АРБИТРАЖНЫЙ СУД РОСТОВСКОЙ ОБЛАСТИ

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

г. Ростов-на-Дону

«01» февраля 2021 годаДело № А53-30512/2020

Резолютивная часть решения объявлена   «25»  января  2021 года

Полный текст решения изготовлен            «01» февраля 2021 года

Арбитражный суд Ростовской области в составе судьи Бондарчук Е. В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску общества с ограниченной ответственностью Реставрационно-строительная компания «Олим-П» (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области (ИНН 

<

***>, ОГРН  

<

***>), обществу с ограниченной ответственностью «Монтажгазспецстрой» (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>), Управлению капитального строительства и жилищно-коммунального хозяйства администрации Азовского района (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>)

об отмене протокола подведения итогов аукциона,  признании недействительным результатов торгов,  отмене решения, признании недействительным муниципального контракта

при участии:

от истца: представитель не явился;

от Ростовского УФАС: представитель ФИО2;

установил:

общество с ограниченной ответственностью Реставрационно-строительная компания «Олим-П» обратилось в Арбитражный суд Ростовской области  с исковым заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области,  обществу с ограниченной ответственностью «Монтажгазспецстрой», Управлению капитального строительства и жилищно-коммунального хозяйства администрации Азовского района со следующими требованиями:

- признать несоответствующими действующему законодательству действия по отмене протокола проведения торгов электронного аукциона от 15.04.2020 о признании победителем электронного аукциона ООО РСК «Олимп-П»;

- признать недействительными торги, проведенные в форме электронного аукциона № 0158300049620000053 Управлением капитального строительства и жилищно-коммунального хозяйства администрации Азовского района 14.05.2020;

- отменить решение Единой комиссии о заключении Управлением капитального строительства и жилищно-коммунального хозяйства администрации Азовского района контракта с ООО «Монтажгазспецстрой» оформленное протоколом рассмотрения единственной заявки на участие в электронном  аукционе 14.05.2020;

- признать недействительным муниципальный контракт от 03.06.2020 заключенный по результатам электронного аукциона № 0158300049620000053 между Управлением капитального строительства и жилищно-коммунального хозяйства администрации Азовского района контракта и ООО «Монтажгазспецстрой».

Представитель заявителя в судебное заседание не явился, посредством электронного документооборота заявил ходатайство о приостановлении производства по настоящему делу до вступления в законную силу решения суда по делу № А53-13207/2020.

Ходатайство судом рассмотрено и отклонено по тем основаниям, что согласно картотеке арбитражных дел Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом по делу № А53-13207/2020 объявлена резолютивная часть постановления, согласно которой решение по делу № А53-13207/2020 оставлено без изменения, апелляционная жалоба ООО РСК «Олимп-П» без удовлетворения.

От ООО «Монтажгазспецстрой»  поступило ходатайство о рассмотрении дела без участия его представителя, которое судом рассмотрено и удовлетворено.

Представитель Ростовского УФАС в судебное заседание явился, просил суд в удовлетворении исковых требованиях отказать в полном объеме, с учетом доводов отражённых в отзыве на иск.

Суд считает возможным рассмотреть дело по существу в отсутствие представителей указанных лиц в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации с учетом правил статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, согласно которой, участвующие в деле лица, несут риск наступления последствий совершения или не совершения ими процессуальных действий.

Представленные сторонами в распоряжение суда дополнительные документы приобщены к материалам дела.

При исследовании имеющихся в деле документов  Арбитражным судом Ростовской области установлено следующее. 

02.04.2020 в Единой информационной системе (ЕИС) на официальном сайте www.zakupki.gov.ru. Заказчиком (Управление капитального строительства и жилищно-коммунального хозяйства Администрации Азовского района) размещено извещение о проведении электронного аукциона №0158300049620000053 «Реконструкция системы водоснабжения с. Кагальник Ростовской области» (далее - аукцион) и документация.

Согласно Извещению о проведении электронного аукциона №0158300049620000053: установлены дата и время окончания подачи заявок - 10.04.2020 08:00 и начальная (максимальная) цена контракта (НМЦК) составила 223 782 650,00 руб.

По результатам подведения итогов электронного аукциона победителем признано ООО РСК «Олимп-П».

В Ростовское УФАС России по РО поступила жалоба ООО «Кедр», в которой обжаловались положения аукционной документации Заказчика.

