Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115, г. Владивосток, 690001

тел.: (423) 221-09-01, факс (423) 221-09-98

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

Дело

№ А51-4355/2018

г. Владивосток

30 октября 2018 года

Резолютивная часть постановления объявлена 23 октября 2018 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 30 октября 2018 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего В.В. Рубановой,

судей С.Н. Горбачевой, Л.Ю. Ротко,

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.А. Манукян,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Муниципального бюджетного дошкольного образовательного учреждения «Детский сад № 25» пгт. Сибирцево,

апелляционное производство № 05АП-4927/2018

на решение от 23.05.2018 

судьи Д.Н. Кучинского

по делу № А51-4355/2018 Арбитражного суда Приморского края

по иску общества с ограниченной ответственностью «Живая планета» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

к Муниципальному бюджетному дошкольному образовательному учреждению «Детский сад № 25» пгт. Сибирцево (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

о взыскании 475 263,51 руб.,

при участии:

от ответчика: ФИО1, заведующая, на основании выписки из приказа Управления образования администрации Черниговского района № 21-л от 14.08.1992, паспорт, ФИО2, по устному заявлению ФИО1, паспорт;

от истца: не явились, 

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Живая планета» (далее – истец, ООО «Живая планета») обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением к муниципальному бюджетному дошкольному образовательному учреждению «Детский сад № 25» пгт. Сибирцево (далее – ответчик,             МБДОУ ДС № 25) о взыскании задолженности по договору теплоснабжения в сумме 415 767,90 руб. и пеней в сумме 59 495,61 руб.

Решением от 23.05.2018 суд первой инстанции удовлетворил иск в полном объеме.

Не согласившись с указанным судебным актом, ответчик по делу обжаловал его в порядке апелляционного производства.

В обоснование своей позиции заявитель жалобы указал, что фактически требования истца основаны на договоре, заключенном между сторонами 26.04.2017, однако задолженность за тепловую энергию за период октябрь-декабрь 2017 года погашена ответчиком 29.01.2018. Задолженность по договору от 01.03.2018 у МБДОУ ДС № 25 отсутствует. 

В части требования об уплате пеней апеллянт не согласен с периодом ее исчисления и размером.

В судебном заседании представители ответчика поддержали доводы апелляционной жалобы в полном объеме.

Истец явку своего представителя в суд не обеспечил, отзыв на апелляционную жалобу в нарушение положений статьи 262 АПК РФ не представил.

Поскольку о времени и месте судебного заседания                                       ООО «Живая планета» надлежащим образом извещено, коллегия, руководствуясь статьями 156, 266 АПК РФ, рассмотрела апелляционную жалобу ответчика по настоящему делу в отсутствие представителя истца.

Определением от 01.10.2018 в составе судебной коллегии произведена замена судьи И.С. Чижикова на судью Л.Ю. Ротко, в связи с чем дело рассмотрено с самого начала. 

Представленные ответчиком в материалы дела дополнительные документы приобщены к материалам дела в порядке статьи 268 АПК РФ.

Из материалов дела судебной коллегией установлено следующее.

26.04.2017 между ООО «Живая планета» (Теплоснабжающая организация) и у МБДОУ ДС № 25 (Потребитель) заключен договор теплоснабжения № 05т-2017, по условиям которого ТСО обязуется подавать Потребителю на объект, находящийся по адресу: Приморский край,Черниговский район, пгт. Сибирцево, ул. Строительная 20-а (Приложение            № 1), через присоединенную сеть тепловую энергию (мощность) и теплоноситель, а Потребитель обязуется принимать и оплачивать тепловую энергию (мощность) и теплоноситель в объеме, сроки и на условиях, предусмотренных настоящим договором, соблюдать режим потребления, а также обеспечивать исправность и безопасность эксплуатации находящихся в его ведении сетей, теплопотребляющих установок, внутренних систем теплопотребления, приборов и иного оборудования. 

Датой начала подачи тепловой энергии (мощности) и теплоносителя на объекты Потребителя является 01.01.2017. 

Договор вступает в силу с момента заключения и действует до 31.12.2017. Условия договора применяются к отношениям сторон, возникшим с 01.01.2017 (пункт 8.1).

