АРБИТРАЖНЫЙ СУД РЕСПУБЛИКИ БУРЯТИЯ

ул. Коммунистическая, 52, г. Улан-Удэ, 670001

e-mail: info@buryatia.arbitr.ru, web-site: http://buryatia.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А10-3944/2017

20 сентября 2018 года

г. Улан-Удэ

Резолютивная часть решения объявлена 13 сентября 2018 года.

Полный текст решения изготовлен 20 сентября 2018 года.

Арбитражный суд Республики Бурятия в составе судьи Путинцевой Н.Г. при ведении протокола и аудиозаписи судебного заседания секретарем ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску акционерного общества «Читаэнергосбыт» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) в лице территориального подразделения «Энергосбыт Бурятии»

к обществу с ограниченной ответственностью «Зодчий» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора, акционерное общество «Улан-Удэ Энерго», временный управляющий ООО «Зодчий» ФИО2, общество с ограниченной ответственностью «Доступное жилье»

о взыскании 2 387 034,93 руб.,

при участии в заседании

от истца: ФИО3 – представитель по доверенности №35/ТП от 29.12.2017;

от ответчика: ФИО4 – представитель по доверенности от 04.12.2017;

от третьего лица: ФИО5 – представитель по доверенности №03 от 09.01.2018;

установил:

Акционерное общество «Читаэнергосбыт» в лице территориального подразделения «Энергосбыт Бурятии» обратилось в Арбитражный суд Республики Бурятия с иском, уточненным в порядке ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к обществу с ограниченной ответственностью «Зодчий» о взыскании задолженности по акту № 0000651 от 16.05.2017 о неучтенном потреблении электрической энергии в размере 2 335 299,07 руб., пени за просрочку платежа с 19.06.2017 по 20.07.2017 в размере 48 861,64 руб., пени с 21.07.2017 по день фактической оплаты.

Определением суда от 25.07.2017 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора привлечено АО «Улан-Удэ Энерго».

Решением Арбитражного суда Республики Бурятия от 27 сентября 2017 года, оставленным без изменения постановлением Четвертого арбитражного апелляционного суда от 23.01.2018, иск удовлетворен.

Постановлением Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 22.05.2018 решение Арбитражного суда Республики Бурятия от 27.09.2017 и постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 23.01.2018 отменены, дело передано на новое рассмотрение в Арбитражный суд Республики Бурятия.

Определением от 31.05.2018 дело принято на новое рассмотрение.

В судебном заседании объявлялся перерыв.

Представитель истца в судебном заседании исковые требования поддержал.

Представитель ответчика исковые требования не признал, дополнительно пояснил, что акт не соответствует требованиям законодательства, потребитель был не извещен, акт подписан неуполномоченным представителем.

Изучив материалы дела, суд приходит к следующим выводам.

Приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 08 мая 2014 года № 252 «О присвоении статуса гарантирующего поставщика открытому акционерному обществу «Читаэнергосбыт» истцу присвоен статус гарантирующего поставщика в отношении зоны деятельности гарантирующего поставщика открытого акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири» с 01 июня 2014 года.

Таким образом, с 01 июня 2014 г. поставку электрической энергии на территории Республики Бурятия осуществляет открытое акционерное общество «Читаэнергосбыт».

Как следует из представленных материалов, между ОАО «Читаэнергосбыт» (гарантирующий поставщик) и ООО «Зодчий» существуют обязательственные отношения из договора энергоснабжения за №805-00062 от 01.01.2015.

В соответствии с условиями указанного договора (п. 1.1 договора) гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии (мощности), а также самостоятельно или через привлеченных третьих лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии и услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителям, а потребитель обязуется принимать и оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги.

Расчетным периодом по договору считается календарный месяц.

Согласно пункту 4.4 договора стоимость объема покупки электрической энергии (мощности) в месяце, за который осуществляется плата, оплачивается потребителем на основании полученных счетов-фактур до 18-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата. Датой оплаты считается дата поступления денежных средств на расчетный счет Гарантирующего поставщика.

