальского края и акционерным обществом «Энергосервисная компания Сибири» в отношении объектов дизельных электрических станций и электрических сетей, используемых при производстве, передаче и распределении электрической энергии потребителям, расположенным в селах Тунгокочен, Кыкер, Акима, Зеленое озеро, Красный Яр, Юмурчен, Усть-Каренга Тунгокоченского района, селе Семиозерье Красночикойского района, селе Кактолгинское Газимуро-Заводского района, селах Усть-Начинское и Верхне-Куларкинское Сретенского района, селе Энгорок Хилокского района, селе Средний Калар Каларского района, селах Надежный и Устье Кыринского района, селах Гуля, Средняя Олекма и Моклакан ТунгироОлёкминского района Забайкальского края, применены последствия недействительности сделки, суд обязал общество в течение 3 (трех) месяцев с момента вступления в силу решения суда по делу возвратить Забайкальскому краю в лице Министерства жилищноко-ммунального хозяйства, энергетики, цифровизации и связи Забайкальского края переданное по концессионному соглашению имущество, указанного в акте приема передачи имущества (движимое и недвижимое), входящего в состав объекта соглашения от 01 апреля 2020 года, а также документацию, указанную в Приложении № 3 к концессионному соглашению.

В удовлетворении остальной части встречных исковых требований Министерства финансов Забайкальского края отказано, с акционерного общества «Энергосервисная компания Сибири» в доход федерального бюджета взыскано 12000 руб. государственной пошлины.

Ответчик, не согласившись с принятым судебным актом, в апелляционной жалобе  и уточнениях к ней просит:

1) изменить решение суда, исключив из мотивировочной части решения выводы:

-  о непредставлении АО «ЭСК Сибири» суду доказательств того, что на момент заключения концессионного соглашения он располагал необходимым объемом денежных средств;

-   о недобросовестном поведении АО «ЭСК Сибири» и о том, что признаки ничтожности отдельных положений концессионного соглашений должны были быть известны АО «ЭСК Сибири» как профессиональному участнику правоотношений в сфере электроэнергетики на стадии участия и обращения с предложением концессионного соглашения.

2) отменить решение в части:

- об отказе во взыскании с Министерства жилищно-коммунального хозяйства, энергетики, цифровизации и связи Забайкальского края 38 136 697, 49 руб. понесенных расходов;

- об обязании исполнить решение суда в течение трех месяцев с момента вступления решения суда в силу.

Принять по делу в обжалуемой части новый судебный акт об удовлетворении исковых требований АО «ЭСК Сибири» о взыскании с Министерства жилищно-коммунального хозяйства, энергетики, цифровизации и связи Забайкальского края 38136697,49 руб. понесенных расходов.

Общество считает свои действия при заключении и исполнении концессионного соглашения добросовестными.

Указывает, что при определении условий концессионного соглашения у АО «ЭСК Сибири» не имелось сомнений относительно соответствия его действующему законодательству, полное финансирование создания и реконструкции объектов концессионного соглашения за счет концедента не предусматривалось.

Ответчик полагает, что Минфин действует недобросовестно, заявляя о недействительности сделки, спустя два года после заключения концессионного соглашения, признавая ранее его легитимным. Соответственно, АО «ЭСК Сибири» правомерно полагало, что сделка действительна, т.к. Минфин, МинЖКХ, регулирующий орган, являясь официальными органами субъекта РФ Забайкальского края, осуществляли и исполняли свои функции по сопровождению, контролю и исполнению обязательств по спорному концессионному соглашению.

Полагает, что судом необоснованно отказано во взыскании с МинЖКХ расходов в размере 38136697,49 руб.

АО «ЭСК Сибири» считает неправомерным решение суда об обязании МинЖКХ принять имущество в течение трех месяцев с момента вступления в законную силу решения суда, поскольку, по мнению истца, оснований для возложения на него обязанности содержать имущество в данные три месяца не имеется.

Прокуратура Забайкальского края, Министерство финансов Забайкальского края и Министерство жилищно-коммунального хозяйства, энергетики, цифровизации и связи Забайкальского края в отзывах на апелляционную жалобу просят в удовлетворении апелляционной жалобы отказать, оставить решение суда первой инстанции без изменений.

О месте и времени судебного заседания участвующие в деле лица извещены надлежащим образом в порядке, предусмотренном главой 12 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, однако третьи лица: Региональная служба по тарифам и ценообразованию Забайкальского края  общество с ограниченной ответственностью «Хевел Энергосервис,  Правительство Забайкальского края в лице администрации Губернатора Забайкальского края, Управление Федеральной антимонопольной службы по Забайкальскому краю явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили.

В соответствии с частью 5 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации неявка лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о месте и времени судебного заседания, не является препятствием для рассмотрения дела по существу.

Четвертый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев дело в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, проанализировав доводы апелляционной жалобы, уточнений к ней, отзывов на нее, изучив материалы дела, оценив доказательства в деле в их совокупности, достаточности и взаимной связи, проверив правильность применения судом первой инстанции норм процессуального и материального права, пришел к следующим выводам.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 08.11.2019 АО «Энергосервисная компания Сибири» обратилось в Правительство Забайкальского края с предложением заключить концессионное соглашение с лицом, выступающим с инициативой заключения концессионного соглашения, с указанием пакета документов, соответствующего перечню, утвержденному Постановлением Правительства РФ от 31.03.2015 №300 «Об утверждении формы предложения о заключении концессионного соглашения с лицом, выступающим с инициативой заключения концессионного соглашения».

Администрацией Губернатора Забайкальского края предложение АО «Энергосервисная компания Сибири» принято 14.11.2019 за регистрации № 3-6463.