До рассмотрения дела по существу, ООО «Кедр», в соответствии с частью 15 статьи 105 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных муниципальных нужд» (далее – Федеральный закон №44-ФЗ), отозвал свою жалобу. 

Ростовским УФАС России по РО, в соответствии со статьей 99 Федерального закона № 44-ФЗ была проведена внеплановая проверка.

По результатам внеплановой проверки Комиссией УФАС России по РО 16.04.2020 по делу № 061/06/64-906/2020 вынесено решение, которым Заказчик был признан нарушившим часть 7 статьи 110.2 Федерального закона №44-ФЗ; аукционная комиссия Заказчика признана нарушившей часть 6 статьи 69 Федерального закона №44-ФЗ; принято решение о выдаче обязательного для исполнения предписание об устранении допущенных нарушений путем отмены сформированных протоколов, внесении изменений в аукционную документацию с учетом требований законодательства о контрактной системе в сфере закупок и настоящего решения, продолжения процедуры определения поставщика, а также о рассмотрении вопроса о привлечении к административной ответственности должностного лица Заказчика.

16.04.2020 Комиссия УФАС России по РО вынесла предписание № 429/03, которым Заказчику, аукционной комиссии Заказчика, оператору электронной площадки в срок до 12.05.2020 предписано внести изменения в документацию об аукционе в соответствии с требованиями Федерального закона № 44-ФЗ и решением по делу № 061/06/64-906/2020 от 16.04.2020; продлить срок подачи заявок в соответствии с частью 6 статьи 65 Федерального закона № 44-ФЗ. Оператору электронной площадки обеспечить возможность исполнения данного предписания.

По мнению истца, открытый конкурс проведен с нарушениями действующего законодательства, в силу чего его результаты являются недействительными по тем основаниям, что действия заказчика в рамках проведенного аукциона приводят к ограничению количества участников закупки, что и послужило основанием для обращения в су с настоящим иском.

   Исковые требования заявлены на основании статей 447 - 449 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) и мотивированы нарушением порядка проведения торгов.

Согласно пунктам 1 и 2 статьи 449 Гражданского кодекса Российской Федерации торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица в течение одного года со дня проведения торгов.

Торги могут быть признаны недействительными в случае, если: кто-либо необоснованно был отстранен от участия в торгах; на торгах неосновательно была не принята высшая предложенная цена; продажа была произведена ранее указанного в извещении срока; были допущены иные существенные нарушения порядка проведения торгов, повлекшие неправильное определение цены продажи; были допущены иные нарушения правил, установленных законом.

Признание торгов недействительными влечет недействительность договора, заключенного с лицом, выигравшим торги, и применение последствий, предусмотренных статьей 167 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Так, в определении Конституционного Суда Российской Федерации от 15.07.2010 № 948-О-О указывается, что положение пункта 1 статьи 449 Гражданского кодекса Российской Федерации, во взаимосвязи с пунктом 2 статьи 166 Гражданского кодекса Российской Федерации и частью 4 статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации направлено на соблюдение режима законности при проведении торгов и защиту интересов лиц, чьи права затронуты нарушением правил проведения торгов. Таким образом, Конституционный Суд отмечает, что положения статьи 449 Гражданского кодекса Российской Федерации направлены на реальное восстановление нарушенных прав заинтересованного лица.

Под существенными нарушениями правил организации и проведения торгов (конкурса, аукциона) понимается необоснованное исключение лиц, подавших заявку на участие в торгах (конкурсе, аукционе), из числа участников конкурса (аукциона), а также такие нарушения порядка проведения конкурса (аукциона), которые могли привести к неправильному определению победителя торгов. Тем самым основанием для признания торгов недействительными выступают такие нарушения правил проведения торгов, которые привели бы к иным результатам в случае совершения действий в соответствии с требованиями действующего законодательства.

Согласно Постановлению Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.12.2010 № 11017/10, основной задачей законодательства, устанавливающего порядок проведения торгов, является не столько обеспечение максимально широкого круга участников размещения заказов, сколько выявление в результате торгов лица, исполнение контракта которым в наибольшей степени будет отвечать целям эффективного использования источников финансирования, предотвращения злоупотреблений в сфере размещения заказов.

Принимая во внимание, что срок действия оспариваемого контракта истекает 30.09.2029, его частичное исполнение сторонами не препятствует рассмотрению по существу заявленного истцом требования об оспаривании результатов торгов.