Между сторонами согласованы точки поставки и расчётные приборы учёта потребителя, согласно приложению № 1 к договору: База, ул. Ключевская, 4в (РП-10 ф.№8 ТП 511 РУ 10кВ, ОАО «Улан-Удэ Энерго»); с/а Раз-й центр д.805-00412, ул. Ключевская 4б (ТП 1051, ОАО «Улан-Удэ Энерго»); с/а Раз-й центр д.805-00412, ул. Ключевская 4б (ТП 1051, ОАО «Улан-Удэ Энерго»).

Пунктом 2.3.3, 2.3.4, 2.3.6 договора установлена обязанность ответчика (потребителя) обеспечивать сохранность и целостность приборов учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятие и хранение их показаний, своевременную замену приборов учета; обеспечивать эксплуатацию установленных и допущенных в эксплуатацию приборов учета, а именно выполнение действий, обеспечивающих функционирование приборов учета в соответствии с их назначением на всей стадии их жизненного цикла со дня допуска их в эксплуатацию до их выхода из строя, включающих в том числе осмотры прибора учета, техническое обслуживание (при необходимости) и проведение своевременной поверки; незамедлительно в письменной форме сообщать гарантирующему поставщику, сетевой организации о любых неисправностях или утрате приборов учета, иных нарушениях и чрезвычайных ситуациях, возникших при пользовании энергией, а также о плановом, текущем и капитальном ремонте на энергетических объектах.

16 мая 2017г. по результатам проверки сетевой организацией (АО «Улан-Удэ Энерго») прибора учета № 092071492, место установки: ул. Ключевская, 4, ТП-1051, Р4-0,4, выявлено нарушение пломб АО «Улан-Удэ Энерго», установленных на фальшпанели трансформаторов тока и вводного рубильника: имеется доступ к вторичным цепям учета на трансформаторах тока, о чем составлен акт о неучтенном потреблении электроэнергии у потребителей юридических лиц от 16.05.2017 №0000651 (далее - акт о безучетном потреблении от 16.05.2017).

В акте о безучетном потреблении 16.05.2017 указано, что он составлен в присутствии представителя ответчика ФИО6, незаинтересованных лиц ФИО7 и ФИО8, потребитель от подписи отказался.

В соответствии с пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим её потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно п. 167 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 (далее – Основные положения № 442) субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с разделом Х Основных положений проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований этого документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В п. 2 Основных положений № 442 указано, что безучетным потреблением является потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Правила выявления и фиксации безучетного потребления электрической энергии установлены пунктами 192 и 193 Основных положений № 442.

В соответствии с п. 192 Основных положений № 442 по факту выявленного безучетного потребления электрической энергии составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

Согласно п. 193 Основных положений № 442 в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться следующие данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета – в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, – в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

Данной нормой также предусмотрено, что при составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии. При этом отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии двух незаинтересованных лиц.

В силу статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Статьей 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться иными доказательствами.

Исходя из положений приведенных норм, допустимым доказательством факта безучетного потребления электрической энергии является акт о неучтенном потреблении электроэнергии, составленный в соответствии с требованиями Основных положений № 442.

Таким образом, суд считает, что при рассмотрении настоящего дела в предмет доказывания входит в том числе соблюдение третьим лицом процедуры проведения проверки и составления акта о безучётном потреблении электроэнергии.

В подтверждение факта и объема безучетного потребления АО «Читаэнергосбыт» в материалы дела представлен акт от 16.05.2017 № 0000651. В акте о безучетном потреблении 16.05.2017 указано, что он составлен в присутствии инженера ПТО ООО «Зодчий» ФИО6, незаинтересованных лиц ФИО7 и ФИО8, потребитель от подписи отказался.