Сообщения о предложении инвестора опубликованы на официальном сайте www.torgi.gov.ru в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" 24.01.2020. В сообщении указан период подачи заявок о готовности участия в конкурсе с 25.01.2020 по 09.03.2020.

01.04.2020 между Забайкальским краем, в лице Министерства жилищно-коммунального хозяйства, энергетики, цифровизации и связи Забайкальского края (Концедент), от имени которого действовала ФИО7 на основании Положения о Министерстве жилищно-коммунального хозяйства, энергетики, цифровизации и связи Забайкальского края, утвержденного постановлением Правительства Забайкальского края от 20 мая 2019 года № 198, именуемый в дальнейшем «Концедентом», с одной стороны, и акционерным обществом «Энергосервисная компания Сибири» в лице генерального директора ФИО8, действующего на основании Устава, именуемое в дальнейшем «Концессионер», далее совместно именуемые «Стороны», а по отдельности - «Сторона», в соответствии с решением Концедента о заключении настоящего Соглашения без проведения конкурса от 16 марта 2020 года № 22-р заключено Концессионное соглашение в отношении объектов дизельных электрических станций и электрических сетей, используемых при производстве, передачи и распределения электрической энергии потребителям расположенным в селах Тунгокочен, Кыкер, Акима, Зеленое озеро, Красный Яр, Юмурчен, Усть-Каренга Тунгокоченского района, селе Семиозерье Красночикойского района, селе Кактолгинское Газимуро-Заводского района, селах Усть-Начинское и Верхне-Куларкинское Сретенского района, селе Энгорок Хилокского района, селе Средний Калар Каларского района, селах Надежный и Устье Кыринского района, селах Гуля, Средняя Олекма и Моклакан Тунгиро-Олёкминского района Забайкальского края.

По условиям концессионного соглашения Концессионер обязуется за свой счет или за счет привлеченных средств по финансовым соглашениям создать, реконструировать Объекты соглашения и осуществлять деятельность во производству, передаче и распределению электрической энергии потребителям расположенным на Технологически изолированных территориях с использованием Объектов соглашения, по тарифам, утвержденными РСТ, а Концедент обязуется предоставить Концессионеру на срок, установленный настоящим Соглашением, права владения и пользования Объектами соглашения для осуществления указанной деятельности (пункт 2.1. концессионного соглашения).

Концессионер обязуется осуществлять надежное электроснабжение потребителей электроэнергии, технологически присоединенных к Объектам соглашения в круглосуточном режиме после ввода в эксплуатацию АГЭУ на соответствующей Технологически изолированной территории (пункт 2.2. концессионного соглашения).

В соответствии с пунктом 1.4. концессионного соглашения объектом Соглашения является движимое и недвижимое имущество, которое принадлежит Концеденту на праве собственности, с помощью которого производится, передается и распределяется электрическая энергия потребителям, расположенным на Технологически изолированных территориях. К объектам Соглашения также относятся Создаваемые объекты соглашения и Реконструируемые объекты соглашения, а именно: АГЭУ, ДЭС, ДГУ и Электрические сети.

Согласно пунктам 3.1., 3.2., 3.3., 3.4., 3.5., 3.6. концессионного соглашения, Объекты соглашения, состав, описание, технико-экономические показатели которых указаны в Приложении 1, и иное имущество, состав, описание и технико-экономические показатели которого указаны в Приложении 2, передаются Концедентом Концессионеру для реконструкции, модернизации и осуществления деятельности по производствуу, передачи и распределению электрической энергии потребителям расположенным в Технологически изолированных территориях.

Объекты соглашения, указанные в Приложении 1, принадлежат Концеденту на праве собственности на основании документов, указанных в Приложении 1.

Концедент гарантирует, что Объекты соглашения передаются Концессионеру свободными от прав третьих лиц я иных ограничений прав собственности Концедента на соответствующий объект.

Концедент вместе с Объектами соглашения передает или предоставляет право Концессионеру пользоваться иным имуществом, указанным в Приложении 2, без которого Концессионер не сможет осуществлять деятельность по производству, передаче и распределению электрической энергии потребителям расположенным в Технологически изолированных территориях.

Концедент обязуется передать, а Концессионер обязуется принять Объекты соглашения по Акту приема-передачи в течение 5 рабочих дней с момента подписания Соглашения.

Концедент обязуется передать, а Концессионер обязуется принять иные объекты по Акту приема-передачи в течение 5 рабочих дней с момента подписания Соглашения.

Концессионер обязуется зарегистрировать право владения и пользования на Объекты соглашения в качестве обременения права собственности Концедента не позднее 60 календарных дней с даты подписания акта приема-передачи Объектов соглашения.

Согласно пункту 4.10. концессионного соглашения Концедент обязан направлять Концессионеру средства на финансирование расходов на создание и реконструкцию Объектов соглашения в случаях, объемах и формах, указанных в разделе 10 Соглашения. Согласно пункту 4.11. концессионного соглашения Концедент обязан направлять Концессионеру средства на финансирование расходов на содержание, использование (эксплуатацию) объекта Соглашения в порядке, случаях, размере и в срок в соответствии с разделом 8 и 10 Соглашения.

В соответствии с пунктом 8.12 концессионного соглашения, если РСТ установило на будущий регулируемый период необходимый объем валовой выручки менее указанного в Приложении №7, то Концедент в течение 90 календарных дней обязан внести изменения в Закон о бюджете Забайкальского края, позволяющие осуществить выплаты Концессионеру разницы между установленным РСТ объемом валовой выручки, при установлении цен (тарифов) на электрическую энергию, и объемом валовой выручки указанной в Приложении №7, в виде платы Концедента на эксплуатацию Объектов соглашения и скорректировать настоящее Соглашение.

