ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-15247/2024

Дело № А40-59090/23

г. Москва

10 июня 2024 года

Резолютивная часть постановления объявлена 29 мая 2024 года 

Постановление изготовлено в полном объеме 10 июня 2024 года 

 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи А.Н. Григорьева,

судей Р.Г. Нагаева, Е.А. Скворцовой

при ведении протокола секретарем судебного заседания П.С. Бурцевым,  

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу кредитора ФИО1 на определение Арбитражного суда г. Москвы от 14.02.2024 по делу №А40-59090/23 о включении требования ФИО1 в реестр требований кредиторов ФИО2 в размере 44 063 264 руб. 07 коп. - основной долг, 2 686 651 руб. 90 коп. - проценты за пользование чужими денежными средствами - в третью очередь, 

по делу о несостоятельности (банкротстве) ФИО2,

при участии в судебном заседании:

к/у ФИО3 лично, паспорт

от ФИО2: ФИО4 по дов. от 28.02.2024

иные лица не явились, извещены 

 

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 19.09.2023 ФИО2 признан несостоятельным (банкротом), в отношении него введена процедура реализации имущества должника, финансовым управляющим должника утвержден ФИО5 (ИНН 

<

***>, адрес для направления корреспонденции: 119571, 

<

...>), член Ассоциации «СГАУ». Сообщение о признании гражданина несостоятельным (банкротом) и введении процедуры реализации имущества должника опубликовано в газете «Коммерсантъ» № 182 от 30.09.2023.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 14.02.2024 требование ФИО1 к ФИО2 признано обоснованным в части. Требование ФИО1 включено в реестр требований кредиторов ФИО2 в размере 44 063 264,07 руб. – основной долг, 2 686 651,90 руб. – проценты за пользование чужими денежными средствами – в третью очередь, с учетом положений п. 3 ст. 137 Закона о банкротстве. В остальной части требований отказано.

Не согласившись с вышеуказанным судебным актом, ФИО1 обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение отменить в части включения в реестр требований кредиторов процентов за пользование чужими денежными средствами  в размере 2 686 651,90 руб. Включить в реестр требований кредиторов проценты за пользование чужими денежными средствами  в размере 8 588 155,77 руб., согласно проведенному расчету. Также включить в реестр требований кредиторов сумму штрафных санкций в размере 88 000 000 руб., согласно п. 5 Дополнительного соглашения от 25.06.2021.

От конкурсного управляющего ООО «СВМЛС» в материалы дела поступили письменные пояснения, в которых представлен расчет процентов за пользование чужими денежными средствами, а также возражения по поводу включения в реестр требований кредиторов штрафных санкций ввиду мнимости Дополнительного соглашения от 25.06.2021.

В судебном заседании представитель ФИО2 доводы апелляционной жалобы поддержал. Конкурсный управляющий ООО «СВМЛС» возражал.

Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в том числе публично, посредством размещения информации на официальном сайте в сети Интернет, в судебное заседание не явились, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, исходя из норм ст. 156 АПК РФ. 

Рассмотрев дело в порядке ст. 156, 266, 268 АПК РФ, изучив материалы дела, выслушав доводы, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о наличии оснований для изменения обжалуемого судебного акта в части в соответствии со ст. 270 АПК РФ.

В силу положений ст. 32 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) и ст. 223 АПК РФ дела о банкротстве юридических лиц и граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными настоящим Федеральным законом.

Согласно ст. 71, 100 Закона о банкротстве требования кредиторов вне зависимости от того, заявлены по ним возражения или нет, могут быть включены в реестр требований кредиторов только на основании определения суда после проверки их обоснованности и наличия оснований для включения в реестр требований кредиторов.

Исходя из разъяснений, изложенных в п. 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве", проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения. При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

Как следует из материалов дела, на дату подачи заявления ФИО2 о признании его банкротом имеется задолженность, которая возникла на основании Определения Арбитражного суда Московской области по делу А41-29928/13 от 06.02.2020, оставленного без изменения Постановлением Десятого апелляционного арбитражного суда от 28.08.2020, о привлечении ФИО2 к субсидиарной ответственности.

01.12.2020 Арбитражным судом Московской области по делу А41-29928/13 в отношении должника был выдан исполнительный лист ФС № 012294380 о взыскании 44 063 264,07 руб. 

21.04.2021 между ООО «Терминал Восток» в лице конкурсного управляющего ФИО6 и ФИО1 было заключено соглашение об уступке права требования по исполнительному листу ФС №012294380. 

25.06.2021 между ФИО1 и ФИО2 было заключено Дополнительное соглашение, в соответствии с п. 5 которого, «Стороны договариваются о предоставлении рассрочки по выплате Должником суммы долга на один год. Должник обязуется выплатить, через год сумму, в два раза превышающую сумму основного долга, а именно: 

- выплатить Кредитору сумму в размере 88 000 000 (восьмидесяти восьми миллионов) рублей до 25 июня 2022 года. 