Ответчик в обоснование своих возражений указал, что проверка была проведена и акт составлен сетевой организацией АО «Улан-Удэ Энерго» в отсутствие представителя ООО «Зодчий»; при этом общество не было извещено сетевой организацией о проведении такой проверки. ФИО6 не является инженером ПТО, каким-либо иным образом не уполномочено ООО «Зодчий», не состоит в трудовых или иных отношениях с ООО «Зодсий». ФИО6 работал в ООО «Зодчий» и уволился в 2015г., на 16.05.2017 никакого отношения к ООО «Зодчий» не имел.

Судом проверен довод ответчика и установлено, что в рассматриваемом случае АО «Улан-Удэ Энерго» требования п. 177 Основных положений № 442 соблюдены не были. Ни истцом, ни третьим лицом в материалы дела не представлено доказательств надлежащего уведомления ответчика о предстоящей проверке.

В соответствии с п.п. 193 и 195 Основных положений № 442 акт о неучтенном потреблении электрической энергии составляется в отношении конкретного потребителя и имеет для него существенные последствия, так как этот акт является основанием для перерасчета объёма потребленной потребителем электроэнергии с использованием расчётного способа (по максимальной мощности присоединенных энергопринимающих устройств). По указанной причине, как следует из приведенных выше норм Основных положений № 442, выявление и фиксация факта безучётного потребления электроэнергии путем составления такого акта должны производиться в присутствии представителя потребителя, который в этой связи для целей участия в составлении акта должен быть уведомлен о предстоящем проведении проверки.

Исходя из смысла и содержания названных норм, акт о неучтенном потреблении электроэнергии может быть составлен в отсутствие представителя потребителя в случае его неявки для участия в проверке и составлении акта, но при условии его надлежащего уведомления о проведении такой проверки и составлении акта. При этом, участие в проверке и составлении акта о неучтенном потреблении электроэнергии гарантирующего поставщика, который согласно п.п. 167 и 172 Основных положений № 442 также вправе проводить проверки и выступать в качестве проверяющего и который впоследствии предъявляет ко взысканию с потребителя стоимость безучётно потребленной электроэнергии, не исключает необходимости участия в проверке и составлении акта представителя потребителя, в отношении которого проводится такая проверка и составляется акт (с его извещением об этом).

Составление акта о неучтенном потреблении электроэнергии в присутствии двух незаинтересованных лиц также не исключает необходимости наличия доказательств уведомления потребителя о предстоящем проведении проверки, поскольку в силу пункта 193 Основных положений № 442 незаинтересованные лица лишь удостоверяют отказ представителя потребителя от подписания этого акта или его отказ присутствовать при составлении акта, но не заменяют его.

Таким образом, в данном случае основания, препятствующие АО «Улан-Удэ Энерго» определить совместно с проверяемым лицом согласованную дату проверки прибора учёта с участием представителя проверяемого лица, отсутствуют. При этом права и интересы АО «Улан-Удэ Энерго» полностью соблюдаются, поскольку нарушение пломбы и схемы подключения прибора учёта (которые также имеют пломбы) не может быть устранено потребителем самостоятельно, даже в случае если ему известна согласованная дата проверки.

Ссылка третьего лица, что при проведении проверки следует руководствоваться п.п. 192 и 193 Основных положений № 442 не опровергает доводы ответчика о том, что данные положения должны применяться в совокупности с иными положениями.

Пунктами 192 и 193 Основных положений № 442 определены правила выявления и фиксации безучетного потребления электрической энергии, при этом в случае, если для проведения проверки приборов учета сетевой организации требуется допуск к энергопринимающим устройствам потребителя (объекту по производству электрической энергии (мощности)), то в обязательном порядке должны применяться также и положения пункта 177 Основных положений № 442.

Согласно п. 193 Основных положений № 442, при составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии двух незаинтересованных лиц.