Концессионное соглашение вступает в силу со дня его подписания и действует 16 лет (пункт 9.1. концессионного соглашения).

В соответствии с пунктом 10.2. концессионного соглашения плата Концедента на создание и реконструкцию Объектов соглашения/на эксплуатацию Объектов соглашения согласно Приложения 7 оплачивается равными долями, составляющими 1/4 годовой суммы, указанной в Приложении 7 в течение первого месяца каждого квартала.

Согласно пункту 10.3 концессионного соглашения плата Концедента на содержание (эксплуатацию) объектов Соглашения, если РСТ приняло решение, в котором учтенная необходимая валовая выручка (НВВ) ниже валовой выручки, указанной в Приложении №7, оплачивается единым платежом в срок, указанный пунктом 10.4 Соглашения.

Согласно Приложению № 7 Концессионного соглашения истец указывает, что плата Концедента в 2020 году на эксплуатацию Объектов соглашения составляет 9 694 тыс.руб., в 2021 году плата Концедента на создание и реконструкцию объектов соглашения составляет 69 003 тыс. руб. (л.д.31 т.1).

Фактически АО «ЭСК Сибири» приступило к эксплуатации объектов, переданных по акту приема передачи имущества, входящего в состав соглашения от 01.07.2020 для осуществления деятельности по электроснабжению технологически изолированных территорий Забайкальского края, с 01.07.2020 (л.д.41-46 т.1).

Истец указал, что задолженность Министерства жилищно-коммунального хозяйства, энергетики, цифровизации и связи Забайкальского края по плате Концедента за третий и четвертый кварталы 2020 года составляет 4 847 000 руб., за первый и второй кварталы 2021 года задолженность Министерства жилищно-коммунального хозяйства, энергетики, цифровизации и связи Забайкальского края по плате Концедента составляет 34 501 500 руб.

До настоящего времени оплата по Концессионному соглашению Концессионеру за 2020 год, за 2 квартала 2021 года не произведена.

В целях исполнения своих обязательств по Концессионному соглашению, АО «ЭСК Сибири» был заключен договор с филиалом ПАО «МРСК Сибири» - «Читаэнерго» (в настоящее время - филиал ПАО «Россети Сибирь» -«Читаэнерго») №14.7500.1736.20 от 17.07.2020 на осуществление проектно-изыскательских работ по «Электроснабжению технологически изолированных территорий Забайкальского края».

Проектно-изыскательские работы по реконструкции электросетевых комплексов в с. Тунгокочен, с. Кыкер, с. Акима, с. Горбица, с. Энгорок, с. Надежный, с. Устье, с. Кактолга, с. Будюмкан Забайкальского края были выполнены, что подтверждается за 2020 год - актами приемки выполненных работ №№ 1-8 от 30.12.2020, счетами-фактурами от 30.12.2020 на общую сумму 10 379 592,55 руб., за 2021 год - актами приемки выполненных работ №№ 9-12 от 30.06.2021, счетами-фактурами от 30.06.2021 на общую сумму 3 075 434,84 руб.

АО «ЭСК Сибири» был заключен энергосервисный договор с ООО «Хевел Энергосервис» № 01-Э/2021 от 20.02.2021 (л.д.103-135 т.1).

В соответствии с пунктом 2.1. энергосервисного договора в рамках договора Заказчик поручает, а Исполнитель принимает на себя обязательство выполнить Энергосервисные мероприятия, направленные на повышение энергетической эффективности использования Заказчиком Энергетического ресурса на Объектах Заказчика, а именно на снижение удельного расхода Энергетического ресурса при производстве 1 (одного) киловатт-часа электроэнергии, включающие в себя Работы, а Заказчик обязуется принять Энергосервисные мероприятия, в том числе и Работы, и оплатить их согласно положениям Договора за счет средств, получаемых Заказчиком в рамках исполнения обязательств по Концессионному соглашению.

Согласно пункту 1.1.31. энергосервисного договора под работами понимается часть Энергосервисных мероприятий, включающие в себя: проведение инженерных изысканий, разработка Проектно-сметной документации, разработка Рабочей документации, получение положительного заключения негосударственной экспертизы на проектную документацию, весь объем работ, услуг и поставок, необходимых для ввода конкретной АГЭУ в эксплуатацию в соответствии с Договором, включая выполнение общестроительных и строительно-монтажные работ, пусконаладочные работы, работы по режимной наладке, поставке Материалов и Оборудования, а также непосредственно сам ввод АГЭУ в эксплуатацию в соответствии порядком установленном действующим законодательством и настоящим Договором.

Согласно пункту 1.1.15 энергосервисного договора предусмотрен термин «Концессионное соглашение», имеющее следующее значение: концессионное соглашение от 01.04.2020, заключенное между Забайкальским краем и Заказчиком и предусматривающее, в числе прочего, строительство АГЭУ в населенных пунктах Забайкальского края.

Энергосервисные мероприятия, в том числе работы проводятся в отношении Объектов заказчика электроэнергии, передаваемые по концессионному соглашению Заказчику с целью создания АГЭУ и последующей эксплуатации АГЭУ в период действия концессионного соглашения (пункт 2.2. энергосервисного договора).

В настоящее время, ООО «Хевел Энергосервис» выполняются работы по созданию АГЭУ, которые являются предметом концессионного соглашения.