- в случае, не выплаты, вышеуказанной суммы в срок до 25 июня 2022 года, данная сумма фиксируется, как сумма основного долга и на неё начинают начисляться проценты, из расчета 0,3 (три десятых) %, за каждый день просрочки. До полной выплаты долга». 

Проценты по Дополнительному соглашению от 25.06.2021 составили на 05.04.2023 (дата подачи заявления ФИО2 о признании его банкротом): 75 240 000 руб. 

Итого сумма задолженности составила: 163 240 000 руб., из них сумма основного долга 88 000 000 руб., сумма процентов 75 240 000 руб. 

На день подачи настоящего заявления долг должником не погашался. Доказательств обратного в материалы дела не представлено. 

Между тем, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что Дополнительное соглашение заключено в целях увеличения кредиторской задолженности, является сделкой, совершенной лишь для вида, без намерения создать соответствующие ей правовые последствия.

Соглашение сторон не имело никакого экономического смысла, обоснованности как для должника, так и для кредитора.

Если бы должник действительно имел возможность погасить задолженность в течение одного года, ему не следовало брать на себя излишние и совершенно нерыночные финансовые обязательства. Для того, чтобы в добровольном порядке погашать задолженность должник имел достаточно законных возможностей рассрочить, отсрочить или реструктуризировать долг. 

Равно как и в случаях, если бы должник заведомо не собирался погашать задолженность в течение указанного срока или допускал неспособность уплатить долг для него не было никакого разумного смысла увеличивать его сумму вдвое.

Следует отметить, что должник, имеющий высшее образование и длительный опыт работы на руководящих должностях организаций, ведения бизнеса в качестве индивидуального предпринимателя, не мог не осознавать кабальность и нецелесообразность такой сделки. 

Апеллянт, возражая против указанного вывода, указал, что должник начинал строить свой бизнес, для него было важно сохранить репутацию и свое право вести бизнес, поэтому не обращался с заявлением о банкротстве, а согласился на условия Дополнительного соглашения. Кроме того, стороны пришли к такому соглашению с учетом девальвации рубля. 

Но кредитор не мог не сознавать, что если долг не будет погашен в течение одного года, то по его прошествии должник не сможет уплатить сумму вдвое большую. 

При этом кредитор ФИО1 не представил никакого разумного обоснования, почему он не удостоверился в возможности и реальном намерении должника погасить долг в течение одного года, а не использовать это время для сокрытия имущества, удостоверившись лишь заверением должника, что последний не имеет возможности возвратить кредитору признанную задолженность в настоящее время ввиду финансовых затруднений (п. 4 Дополнительного соглашения). 

Кредитор не потребовал от должника документов и иных доказательств возможности погасить долг, не потребовал частичного, пусть даже незначительного погашения долга, не потребовал и не получил никакого обеспечения – залога, поручительств третьих лиц и т.п. 

Стороны не исполняли дополнительное соглашение, проявляя полное безразличие в отношении достигнутых договорённостей. В ином случае, в соответствии с практикой ведения бизнеса, обычаями, кредитор должен был в течение года контролировать исполнение должником своих обязательств, путем направления требований, запросов, напоминаний о необходимости уплачивать денежные средства. Равно как и после истечения одного года кредитор должен был потребовать долг в двойном размере и, как минимум, направить претензию должнику, предъявить в суд иск о взыскании долга в двойном размере, инициировать процедуру банкротства должника. Однако ничего этого сделано не было, что свидетельствует о совершенно неразумном и непоследовательном поведении сторон. 

Суд первой инстанции также принял во внимание последующее поведение сторон Дополнительного соглашения.

Так, 21.02.2022, то есть в течение срока рассрочки, в отношении должника было подано заявление о его привлечении к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО «СВМЛС» на сумму 49 000 000 руб. в рамках дела № А40-294142/18. 

20.01.2023 должник был привлечен к субсидиарной ответственности на указанную сумму. 

Однако кредитор оставил эти факты без внимания и не принял никаких мер для защиты своих интересов, не предъявил исполнительный лист к исполнению, не инициировал процедуры банкротства должника.

Таким образом, само по себе незнание должника о предъявлении в суд требования о привлечении его к субсидиарной ответственности не опровергает доводов суда первой инстанции, поскольку не опровергнуто неразумное и нестандартное поведение кредитора.  

В силу положений ст. 10 ГК РФ не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом).

В случае, если злоупотребление правом выражается в совершении действий в обход закона с противоправной целью, последствия, предусмотренные п. 2 настоящей статьи, применяются, поскольку иные последствия таких действий не установлены настоящим Кодексом. 

Судебная коллегия соглашается с выводом об обоснованности требований в размере 44 063 264,07 руб., подтвержденных определением Арбитражного суда Московской области по делу А41-29928/13 от 06.02.2020 о привлечении ФИО2 к субсидиарной ответственности. 