В соответствии с пунктом 1 статьи 24 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон № 44-ФЗ) заказчики при осуществлении закупок используют конкурентные способы определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) или осуществляют закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя).

К конкурентным способам определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) относятся в том числе, аукционы (аукцион в электронной форме, закрытый аукцион) (часть 2 статьи 24 Закона №44-ФЗ).

Под аукционом в электронной форме понимается аукцион, при котором информация о закупке сообщается заказчиком неограниченному кругу лиц путем размещения в единой информационной системе извещения о проведении такого аукциона и документации о нем, к участникам закупки предъявляются единые требования и дополнительные требования, проведение такого аукциона обеспечивается на электронной площадке ее оператором (часть 1 статьи 59 Закона о контрактной системе).

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 31 Закона № 44-ФЗ при осуществлении закупки заказчик устанавливает следующие единые требования к участникам закупки: соответствие требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставку товара, выполнение работы, оказание услуги, являющихся объектом закупки.

Следовательно, определение заказчиком требований, установленных в соответствии с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставку товара, выполнение работы, оказание услуги, являющихся объектом закупки, прямо предусмотрено Законом № 44-ФЗ, не является нарушением ни указанного закона, ни Федерального закона о защите конкуренции.

На основании подпункта 1.1 статьи 31 Закона № 44-ФЗ заказчик вправе установить требование об отсутствии в предусмотренном настоящим Федеральным законом реестре недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) информации об участнике закупки, в том числе информации об учредителях, о членах коллегиального исполнительного органа, лице, исполняющем функции единоличного исполнительного органа участника закупки - юридического лица.

Согласно части 3 статьи 64 Закона № 44-ФЗ документация об электронном аукционе наряду с предусмотренной частью 1 настоящей статьи информацией содержит требования к участникам такого аукциона, установленные в соответствии с частью 1, частями 1.1 и 2 (при наличии таких требований) статьи 31 настоящего Федерального закона.

Частью 2 статьи 66 Закона № 44-ФЗ установлено, что заявка на участие в электронном аукционе состоит из двух частей.

Первая часть заявки на участие в электронном аукционе должна содержать согласие участника такого аукциона на выполнение работы или оказание услуги на условиях, предусмотренных документацией о таком аукционе, при проведении такого аукциона на выполнение работы или оказание услуги.

Вторая часть заявки помимо прочего должна содержать документы, подтверждающие соответствие участника аукциона требованиям, установленным пунктом 1 части 1 и частью 2 статьи 31 (при наличии таких требований) данного Федерального закона, или копии этих документов, а также декларация о соответствии участника такого аукциона требованиям, установленным пунктами 3 - 9 части 1 статьи 31 названного Федерального закона (пункт 2 части 5 статьи 66 Закона № 44-ФЗ).

В силу пункта 6 части 5 статьи 63 Закона № 44-ФЗ в извещении о проведении электронного аукциона указываются требования, предъявляемые к участникам такого аукциона, и исчерпывающий перечень документов, которые должны быть представлены участниками такого аукциона в соответствии с пунктом 1 части 1, частями 2 и 2.1 (при наличии таких требований) статьи 31 настоящего Федерального закона, а также требование, предъявляемое к участникам такого аукциона в соответствии с частью 1.1 (при наличии такого требования) статьи 31 настоящего Федерального закона.

Информация об установленных требованиях в соответствии с частями 1, 1.1, 2 и 2.1 статьи 31 Закона № 44-ФЗ указывается заказчиком в извещении об осуществлении закупки и документации о закупке (часть 5 статьи 31 Закона № 44-ФЗ).

На основании пункта 2 части 6 статьи 69 Закона № 44-ФЗ заявка на участие в электронном аукционе признается не соответствующей требованиям, установленным документацией о таком аукционе, в случае несоответствия участника такого аукциона требованиям, установленным в соответствии с частью 1, частями 1.1, 2 и 2.1 (при наличии таких требований) статьи 31 настоящего Федерального закона.

В рамках дела № А53-13207/2020 решением Арбитражного суда ростовской области от 17.08.2020 оставленным Постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.01.2021 без изменения установлено, что в проекте контракта закреплены следующие положения: 

1.4. Обязательства Подрядчика по строительству Объекта в соответствии с настоящим Контрактом признаются выполненными при получении Заказчиком заключения органа государственного строительного надзора о соответствии Объекта требованиям технических регламентов и проектной документации. 