В 3 квартале 2021 года АО «ЭСК Сибири» приступило к выполнению работ в части модернизации приборов учета электроэнергии, для выполнения которых, были заключены следующие договоры:

договор поставки № 45-П/2020 от 30.09.2020 (Приложение № 30 к иску);

договор подряда № 10.7500.566.21 от 11.03.2021 (Приложение № 31 к иску).

В установленном на территории Забайкальского края на 2021 год тарифе не включена инвестиционная составляющая, компенсация стоимости работ по реконструкции и модернизации сетей. В соответствии с условиями Концессионного соглашения, она должна быть произведена за счет Концедента.

Существующая на сегодняшний день задолженность по плате Концедента не позволяет АО «ЭСК Сибири» исполнить свои обязательства по оплате выполненных работ перед подрядчиками и поставщиками в рамках деятельности по производству, передаче и распределению электрической энергии потребителям, расположенным на технологически изолированных территориях, с использованием объектов Концессионного соглашения.

До настоящего времени АО «ЭСК Сибири» не погашена задолженность по договору №14.7500.1736.20 от 17.07.2020 в размере 13 455 027,39 руб.

В связи с неисполнением Концедентом обязательств по выплате денежных средств, в адрес Министерства жилищно-коммунального хозяйства, энергетики, цифровизации и связи Забайкальского края направлена претензия от 28.06.2021 исх. № 438 (Приложение № 32 к иску) и согласно отчету об отслеживании отправления (Приложение № 33 к иску) получена адресатом 06.07.2021, которая осталась без удовлетворения.

Неисполнение Концедентом своих обязательств по выплате Концессионеру платы Концедента явилось основанием для обращения АО «ЭСК Сибири» в арбитражный суд с исковым заявлением о взыскании с Забайкальского края в лице Министерства жилищно-коммунального хозяйства, энергетики, цифровизации и связи Забайкальского края за счет казны в пользу АО «ЭСК Сибири» задолженности по выплате платы концедента на финансирование расходов на эксплуатацию объектов концессионного соглашения от 01.04.2020 за 3 и 4 кварталы 2020 года в размере 4 847 000 руб., по выплате платы концедента на финансирование расходов на создание и реконструкцию объектов концессионного соглашения от 01.04.2020 за 2021 год и 2022 год в размере 152 765 000 руб., по выплате платы концедента в виде разницы между установленным Региональной службой по тарифам объемом валовой выручки, при установлении цен (тарифов) на электрическую энергию и объемом валовой выручки, указанной в приложении 7 концессионного соглашения от 01.04.2020 за периоды 2020, 2021, 2022 года в размере 15 898 458,02 руб. (расчет суммы задолженности, л.д.4-22 т.39).

С учетом уточнения исковых требований от 04.07.2023 (л.д.4-21 т.39) истец указывает, что объем валовой выручки при установлении цен (тарифов) на электрическую энергию согласно пункту 2.1 графика, содержащегося в Приложении №7 Концессионного соглашения, с исключением показателей по с.Средний Калар Забайкальского края составил: - в 2020 году - 37 512 325,33 руб.; за 2021 год - 162682101,50 руб., в 2022 год -190 779 000,00 руб.

В соответствии с Приказом Региональной службы по тарифам и ценообразованию Забайкальского края (РСТ) от 20.12.2019 №594-НПА объем необходимой валовой выручки на 2020 год по расчету РСТ составляет 25 940 108,64руб., что ниже плановых значений НВВ, установленных в Приложении №7 Концессионного соглашения без показателей по с.Средний Калар (37 512 325,33руб.).

С учетом полученной субсидии за 2020год (21 334 865,31руб.) и полученных концессионером доходов (выручки) за 2020 год (4 605 243,33 руб.), разница между установленным РСТ объёмом валовой выручки при установлении цен (тарифов) на электрическую энергию и объемом валовой выручки, указанной в Концессионном соглашении Приложение №7 без показателей по с.Средний Калар составила 6 725 216,69 руб.

Приказом Региональной службы по тарифам и ценообразованию Забайкальского края (РСТ) от 15.12.2020 №572-НПА объем необходимой валовой выручки на 2021 год по расчету РСТ был установлен в объеме 88 238 107,98 руб., что ниже плановых значений НВВ, установленных в Приложении №7 Концессионного соглашения без показателей по с.Средний Калар (162 682 101,50 руб.).

С учетом полученной субсидии в 2021году (75 333 650,63 руб.) и полученных концессионером доходов (выручки) за 2021 год (12 904 457,35 руб.) разница между установленным РСТ объёмом валовой выручки при установлении цен(тарифов) на электрическую энергию и объемом валовой выручки, указанной в Концессионном соглашении Приложение №7 без показателей по с.Средний Калар составила 5 440 993,52 руб.

На основании Приказа Региональной службы по тарифам и ценообразованию Забайкальского края (РСТ) от 15.12.2021 №677-НПА объем необходимой валовой выручки на 2022 год по расчету РСТ был установлен в объеме 95 260 403,69 руб., что ниже плановых значений НВВ, установленных в Приложении №7 Концессионного соглашения без показателей по с.Средний Калар (182 754 651,50 руб.).

С учетом полученной субсидии в 2022году (81 565429,74 руб.) и полученных концессионером доходов (выручки) в 2022 году (13 694 973,95 руб.) разница между установленным РСТ объёмом валовой выручки при установлении цен(тарифов) на электрическую энергию и объемом валовой выручки, указанной в Концессионном соглашении Приложение №7 без показателей по с.Средний Калар составила 3 732 247,81 руб.