В силу пункта 6.1 Договора расчет стоимости потребленной тепловой энергии за расчетный период производится за количествотепловой энергии (мощности), теплоносителя, определенных в соответствии с условиями настоящего договора, по тарифам, установленным на основании постановлений или решений уполномоченного органа исполнительной власти субъекта РФ. В стоимость потребленной тепловой энергии включается сумма налога на добавленную стоимость. Тариф на тепловую энергию, установленный в соответствии с Постановлением от 14 декабря 2016 г. № 66/3 на дату заключения настоящего договора, с 01.01.2017 по 30.06.2017 составляет 3327,90 руб./Гкал с учетом НДС, с 01.07.2017 по 31.12.2017 составляет 3460,88 руб./Гкал с учетом НДС.

Пунктом 6.3 Договора установлено, что оплата за фактически потребленную в истекшем месяце тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель с учетом средств, ранее внесенных бюджетными, казенными и автономными учреждениями, казенными предприятиями в качестве оплаты за тепловую энергию в расчетном, периоде, осуществляется до 10-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата. В случае если объем фактического потребления тепловой энергии и (или) теплоносителя за истекший месяц меньше договорного объема, определенного договором теплоснабжения, излишне уплаченная сумма засчитывается в счет предстоящего платежа за следующий месяц.

Не позднее 5-го числа месяца, следующего за расчетным, ТСО выставляет Потребителю счет-фактуру за весь расчетный период на весь объем фактически потребленной тепловой энергии в расчетном периоде. Одновременно со счетом-фактурой ТСО оформляет Потребителю акт выполненных работ и направляет по адресу: 692390 пгт. Сибирцево,                    ул. Строительная 20-а в срок не позднее 4-го и 9-го чисел месяца соответственно. В случае, если Потребитель в установленный срок не получил акт выполненных работ, либо до окончания расчетного периода не вернул подписанный акт и не представил мотивированный отказ от его подписания, услуги по настоящему договору считаются принятыми в полном объеме без замечаний и подлежат оплате в соответствии с его условиями.

Согласно пункту 6.4 Договора сверка расчетов по настоящему договору проводится между ТСО и Потребителем не реже 1 раза в год либо по инициативе одной из сторон путем составления и подписания сторонами соответствующего акта.

В октябре - декабре 2017 года, а также в январе-марте 2018 года Теплоснабжающая организация оказывала Потребителю услуги по теплоснабжению по принадлежащему ему объекту в пгт. Сибирцево,                      ул. Строительная 20-а и на основании актов выполненных работ выставляла на оплату счета-фактуры.

Полагая, что стоимость поставленной тепловой энергии не была оплачена Потребителем в установленный Договором срок,                                       ООО «Живая планета» направило в адрес  МБДОУ ДС № 25 претензию с требованием об оплате задолженности и пеней.

Поскольку претензия истца была оставлена ответчиком без удовлетворения, ООО «Живая планета» обратилось в арбитражный суд с рассматриваемым иском, заявив о наличии у ответчика задолженности за период с 01.10.2016 по 31.01.2018.

Исследовав материалы дела, проверив в порядке, предусмотренном статьями 266, 268, 270 АПК РФ правильность применения судом норм материального и процессуального права, проанализировав доводы, содержащиеся в апелляционной жалобе, заслушав пояснения представителя ответчика, коллегия считает, что обжалуемое решение суда первой инстанции подлежит изменению в силу следующего.

В силу статей 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Согласно пункту 1 статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (статья 544 ГК РФ).

Пунктом 1 статьи 548 настоящего Кодекса установлено, что правила, предусмотренные статьями 539 - 547 настоящего Кодекса, применяются к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

Факт поставки истцом в пользу ответчика тепловой энергии в спорный период, а также обоснованность примененных им тарифов ответчиком не оспаривается.

Разногласия сторон в рамках настоящего дела касаются наличия/ отсутствия у ответчика перед истцом заявленной последним к взысканию суммы задолженности и, соответственно, обоснованности предъявленной суммы пеней.

Апелляционной коллегией установлено, что в соответствии с представленной истцом карточкой расчетов и расшифровкой пени сумма основного долга по иску, а также пени исчислены ООО «Живая планета» за период с 01.10.2016 по 31.01.2018 за услуги теплоснабжения, отпуска холодной воды и приема сточных вод. При этом претензия истца к ответчику от 26.12.2017 № 330 касалась только теплоснабжения.