5.1.1. Передать Заказчику выполненные работы (результат работ), передать законченный строительством Объект в сроки, установленные графиком выполнения работ;

5.3.8. Заказчик в течение десяти рабочих дней с даты приемки объекта капитального строительства и представления Подрядчиком имеющихся у него документов, необходимых в соответствии с Градостроительным кодексом Российской Федерации для получения заключения органа государственного строительного надзора о соответствии объекта капитального строительства требованиям технических регламентов и проектной документации, направляет представленные документы в органы, уполномоченные в соответствии с законодательством Российской Федерации на выдачу указанных заключений. Заказчик в течение десяти рабочих дней с даты получения соответствующего заключения (заключений) и представления подрядчиком имеющихся у него документов, необходимых в соответствии с Градостроительным кодексом Российской Федерации для получения разрешения на ввод объекта в эксплуатацию, направляет документы в органы, уполномоченные в соответствии с Градостроительным кодексом Российской Федерации на выдачу разрешения на ввод объекта в эксплуатацию.

На основании изложенных положений проекта контракта, и с учетом вступления решения суда по делу № А53-13207/20 в законную силу суд не может согласиться с доводами истца, поскольку доводы, изложенные в заявлении являются тождественными доводам, рассмотренным в рамках дела №А53-13207/20, в связи с чем, вывод о том, что информация о нарушении Заказчиком части 4 статьи 110.2 Федерального закона №44-ФЗ не нашла своего правового подтверждения, признается обоснованным.

В соответствии с поступившей информацией, график строительно-монтажных работ, включенный в документацию к аукциону, не соответствует обязательным требованиям предусмотренным законодательством о контрактной системе в сфере закупок. 

Согласно части 6 статьи 110.2 Федерального закона №44-ФЗ объем, содержание работ по контрактам, предметом которых являются строительство, реконструкция объектов капитального строительства, определяются проектной документацией объектов капитального строительства, а также иной технической документацией, предусмотренной такими контрактами. При этом выполнение работ по таким контрактам осуществляется в соответствии с графиком выполнения строительно-монтажных работ, являющимся обязательным приложением к таким контрактам.

Частью 7 статьи 110.2 Федерального закона №44-ФЗ определено, что методики составления сметы контракта, графика оплаты выполненных по контракту работ, графика выполнения строительно-монтажных работ утверждаются уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти. 

Приказом Минстроя России от 05.06.2018 № 336/пр «Об утверждении Методики составления графика выполнения строительно-монтажных работ и графика оплаты выполненных по контракту (договору), предметом которого являются строительство, реконструкция объектов капитального строительства, работ№ установлено, что Методика составления графика выполнения строительно-монтажных работ и графика оплаты выполненных по контракту (договору), предметом которого являются строительство, реконструкция объектов капитального строительства, работ, разработана в целях установления единых правил составления заказчиками графика выполнения строительно-монтажных работ, графика оплаты выполненных по контракту работ при закупке соответствующих работ в соответствии с Федеральным законом от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

Положения 2.9. Методики составления графика выполнения строительно-монтажных работ регламентируют, что дополнительно под табличной частью графика выполнения работ до полей для подписания его сторонами контракта в графике выполнения работ должны быть отражены даты, не позднее которых должны состояться следующие события:

2.9.1. подписание сторонами акта о соответствии состояния земельного участка (объекта капитального строительства, подлежащего реконструкции) условиям контракта; 

2.9.2. передача подрядчику копии разрешения на строительство, реконструкцию объекта; копии решения собственника имущества о его сносе (при необходимости); копии разрешения на вырубку зеленых и лесных насаждений; копии технических условий и разрешений на временное присоединение объекта к сетям инженерно-технического обеспечения в соответствии с проектом организации строительства; 

2.9.3. передача подрядчику копий документов, подтверждающих согласование производства отдельных работ, если необходимость такого согласования установлена законодательством Российской Федерации; 

2.9 А. подключение объекта к сетям инженерно-технического обеспечения в соответствии с техническими условиями, предусмотренными проектной документацией;

2.9.5. подписание акта о соответствии состояния земельного участка условиям контракта при завершении строительства, реконструкции объекта. 