Общая сумма долга по выплате Концессионеру разницы между установленным РСТ объемом валовой выручки при установлении цен (тарифов) на электрическую энергию, и объемом валовой выручки, указанной в Приложении №7, в виде платы Концедента на эксплуатацию Объектов соглашения за 2020-2022г.г. составляет 15898458,02 руб.

Концедент обязательства по внесению изменений в Закон о бюджете Забайкальского края, позволяющий осуществить выплату концессионеру разницы между установленным РСТ объемом валовой выручки при установлении цен (тарифов) на электрическую энергию, и объемом валовой выручки, указанной в Приложении №7 за 2020, 2021, 2022 годы в виде платы концедента на эксплуатацию Объектов соглашения и корректировке КС в течение 90 календарных дней, не исполнил. Изменения в Закон о бюджете Забайкальского края концедентом не вносились. Разница между объемами НВВ за 2020-2022года в виде платы концедента в сумме 15 898 458,02 руб. концессионеру не выплачивалась.

Истец считает, что концедентом в 2020-2022 г.г. должна быть выплачена Концессионеру плата Концедента в следующем размере:

1 Финансирование расходов по эксплуатации объектов концессионного соглашения за 2020 год в сумме 4 847000,00 руб.

2. В соответствии с пунктом 4.10 Концессионного соглашения, финансирование расходов на создание, реконструкцию объектов Концессионного соглашения за 2021- 2022г.г. в сумме 157 612 000,00 руб.

3. Разница между установленным РСТ объемом валовой выручки, при установлении цен (тарифов) на электрическую энергию, и объемом валовой выручки, установленной сторонами в Концессионном соглашении от 01.04.2020, Приложение №7 за период 2020-2022 г.г. с учетом фактически выплаченных субсидий и полученных концессионером доходов в сумме 15 898 458,02 руб.

Истец указывает, что в подтверждение обоснованности параметров реализации энергоресурсов потребителям, расположенным в селах Тунгокочен, Кыкер, Акима, Зеленое озеро, Красный Яр, Юмурчен, Усть-Каренга Тунгокоченского района, селе Семиозерье Красночикойского района, селе Кактолгинское Газимуро-Заводского района, селах Усть-Начинское и Горбица (Верхне-Куларкинское) Сретенского района, селе Энгорок Хилокского района, селах Надежный и Устье Кыринского района, селах Гуля, Средняя Олекма и Моклакан Тунгиро-Олёкминского района Забайкальского края, в 2022 году представлены доказательства, подтверждающие реализацию энергоресурса, показатели выручки финансово-хозяйственной деятельности, обоснованности его исковых требований: ведомости снятия показаний приборов учета электрической энергии с декабря 2020 года по декабрь 2022 год, акты снятия показаний приборов учета электрической энергии, отчет по полезному отпуску электроэнергии по населению (обеспечение хозпостроек), справки о расчетных объемах отпуска электроэнергии по потребителям в каждом населенном пункте, акты реализации электроэнергии, счета-фактуры, накладные, УПД за 2022г. ежемесячно, справка «Обороты счета 62 за 2022г.», Проект по повышению энергетической эффективности электроснабжения населенных пунктов Забайкальского края, не обеспеченных централизованным энергоснабжением за счет модернизации генерирующего и сетевого оборудования, а также применения возобновляемых источников энергии является социально-значимым для Забайкальского края.

Тем не менее, Концедент свои обязательства по выплате платы Концедента не исполняет, что не позволяет Концессионеру реализовать этот проект в полной мере. Концессионер при заключении концессионного соглашения рассчитывал на соблюдение Концедентом гарантий осуществления им деятельности по Концессионному соглашению, а именно, на финансирование Концедентом создания, реконструкции и эксплуатации объектов Концессионного соглашения.

В связи с неисполнением Концедентом соглашения Концессионер лишается того, на что он был вправе рассчитывать при заключении Концессионного соглашения, что не отвечает экономическим интересам Истца (Концессионера).

В свою очередь, Министерство финансов Забайкальского края, обращаясь в суд со встречными исковыми требованиями о признании недействительным (ничтожным) концессионого соглашения и применении последствия недействительности сделки, считает концессионное соглашение недействительным, поскольку последнее подписано неуполномоченным лицом – Министром ЖКХ Забайкальского края; в целом нарушена процедура заключения соглашений от имени Забайкальского края, установленной Порядком заключения соглашений от имени Забайкальского края, утвержденного постановлением Губернатора Забайкальского края от 13 августа 2013 года № 50 (далее - Порядок), незаконное возложение обязанности по финансированию расходов за счет средств бюджета Забайкальского края нарушает права публично-правового образования, а именно Забайкальского края; кроме того, полагает, что данное концессионное соглашение одновременно нарушает и требования закона и посягает на публичные интересы, являющиеся государственными.

Принимая решение, суд первой инстанции руководствовался положениями: статей 8, 11, 12, 124, 125, 166, 167, 168, 181, 183, 195, 196, 200, 201, 307, 309, 310, 421  Гражданского кодекса Российской Федерации, статьи 78 Бюджетного кодекса Российской Федерации, Федерального закона от 21.07.2005 №115-ФЗ "О концессионных соглашениях", учел правовые позиции, изложенные в пункте 3 Информационного письма Президиума Высшего арбитражного суда РФ от 23.10.2000 N 57 "О некоторых вопросах практики применения статьи 183 Гражданского кодекса Российской Федерации", в пункте 5 информационного письма Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.11.2008 №127 «Обзор практики применения арбитражными судами статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации», в пункте 4 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 04.04.2014 №22 «О некоторых вопросах присуждения взыскателю денежных средств за неисполнение судебного акта», в пунктах 1, 5, 6 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 29.09.2015 N 43 "О некоторых вопросах, связанных с применением норм Гражданского кодекса Российской Федерации об исковой давности".