При этом судебная коллегия полагает заслуживающими внимания доводы апеллянта в части расчета процентов по ставке Банка России о том, что судом первой инстанции не указано, за какой период были начислены проценты.

Так, судом первой инстанции самостоятельно рассчитаны проценты за пользование чужими денежными средствами по ставке ЦБ РФ, которые составили 2 686 651,90 руб.

Правовым основанием иска о привлечении контролирующего лица к субсидиарной ответственности выступают, помимо прочего, правила о деликте, в том числе закрепленные в статье 1064 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Согласно пункту 57 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 N 7 обязанность причинителя вреда по уплате процентов, предусмотренных статьей 395 Гражданского кодекса Российской Федерации, возникает со дня вступления в законную силу решения суда, которым удовлетворено требование потерпевшего о возмещении причиненных убытков, если иной момент не указан в законе, при просрочке их уплаты должником.

В силу пункта 1 статьи 395 Гражданского кодекса Российской Федерации размер процентов за пользование чужими денежными средствами определяется ключевой ставкой Банка России, действовавшей в соответствующие периоды. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором.

В данном случае, когда обязательство по причинению вреда кредиторам общества не было исполнено, требование кредитора, подтвержденное судебным актом о привлечении должника к субсидиарной ответственности, включено в реестр требований кредиторов должника, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о наличии оснований для начисления процентов по статье 395 Гражданского кодекса Российской Федерации на сумму данного обязательства с момента, когда вступило в законную силу решение (определение) суда по делу А41-29928/13 (28.08.2020) о привлечении должника к субсидиарной ответственности взыскании, по дату подачи заявления о банкротстве (22.03.2023), по правилам ст. 395 ГК РФ сумма процентов по ставке ЦБ РФ составит 8 588 155,77 руб.

Данный размер процентов указывает и финансовый управляющий должника. 

Рассмотрев представленные в материалы дела расчеты процентов за пользование чужими денежными средствами в соответствии со ст. 395 ГК РФ, суд полагает верным расчет конкурсного управляющего ООО «СВМЛС» ввиду следующего.  

В соответствии с п. 1 ст. 9.1 Закона о банкротстве для обеспечения стабильности экономики в исключительных случаях (при чрезвычайных ситуациях природного и техногенного характера, существенном изменении курса рубля и подобных обстоятельствах) Правительство Российской Федерации вправе ввести мораторий на возбуждение дел о банкротстве по заявлениям, подаваемым кредиторами (далее для целей настоящей статьи - мораторий), на срок, устанавливаемый Правительством Российской Федерации,

Постановлением Правительства РФ от 28.03.2022 № 497 "О введении моратория на возбуждение дел о банкротстве по заявлениям, подаваемым кредиторами" введен мораторий на возбуждение дел о банкротстве по заявлениям, подаваемым кредиторами, в отношении юридических лиц и граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей.

Данное постановление вступило в силу со дня его официального опубликования - 01.04.2022 и действовало в течение 6 месяцев, то есть до 30.09.2022.

В соответствии с п. 7 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.12.2020 № 44 «О некоторых вопросах применения положений статьи 9.1 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)» в период действия моратория проценты за пользование чужими денежными средствами (ст. 395 ГК РФ, неустойка (ст. 330 ГК РФ), пени за просрочку уплаты налога или сбора (ст. 75 НК РФ), а также иные финансовые санкции не начисляются на требования, возникшие до введения моратория, к лицу, подпадающему под его действие (пп. 2 п. 3 статьи 9.1, абз. 10 п. 1 статьи 63 Закона о банкротстве).

Кредитор полагает необходимым включить в реестр требований кредиторов проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 8 588 155,77 руб. 

Между тем, конкурсный управляющий ООО «СВМЛС» обоснованно обратил внимание на то, что в указанную сумму включены также проценты, рассчитанные в период действия моратория (в общей сумме 2 460 903,11 руб.).

Таким образом, требуемая ФИО1 сумма процентов в размере 8 588 155,77 руб. подлежит уменьшению на сумму 2 460 903,11 руб., и составляет 6 127 252,66 руб.

Ввиду изложенного, судебная коллегия приходит к выводу о наличии основания для изменения обжалуемого судебного акта в части в соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 270 АПК РФ. 

Руководствуясь ст. ст. 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации 

 

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 14.02.2024 по делу № А40-59090/23 изменить в части процентов, включенных в реестр требований кредиторов.

Включить в реестр требований кредиторов ФИО2 требование ФИО1 в размере 6 127 252,66 руб. проценты за пользование чужими денежными средствами в третью очередь, с учетом положений п. 3 ст. 137 Закона о банкротстве.

В остальной части определение Арбитражного суда г. Москвы от 14.02.2024 - оставить без изменения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа. 

 

Председательствующий судья:                                                      А.Н. Григорьев 

Судьи:                                                                                               Р.Г. Нагаев 

                                                                                                           Е.А. Скворцова