Установлено, что график строительно-монтажных работ по объекту: Реконструкция системы водоснабжения с. Кагальник Ростовской области, являющийся приложением к проекту контракта, не содержит дат, не позднее которых должны состояться события, обозначенные в пункте 2.9. Методик составления графика выполнения строительно-монтажных работ. 

На основании изложенного, Комиссия УФАС России по РО пришла к правомерному выводу о нарушении Заказчиком положений части 7 статьи 110.2 Федерального закона №44-ФЗ.

В информации, поступившей в Ростовское УФАС России указано, что Заказчиком не подготовлен и не размещен проект сметы контракта.

В соответствии с частью 6.1 статьи 110.2 Федерального закона №44-ФЗ оплата выполненных работ осуществляется в пределах цены контрактов, предметом которых являются строительство, реконструкция объектов капитального строительства, в соответствии с их сметой в сроки и в размерах, которые установлены таким контрактом или графиком оплаты выполненных по контракту работ (при наличии) с учетом графика выполнения строительно-монтажных работ и фактически выполненных подрядчиком работ. При этом составление сметы такого контракта осуществляется в пределах цены контракта без использования предусмотренных проектной документацией в соответствии с Градостроительным кодексом Российской Федерации сметных нормативов, сведения о которых включены в федеральный реестр сметных нормативов, и сметных цен строительных ресурсов.

Частью 7 статьи 110.2 Федерального закона №44-ФЗ определено, что методики составления сметы контракта, графика оплаты выполненных по контракту работ, графика выполнения строительно-монтажных работ утверждаются уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти.

Согласно пункту 2 приложения № 2 «Методика составления сметы контракта, предметом которого являются строительство, реконструкция объектов капитального строительства» к приказу Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства Российской Федерации от 23 декабря 2019 года № 841/пр смета контракта на выполнение подрядных работ по строительству некапитальных строений и сооружений, а также других подрядных работ, указанных в разделе VI порядка определения начальной (максимальной) цены контракта, цены контракта, заключаемого с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем), начальной цены единицы товара, работы, услуги при осуществлении закупок в сфере градостроительной деятельности (за исключением территориального планирования) (далее -Порядок), по соглашению сторон контракта может быть составлена в соответствии с Методикой, если в составе документации о закупке размещен проект сметы контракта.

Пунктом 4 Методики составления сметы контракта установлено, что при осуществлении закупки подрядных работ по строительству и реконструкции путем проведения конкурентных способов определения подрядчиков смета контракта составляется заказчиком на основании размещенного в единой информационной системе в сфере закупок в порядке, установленном в порядке, проекта сметы контракта посредством указания цены каждого конструктивного решения (элемента), комплекса (вида) работ с учетом пропорционального снижения начальной (максимальной) цены контракта участником закупки, с которым заключается контракт.

Согласно пункту 8 части 1 статьи 33 Федерального закона №44-ФЗ заказчик при описании в документации о закупке объекта закупки должен руководствоваться, в том числе, следующим правилом: документация о закупке при осуществлении закупки работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту, сносу объекта капитального строительства должна содержать проектную документацию, утвержденную в порядке, установленном законодательством о градостроительной деятельности, за исключением случая, если подготовка проектной документации в соответствии с указанным законодательством не требуется, а также случаев осуществления закупки в соответствии с частями 16 и 16.1 статьи 34 Федерального закона №44-ФЗ, при которых предметом контракта является в том числе проектирование объекта капитального строительства. Включение проектной документации в документацию о закупке в соответствии с настоящим пунктом является надлежащим исполнением требований пунктов 1 - 3 части 33 Закона о контрактной системе.

Таким образом, строительство, реконструкция, капитальный ремонт объекта капитального строительства осуществляется на основании проектной документации, обязательной частью которой являются сметы.

Учитывая вышеизложенное, Комиссия УФАС России по РО пришла к правомерному выводу о том, что проектом сметы контракта являются размещенные в ЕИС в составе проектной документации сметы. Установлено, что в ЕИС в полном объеме размещена документация о закупке, в том числе смета на строительство, что не противоречит Закону о контрактной системе и Методике составления сметы контракта.

Данные доводы подтверждаются правовой позицией ФАС России, изложенной в Решении от 26 марта 2020 г. по делу № 20/44/105/511. 

На основании изложенного, информация о нарушении Заказчиком законодательства о контрактной системе в сфере закупок, в данной части также не нашли своего правового подтверждения, о чем было зафиксировано в оспариваемом решении.