Рассмотрев апелляционную жалобу АО «ЭСК Сибири» (с учетом уточнений к апелляционной жалобе), суд апелляционной инстанции считает апелляционную жалобу не подлежащей удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии со статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений; новые требования, которые не были предметом рассмотрения в арбитражном суде первой инстанции, не принимаются и не рассматриваются арбитражным судом апелляционной инстанции.

В апелляционной жалобе АО «ЭСК Сибири» просит суд апелляционной инстанции

1) изменить решение суда, исключив из мотивировочной части решения выводы:

-  о непредставлении АО «ЭСК Сибири» суду доказательств того, что на момент заключения концессионного соглашения он располагал необходимым объемом денежных средств;

-   о недобросовестном поведении АО «ЭСК Сибири» и о том, что признаки ничтожности отдельных положений концессионного соглашений должны были быть известны АО «ЭСК Сибири» как профессиональному участнику правоотношений в сфере электроэнергетики на стадии участия и обращения с предложением концессионного соглашения.

2) отменить решение в части:

- об отказе во взыскании с Министерства жилищно-коммунального хозяйства, энергетики, цифровизации и связи Забайкальского края 38 136 697, 49 руб. понесенных расходов;

- об обязании исполнить решение суда в течение трех месяцев с момента вступления решения суда в силу.

При этом, в части признания концессионного соглашения от 01.04.2020 недействительной сделкой и в части отказа в удовлетворении исковых требований в размере, превышающем 38 136 697, 49 руб. понесенных расходов, истец доводы о необоснованности решения суда не заявляет, в суде апелляционной инстанции представители также пояснили, что решение суда просят отменить только в части, указанной в уточнениях к апелляционной жалобе.

Представители Министерства жилищно-коммунального хозяйства, энергетики, цифровизации и связи Забайкальского края, Министерства финансов Забайкальского края, прокурор в суде апелляционной инстанции возражений относительно рассмотрения апелляционной жалобы в указанной истцом части не заявили, также как иные лица, участвующие в деле, возражений относительно рассмотрения апелляционной жалобы в указанной истцом части не направили, в связи с чем, судом апелляционной инстанции законность и обоснованность решения суда первой инстанции проверяется в указанной истцом части.

В соответствии с частью 1 статьи 3 Федерального закона от 21.07.2005 №115-ФЗ "О концессионных соглашениях" по концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением имущество (недвижимое имущество или недвижимое имущество и движимое имущество, технологически связанные между собой и предназначенные для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности. Концессионное соглашение является договором, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных федеральными законами. К отношениям сторон концессионного соглашения применяются в соответствующих частях правила гражданского законодательства о договорах, элементы которых содержатся в концессионном соглашении, если иное не вытекает из настоящего Федерального закона или существа концессионного соглашения (ч. 2 ст. 3 Федерального закона от 21.07.2005 №115- ФЗ).

Согласно пункту 1 статьи 166 Гражданского кодекса Российской Федерации сделка недействительна по основаниям, установленным законом, в силу признания ее таковой судом (оспоримая сделка) либо независимо от такого признания (ничтожная сделка).

Сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта и при этом посягающая на публичные интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих лиц, ничтожна, если из закона не следует, что такая сделка оспорима или должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки (пункт 2 статьи 168 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В соответствии с разъяснениями, содержащимися в пунктах 74, 75 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" (далее - Постановление Пленума N 25), ничтожной является сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта и при этом посягающая на публичные интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих лиц. Под публичными интересами, в частности, понимаются интересы неопределенного круга лиц, обеспечение безопасности жизни и здоровья граждан, а также обороны и безопасности государства, охраны окружающей природной среды. Кроме того, договор, условия которого противоречат существу законодательного регулирования соответствующего вида обязательств, также может быть квалифицирован как ничтожный.

В соответствии со статьей 41 Устава Забайкальского края в целях совершенствования организации работы с договорами (соглашениями) постановлением Губернатора Забайкальского края от 13 августа 2013 года № 50 утвержден Порядок подготовки и подписания договоров и соглашений, заключаемых от имени Забайкальского края и от имени Правительства Забайкальского края (далее – Порядок подготовки и подписания договоров и соглашений).

Настоящий Порядок подготовки и подписания договоров и соглашений устанавливает процедуру подготовки проектов договоров и соглашений, представляемых для подписания Губернатором Забайкальского края от имени Забайкальского края и от имени Правительства Забайкальского края (далее - проекты договоров (соглашений)), включающую подготовку, рассмотрение, согласование, подписание, регистрацию, исполнение, контроль и хранение договоров (соглашений).

В соответствии с пунктом 4 Порядка подготовки и подписания договоров и соглашений заключение договоров (соглашений), внесение изменений в них включает следующие этапы:

1) подготовка договорной документации, включающая: проверку деловой репутации и финансовой надежности другой договаривающейся стороны; подготовку проекта договора (соглашения) и приложений к нему; подготовку проекта распоряжения о согласовании проекта договора (соглашения), заключаемого от имени Правительства Забайкальского края, либо проекта закона Забайкальского края об утверждении заключения договора (соглашения) от имени Забайкальского края;

2) согласование проекта договора (соглашения) с заинтересованными органами государственной власти;

3) подписание договора (соглашения) Губернатором Забайкальского края;

4) регистрация договора (соглашения);

5) направление оригинала договора (соглашения), заключаемого от имени Забайкальского края, в Законодательное Собрание Забайкальского края для утверждения. Подготовку договорной документации, а также согласование проекта договора (соглашения) осуществляют исполнительные органы государственной власти Забайкальского края в соответствии с их полномочиями (пункт 5 Порядка подготовки и подписания договоров и соглашений).