Акт о безучётном потреблении электроэнергии содержит не соответствующие действительности сведения об отказе от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии. Фактически сама по себе проверка была проведена, а спорный акт о безучётном потреблении электроэнергии составлен в отсутствие уполномоченного представителя потребителя.

Согласно материалам дела, ответчик являлся застройщиком многоквартирного жилого дома по адресу: 

<

...>. На дату проверки и составления акта о безучетном потреблении , первая очередь строительства была сдана в эксплуатацию, что подтверждается разрешением на ввод объекта в эксплуатацию №RU04302000-14 от 18.02.2015, актом  приема-передачи электросчетчиков  данного многоквартирного дома, согласно которому 25.12.2016 ода ООО «Зодчий» передал ООО «Доступное жилье» общедомовые электрические счетчики.

Истец не представил суду доказательств тому, что на момент проведения проверки и составления акта о безучетном потреблении, ООО «Зодчий» являлся собственником данного дома или квартир в нем.

Суд принимает во внимание возражения ответчика о том, что расчет электроэнергии истцом произведен неправомерно, исходя из максимальной мощности на основании акта разграничения балансовой принадлежности и ответственности № 2706 от 03.09.2008, который составлен и подписан с другим потребителем (ООО «Фаворит»), соответственно, не имеет отношения к данному спору и не применим. Кроме того, указанный акт разграничения не действует с 03.04.2009 (как указано в акте).

Оценив и исследовав в совокупности представленные в материалы дела доказательства, суд приходит к выводу, что проверка проведена с нарушением установленного порядка. Акт о неучтенном потреблении электрической энергии № 0000651 от 16.05.2017, на основании которого произведен расчет задолженности, заявленный истцом к взысканию с ответчика,  не соответствует действующему законодательству, в связи с чем, является недопустимым доказательством и не может являться основанием для взыскания стоимости безучетного потребления электроэнергии.

При таких обстоятельствах, суд считает требования АО «Читаэнергосбыт» о взыскании с ООО «Зодчий» суммы долга в размере 2 335 299,07 руб. не обоснованными, исковые требования не подлежащими удовлетворению.

Принимая во внимание изложенные обстоятельства, у суда также отсутствуют основания для взыскания с ответчика неустойки за несвоевременную оплату электроэнергии в сумме 48 861,64 руб., а также пени, на сумму долга по день фактической оплаты основного долга.

В соответствии с ч. 1 ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

При обращении в суд истец уплатил государственную пошлину в сумме 2 000 руб. Исходя из суммы заявленных исковых требований, в соответствии с п.1 ч. 1 ст. 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации, размер государственной пошлины, подлежащей уплате, составляет 34 921 руб.

Таким образом, с АО «Читаэнергосбыт» в доход федерального бюджета Российской Федерации следует взыскать государственную пошлину в сумме 32 921 руб.

Кроме того, при обращении с кассационной жалобой в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа ООО «Зодчий» была оплачена государственная пошлина в сумме 3 000 рублей. Пунктом 3 статьи 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что при передаче дела на новое рассмотрение вопрос о распределении судебных расходов за подачу кассационной жалобы разрешается арбитражным судом, вновь рассматривающим дело. В связи с отказом в удовлетворении настоящего иска государственная пошлина за кассационное рассмотрение дела подлежит взысканию с истца в пользу ответчика.

Руководствуясь статьями 110, 167-170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд 

РЕШИЛ:

В удовлетворении исковых требований отказать.

Взыскать с акционерного общества «Читаэнергосбыт» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) в пользу общества с ограниченной ответственностью «Зодчий» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) 3 000 рублей – судебные расходы за кассационное рассмотрение.

Взыскать с акционерного общества «Читаэнергосбыт» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) в федеральный бюджет 32 921 рубль – государственную пошлину.

Решение по настоящему  делу вступает в законную силу  по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции. 

Решение может быть обжаловано в Четвертый арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия (изготовления его в полном объеме) через Арбитражный суд Республики Бурятия.

 

Судья                                                                                                                    Н.Г. Путинцева