В ходе внеплановой проверки соблюдения аукционной комиссией Заказчика законодательства о контрактной системе в сфере закупок, установлено следующее. 

Частью 3 статьи 64 Федерального закона №44-ФЗ установлено, что документация об электронном аукционе наряду с предусмотренной частью 1 настоящей статьи информацией содержит требования к участникам такого аукциона, установленные в соответствии с частью 1, частями 1.1, 2 и 2.1 (при наличии таких требований) статьи 31 Федерального закона №44-ФЗ.

Одним из требований к участникам закупки, предусмотренным частью 4.1 статьи 31 Федерального закона №44-ФЗ, является соответствие участника закупки требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставку товара, выполнение работы, оказание услуги, являющихся объектом закупки.

В соответствии с частью 2 статьи 31 Федерального закона №44-ФЗ, Правительство Российской Федерации вправе устанавливать к участникам закупок отдельных видов товаров, работ, услуг, закупки которых осуществляются путем проведения конкурсов с ограниченным участием, двухэтапных конкурсов, закрытых конкурсов с ограниченным участием, закрытых двухэтапных конкурсов или аукционов, дополнительные требования, в том числе к наличию:

1) финансовых ресурсов для исполнения контракта;

2) на праве собственности или ином законном основании оборудования и других материальных ресурсов для исполнения контракта;

3) опыта работы, связанного с предметом контракта, и деловой репутации; 

4) необходимого количества специалистов и иных работников определенного уровня квалификации для исполнения контракта. 

Частью 4 статьи 31 Федерального закона №44-ФЗ предусмотрено, что в случае установления Правительством Российской Федерации в соответствии с частями 2 и 2.1 настоящей статьи дополнительных требований к участникам закупок заказчики при определении поставщиков (подрядчиков исполнителей) обязаны устанавливать такие дополнительные требования.

Частью 6 статьи 31 Федерального закона № 44-ФЗ определено, что Заказчики не вправе устанавливать требования к участникам закупок в нарушение требований настоящего Федерального закона. 

Предметом рассматриваемого аукциона является осуществление услуг по реконструкции  системы водоснабжения с. Кагальник Ростовской области. 

Данный вид деятельности определен Постановлением Правительства РФ от 04.02.2015 № 99 «Об установлении дополнительных требований к участникам закупки отдельных видов товаров, работ, услуг, случаев отнесения товаров, работ, услуг к товарам, работам, услугам, которые по причине их технической и (или) технологической сложности, инновационного, высокотехнологичного или специализированного характера способны поставить, выполнить, оказать только поставщики (подрядчики исполнители), имеющие необходимый уровень квалификации, а также документов, подтверждающих соответствие участников закупки указанным дополнительным требованиям» (далее - Постановление №99) как требующий дополнительного опыта.

Следовательно, во исполнение части 4 статьи 31 Федерального закона №44-ФЗ, Заказчик обязан установить дополнительные требования к участникам закупки, в соответствии с Постановлением №99.

В подтверждение наличия у участника опыта исполнения работ определенного вида, требуемого Заказчику, им предоставляются следующие документы: 

-   копия исполненного контракта (договора); 

- копия акта (актов) выполненных работ, содержащего (содержащих) все обязательные реквизиты, установленные частью 2 статьи 9 Федерального закона «О бухгалтерском учете», и подтверждающего (подтверждающих) стоимость исполненного контракта (договора) (за исключением случая, если застройщик является лицом, осуществляющим строительство).

Указанный документ (документы) должен быть подписан (подписаны) не ранее чем за 3 года до даты окончания срока подачи заявок на участие в закупке;

- копия разрешения на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию (за исключением случаев, при которых разрешение на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию не выдается в соответствии с законодательством о градостроительной деятельности). Указанный документ должен быть подписан не ранее чем за 3 года до даты окончания срока подачи заявок на участие в закупке.

В соответствии с частью 8.2 статьи 66 Федерального закона №44-ФЗ электронные документы (их копии), подтверждающие соответствие участника электронного аукциона дополнительным требованиям, установленным в соответствии с частями 2 и 2.1 статьи 31 Федерального закона №44-ФЗ, не включаются участником такого аукциона в состав второй части заявки. Такие документы (их копии) направляются заказчику оператором электронной площадки с использованием программно-аппаратных средств такой площадки в соответствии с частью 19 статьи 68 Федерального закона №44-ФЗ одновременно со вторыми частями заявок на участие в таком аукционе из числа документов (их копий), размещенных в соответствии с частью 13 статьи 24.2 Федерального закона №44-ФЗ в реестре участников закупок, аккредитованных на электронной площадке.