Проект договора (соглашения) должен быть согласован с первым заместителем председателя Правительства Забайкальского края или заместителем председателя Правительства Забайкальского края, в полномочия которого входят вопросы, указанные в договоре (соглашении), а также с заинтересованными исполнительными органами государственной власти Забайкальского края. Проекты договоров (соглашений) имущественного характера должны быть согласованы с Департаментом государственного имущества и земельных отношений Забайкальского края, проекты договоров (соглашений), предусматривающих финансовые обязательства, - с Министерством финансов Забайкальского края (пункт 6 Порядка подготовки и подписания договоров и соглашений).

Согласно разделу 3 Порядка подписание договора (соглашения), заключаемого от имени Забайкальского края, осуществляется Губернатором Забайкальского края и утверждается законом Забайкальского края.

Проект договора (соглашения), заключаемого от имени Забайкальского края, после подписания Губернатором Забайкальского края передается в отдел по работе с распорядительными документами для направления в исполнительный орган государственной власти Забайкальского края, который является ответственным за подготовку проекта договора (соглашения).

Исполнительный орган государственной власти Забайкальского края организует подписание другой стороной (сторонами) договора (соглашения).

После подписания каждой из сторон отдел по работе с распорядительными документами присваивает регистрационный номер договору (соглашению), проставляет дату его заключения сторонами и дату поступления в отдел по работе с распорядительными документами (пункты 17, 18 Порядка подготовки и подписания договоров и соглашений).

Исполнительный орган государственной власти Забайкальского края в установленном порядке разрабатывает проект закона Забайкальского края об утверждении заключения договора (соглашения) от имени Забайкальского края и представляет его для регистрации в отдел по работе с распорядительными документами (пункт 19 Порядка подготовки и подписания договоров и соглашений).

После положительного рассмотрения проекта закона края Губернатором Забайкальского края отдел по работе с распорядительными документами направляет проект закона края в Законодательное Собрание Забайкальского края (пункт 22 Порядка подготовки и подписания договоров и соглашений).

Поскольку Порядок по подготовке и заключению концессионного соглашения, заключаемого от имени Забайкальского края, не был соблюден, концессионное соглашение подписано неуполномоченным лицом, не согласовано, не утверждено и не зарегистрировано в установленном порядке, суд первой инстанции сделал вывод о ничтожности спорного концессионного соглашения как нарушающего требования Порядка подготовки и подписания договоров и соглашений и бюджетного законодательства и посягающего на публичные интересы.

Данные выводы суда первой инстанции не оспариваются лицами, участвующими в деле.

На основании пункта 2 статьи 167 Гражданского кодекса Российской Федерации при недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре (в том числе тогда, когда полученное выражается в пользовании имуществом, выполненной работе или предоставленной услуге) возместить его стоимость, если иные последствия недействительности сделки не предусмотрены законом.

В соответствии с пунктом 80 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" по смыслу пункта 2 статьи 167 ГК РФ взаимные предоставления по недействительной сделке, которая была исполнена обеими сторонами, считаются равными, пока не доказано иное. При удовлетворении требования одной стороны недействительной сделки о возврате полученного другой стороной суд одновременно рассматривает вопрос о взыскании в пользу последней всего, что получила первая сторона, если иные последствия недействительности не предусмотрены законом.

Пунктами 3, 4 статьи 1 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что при установлении, осуществлении и защите гражданских прав и при исполнении гражданских обязанностей участники гражданских правоотношений должны действовать добросовестно.

Никто не вправе извлекать преимущество из своего незаконного или недобросовестного поведения.

Статья 10 (пункты 1, 2, 3) содержит положения, согласно которым не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом).

Не допускается использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребление доминирующим положением на рынке.

В случае несоблюдения требований, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи, суд, арбитражный суд или третейский суд с учетом характера и последствий допущенного злоупотребления отказывает лицу в защите принадлежащего ему права полностью или частично, а также применяет иные меры, предусмотренные законом.

В случае, если злоупотребление правом выражается в совершении действий в обход закона с противоправной целью, последствия, предусмотренные пунктом 2 настоящей статьи, применяются, поскольку иные последствия таких действий не установлены настоящим Кодексом.

Суд первой инстанции установил, что при заключении спорного концессионного соглашения обе стороны данной сделки действовали недобросовестно, в частности, истец знал или должен был знать о порядке заключения концессионных соглашений, однако, действуя неосмотрительно, неразумно, заключило заведомо недействительную сделку в обход правил, предусмотренных региональным нормативным актом, также как и ответчик - Министерство жилищно-коммунального хозяйства как государственный орган заключило сделку с нарушением публичных правил и процедур.

В связи с тем, что обе стороны действовали недобросовестно, что повлекло за собой нарушением публичных интересов, суд первой инстанции законно и обоснованно отказал в применении реституции обеим сторонам сделки и отказал во взыскании денежных средств по ничтожному концессионному соглашению.

При этом, поскольку основания для удержания полученного по концессионному соглашению оборудования и имущества отсутствуют, суд правомерно обязал истца вернуть имущество, полученное по недействительной сделке.

Доводы заявителя апелляционной жалобы о том, что общество действовало разумно, добросовестно, поскольку государственные органы давали основания считать сделку заключенной и действительной, общество не могло повлиять на процесс заключения концессионного соглашения, судом апелляционной инстанции не принимаются, поскольку, во – первых, общество не могло не знать о процедуре заключения концессионных соглашений, поскольку соответствующая процедура регламентирована, как указано выше, постановлением Губернатора Забайкальского края от 13 августа 2013 года № 50, которым утвержден Порядок подготовки и подписания договоров и соглашений, заключаемых от имени Забайкальского края и от имени Правительства Забайкальского края, однако не предприняло мер к тому, чтобы обратиться в компетентные органы для соблюдения данного порядка, своевременно указать на нарушение публично установленного порядка заключения концессионных соглашений, что не может быть признано судом добросовестным, разумным поведением, а, во – вторых, в российском законодательстве действует юридический принцип, согласно которому незнание законов не освобождает от ответственности (лат. Ignorantia juris non excusat), т.е. выступая как профессиональный участник энергетического рынка истец мог и должен знать закон, регулирующий соответствующую сферу деятельности, негативные последствия незнания таких законов ложатся, в том числе, и на такое лицо.

Довод заявителя апелляционной жалобы о том, что постановлением Правительства Забайкальского края от 1 марта 2022 года № 61 «О внесении изменения в постановление Правительства Забайкальского края от 25 октября 2016 года № 414» Министерство жилищно-коммунального хозяйства, энергетики, цифровизации и связи Забайкальского края впоследствии было наделено полномочиями по заключению концессионных соглашений в отношении объектов энергоснабжения и заявитель не сомневался в легитимности действий ФИО7 по подписанию концессионного соглашения, является несостоятельным, так как последующее правовое регулирование не распространяет свое действие на ранее заключенное оспариваемое концессионное соглашение от 1 апреля 2020 года.

Суд апелляционной инстанции не принимает доводы истца о том, что суд первой инстанции сделал необоснованный вывод об отсутствии в материалах дела доказательств о соответствии общества предъявляемым требованиям к организациям, заключаемым концессионные соглашения, поскольку, представленные в материалы дела доказательства (выписки по счетам, оборотно-сальдовые ведомости, т. 42, л.д. 71-79) не содержат сведений о наличии на счетах общества 5% заявленных в проекте концессионного соглашения инвестиций, наличие высоколиквидной дебиторской задолженности не подтверждено, а, кроме того, само по себе наличие дебиторской задолженности не свидетельствует о наличии реальных денежных средств на счетах.

Кроме того, суд апелляционной инстанции не находит оснований для изменения решения суда по доводу истца о необоснованности столь длительной процедуры передачи ответчику имущества по концессионному соглашению, указывая, на наличие затрат на содержание данного имущества, поскольку перечень имущества, возвращаемого ответчику, является объемным, имущество находится в разных районах по всему Забайкальскому краю, соответственно, суд, соблюдая баланс интересов сторон, предоставил сторонам три месяца на передачу имущества комитету.

Суд апелляционной инстанции не находит каких-либо процессуальных нарушений при вынесении решения суда и в данной части.

При этом, вопреки доводам истца, суд первой инстанции не был обязан указывать, какая из сторон несет расходы на его содержание, данное требование истца не основано на законе.

Довод заявителя апелляционной жалобы о легитимности концессионного соглашения в связи с выплатой сумм для организации процесса производства электрической энергии, доставке дизельного топлива является несостоятельным, так как предоставление субсидий АО «ЭСК Сибири» осуществлялось как ресурсоснабжающей организации в рамках постановления Правительства Забайкальского края от 26 января 2021 года № 15 «Об утверждении Порядка предоставления субсидий из бюджета Забайкальского края юридическим лицам (за исключением государственных (муниципальных) учреждений), индивидуальным предпринимателям, снабжающим электрической энергией население, проживающее в населенных пунктах Забайкальского края, не обеспеченных централизованным электроснабжением», а не в рамках концессионного соглашения.

Не состоятелен также довод заявителя о том, что ранее в деле № А78-7492/2021 Арбитражный суд Забайкальского края признавал спорное концессионное соглашение действующим. Предметом судебного разбирательства по делу № А78-7492/2021 в Арбитражном суде Забайкальского края было взыскание выпадающих доходов (межтарифной разницы) в пользу АО «ЭСК Сибири», оценка легитимности заключенного 1 апреля 2020 года концессионного соглашения не производилась, о ничтожности сторонами не заявлялось.

Приведенные в апелляционной жалобе доводы не могут быть приняты судом апелляционной инстанции в качестве основания для отмены или изменения решения арбитражного суда, поскольку выводов суда первой инстанции они не опровергают, а выражают лишь несогласие с ними, что не может являться основанием для отмены обжалуемого судебного акта.

При изложенных фактических обстоятельствах и правовом регулировании дела у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания, предусмотренные статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для отмены или изменения обжалуемого решения.

В силу части 4 статьи 229 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции, принятое по данному делу, может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции только по основаниям, предусмотренным частью 3 статьи 288.2 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Настоящее постановление выполнено в форме электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью судьи, в связи с чем направляется лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте суда в сети «Интернет».

По ходатайству указанных лиц копии постановления на бумажном носителе могут быть направлены им в пятидневный срок со дня поступления соответствующего ходатайства заказным письмом с уведомлением о вручении или вручены им под расписку.

Лица, участвующие в деле, могут получить информацию о движении дела в общедоступной базе данных Картотека арбитражных дел по адресу www.kad.arbitr.ru.

Руководствуясь статьями 258, 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда Забайкальского края от 15 декабря 2023 года по делу № А78-11269/2021 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в кассационном порядке в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через арбитражный суд первой инстанции.

 

Председательствующий судья                                                                  Е.М. Бушуева

 

Судьи                                                                                                                       Е.А. Венедиктова

 

Е.В. Желтоухов