В пункте 14 Раздела аукционной документации Заказчиком установлены дополнительные требования к участникам закупки в соответствии с требованиями Постановления №99. 

Участник закупки, занявший первое место по результатам электронного аукциона (ООО «Олим-П»), заявка которого признана аукционной комиссией соответствующей требованиям документации и нормам Федерального закона №44-ФЗ, в подтверждение опыта исполнения запрашиваемого вида работ представил следующие документы:

-копию договора субподряда от 30.12.2016 №07-16-01-8044 на выполнение работ по «строительству железнодорожной линии Прохоровка-Журавка-Чертково-Батайск. Двухпутная электрифицированная железная дорога на участке Журавка—Миллерово», заключенный с ООО «Энергостроймонтаж», на сумму 225 776 839,29 руб.;

-акты приемки выполненных работ по формам КС-2, КС-3, содержащих все обязательные реквизиты, установленные частью 2 статьи 9 Федерального закона «О бухгалтерском учете» и подтверждающих стоимость исполненного договора;

-акт №1 приемки законченного строительством объекта №560 от 20.06.2018.

В соответствии с частью 1 статьи 69 Федерального закона №44-ФЗ, аукционная комиссия рассматривает вторые части заявок на участие в электронном аукционе, информацию и электронные документы, направленные заказчику оператором электронной площадки в соответствии с частью 19 статьи 68 Федерального закона №44-ФЗ, в части соответствия их требованиям, установленным документацией о таком аукционе.

В соответствии с частью 2 статьи 69 Федерального закона №44-ФЗ аукционной комиссией на основании результатов рассмотрения вторых частей заявок на участие в электронном аукционе принимается решение о соответствии или о несоответствии заявки на участие в таком аукционе требованиям, установленным документацией о таком аукционе, в порядке и по основаниям, которые предусмотрены статьей 69 Закона о контрактной системе.

В соответствии с частью 6 статьи 69 Федерального закона №44-ФЗ заявка на участие в электронном аукционе признается не соответствующей требованиям, установленным документацией о таком аукционе, в случае:

1) непредставления документов и информации, которые предусмотрены частью 11 статьи 24.1, частями 3 или 3.1, 5, 8.2 статьи 66 Федерального закона №44-ФЗ, несоответствия указанных документов и информации требованиям, установленным документацией о таком аукционе, наличия в указанных документах недостоверной информации об участнике такого аукциона на дату и время окончания срока подачи заявок на участие в таком аукционе;

2) несоответствия участника такого аукциона требованиям, установленным в соответствии с частью 1, частями 1.1, 2 и 2.1 (при наличии таких требований) статьи 31 Федерального закона №44-ФЗ;

3) предусмотренном нормативными правовыми актами, принятыми в соответствии со статьей 14 Федерального закона №44-ФЗ.

В Решении ФАС России от 27.06.2019 по делу № 19/44/99/322 выражена правовая позиция, согласно которой лицо, выполнявшее в качестве субподрядчика отдельные виды строительных работ, не имеет надлежащего опыта строительства самого объекта капитального строительства.

Вышеизложенная правовая позиция сформирована с учетом толкования норм законодательства о контрактной системе в сфере закупок, данного в Определении Верховного Суда Российской Федерации от 05.12.2018 по делу Ж305-КП8-19792, Постановлении Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.08,2018 № 15АП-8200/2018, 15АП-8742/2018 по делу № А32-50504/2017, Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 17.11.2017 № Ф07-12558/2017 по делу № А56-3909/2017. 

Следовательно, участником закупки ООО «Олим-П» в составе заявки не представлены документы, подтверждающие соответствие участника аукциона дополнительным требованиям, установленным аукционной документацией и Постановлением № 99, поскольку лицо, выполнявшее в качестве субподрядчика отдельные виды строительных работ, не имеет надлежащего опыта строительства самого объекта капитального строительства. Признание данной заявки, соответствующей требованиям документации об аукционе и нормам Закона; осуществлен комиссией Заказчика в нарушение законодательства о контрактной системе в сфере закупок.

Исходя из изложенного Комиссия УФАС России по РО правомерно признала  аукционную комиссию Заказчика нарушившей часть 6 статьи 69 Федерального закона №44-ФЗ, что в свою очередь получило отражение при вынесении решения по делу № А53-13207/20.

Нормы статьи 32 Федерального закона № 44-ФЗ, относительно установления и оценки соответствия участников закупки критериям документации, неприменимы. Пунктом 3 Постановления Правительства Российской Федерации от 28.11.2013 № 1085 «Об утверждении правил оценки заявок, окончательных предложений участников закупки товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» установлено, что оценка - процесс выявления по критериям оценки и в порядке, установленном в документации о закупке, лучших условий исполнения контракта, указанных в заявках участников закупки, которые не были отклонены. 

В данном случае Заказчиком не установлено критериев оценки заявок. Требования о предоставлении документов, подтверждающих опыт исполнения определенного вида работ установлены в соответствии с частью 2 статьи 31 Федерального закона № 44-ФЗ.

Предметом рассматриваемого аукциона является осуществление услуг пореконструкции системы водоснабжения с. Кагальник Ростовской области.

Данный вид деятельности определен Постановлением Правительства РФ от 04.02.2015 № 99 «Об установлении дополнительных требований к участникам закупки отдельных видов товаров, работ, услуг, случаев отнесения товаров, работ, услуг к товарам, работам, услугам, которые по причине их технической и (или) технологической сложности, инновационного, высокотехнологичного или специализированного характера способны поставить, выполнить, оказать только поставщики (подрядчики исполнители), имеющие необходимый уровень квалификации, а также документов, подтверждающих соответствие участников закупки указанным дополнительным требованиям» (далее - Постановление №99) как требующий дополнительного опыта. Следовательно, во исполнение ч. 4 ст. 31 Федерального закона №44-ФЗ, Заказчик обязан установить дополнительные требования к участникам закупки, в соответствии с Постановлением №99.

Следовательно УФАС по Ростовской области правомерно принято решение, что участником закупки ООО «Олим-П» в составе заявки не представлены документы, подтверждающие соответствие участника аукциона дополнительным требованиям, установленным аукционной документацией и Постановлением №99. поскольку лицо, выполнявшее в качестве субподрядчика отдельные виды строительных работ, не имеет надлежащего опыта строительства самого объекта капитального строительства. 16.04.2020 Комиссия УФАС России по РО вынесла предписание №429/03, которым Заказчику, аукционной комиссии Заказчика, оператору электронной площадки в срок до 12.05.2020 предписано внести изменения в документацию об аукционе в соответствии с требованиями Федерального закона №44-ФЗ и решением по делу №061/06/64-906/2020 от 16.04.2020; продлить срок подачи заявок в соответствии с частью 6 статьи 65 Федерального закона №44-ФЗ до 14.05.2020г. Оператору электронной площадки обеспечить возможность исполнения данного предписания.

После устранения нарушений со стороны Управления капитального строительства и жилищно-коммунального хозяйства администрации Азовского района, подача заявок по закупке №0158300049620000053 осуществлялась до 14.05.2020.

В соответствии с Протоколом рассмотрения единственной заявки на участие в электронном аукционе от 14.05.2020 № 0158300049620000053-0, победителем был признан ООО «Монтажгазспецстрой».

На основании изложенного и оценки представленных в материалы дела доказательств, суд считает необходимым в удовлетворении исковых требований истцу  отказать. 

При этом суд исходит из того, что истец, в нарушение норм части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не доказал, какие конкретно его права и законные интересы в результате проведения торгов были нарушены и каким образом признание торгов недействительными (аннулирование результатов закупки) и расторжение муниципального контракта повлекло бы восстановление этих прав.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны. В случае, если иск удовлетворен частично, судебные расходы относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований. 

Поскольку заявленные требования не подлежат удовлетворению, то судебные расходы подлежат отнесению на истца.

Руководствуясь статьями 167-170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении иска отказать. 

Решение суда по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции. 

Решение суда по настоящему делу может быть обжаловано в апелляционном порядке в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения через суд, принявший решение.

Решение суда по настоящему делу может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в течение двух месяцев со дня вступления в законную силу решения через суд, принявший решение, при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы. 

СудьяЕ.В. Бондарчук