Согласно имеющимся в материалах дела актам от 31.10.2017 № 341, от 30.11.2017 № 382, от 21.12.2017 № 423, выставленным ООО «Живая планета» в адрес  МБДОУ ДС № 25 соответствующим счетам-фактурам в период с октября по декабрь 2017 года на объекте ответчика объем потребления тепловой энергии составил 152,182 Гкал на сумму                 526 683,65 руб.

С учетом того, что акт № 423 от 21.12.2017 подписан ответчиком с разногласиями, касающимися объема потребления (протокол разногласий             № 1 от 12.01.2018), ответчик оплатил счета истца за отпуск тепловой энергии за период с октября по декабрь 2017 года платежным поручением № 659391 от 29.01.2018 на сумму 469 862,92 руб. 

За январь-март 2018 года ответчик оплатил выставленные истцом на основании актов от 31.01.2018 № 24, от 28.02.2018 № 61, от 02.03.2018 № 85 счеты-фактуры платежными поручениями от 01.03.2018 № 167813 на сумму 415 777,91 руб. (за январь 2018 года) и от 02.03.2018 № 189930 на сумму 530 971,96 руб. (за февраль-март 2018 года).

Из имеющихся в материалах дела актов сверки взаимных расчетов между сторонами за 2017 год и январь 2017 года – январь 2018 года следует, что в период с декабря 2016 года по апрель 2017 года и далее с октября           2017 года по декабрь 2017 года оплата за тепло энергию производилась истцом с нарушением сроков.

При этом за декабрь 2017 года согласно представленным ответчиком в материалы дела ведомостям учета параметров потребления тепла с 24.11.2017 по 19.12.2017 объем теплопотребления на объекте ответчика составил 85,38 Гкал вместо отраженных истцом в акте № 423 от 21.12.2017 и счете-фактуре № 413 от 21.12.2017 - 101,792 Гкал.

В отсутствие мотивированного обоснования предъявления истцом ответчику к оплате большего, по сравнению с данными ведомостей учета,  объема теплового ресурса коллегия считает правомерным в данном случае исходить из данных ответчика.

С учетом изложенного, принимая во внимание фактическое отсутствие у Потребителя задолженности перед Теплоснабжающей организацией на момент обращения в суд с настоящим иском, апелляционный суд считает, что оснований для взыскания с МБДОУ ДС № 25 в пользу ООО «Живая планета» 415 767,90 руб. у суда первой инстанции не имелось.

Истцом также заявлены требования о взыскании с ответчика неустойки в сумме 59 495,61 руб. за период с октября 2016 года по январь 2018 года.

Согласно пункту 1 статьи 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться в том числе, неустойкой и другими способами, предусмотренными законом или договором.

В соответствии с пунктом 1 статьи 330 ГК РФ в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения, должник обязан уплатить кредитору неустойку (штраф, пени) - определенную законом или договором денежную сумму.

Кредитор вправе требовать уплаты неустойки, определенной законом (законной неустойки), независимо от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон (статья 332 ГК РФ).

Поскольку материалами дела подтверждено, что ответчиком нарушены сроки оплаты за поставленную теплоэнергию, требование истца о взыскании неустойки правомерно признано судом обоснованным. 

Так, пунктом 7.4 Договора Потребитель тепловой энергии, несвоевременно и (или) не полностью оплативший тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель по настоящему договору, обязан уплатить единой ТСО пени в размере 1/130 ставки рефинансирования ЦБ РФ, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты.

Согласно пункту 9.1 статьи 15 Закона № 190-ФЗ «О теплоснабжении» Потребитель тепловой энергии, несвоевременно и (или) не полностью оплативший тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель по договору теплоснабжения, обязан уплатить единой теплоснабжающей организации (теплоснабжающей организации) пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты.

С учетом установленных судебной коллегией фактических обстоятельств дела, связанных с необоснованным включением истцом в свой расчет задолженностей, в том числе за услуги по отпуску холодной воды и приему сточных вод, действительного объема обязанности истца по оплате тепловой энергии за декабрь 2017 года, а также документальной неподтвержденности истцом требований о взыскании пеней за октябрь и ноябрь 2016 года, апелляционный суд приходит к выводу о возможности взыскания с ответчика в пользу истца неустойки за несвоевременную оплату поставленной теплоэнергии за период с декабря 2016 года по апрель               2017 года и с октября по декабрь 2017 года в общей сумме 37 690,28 руб. в соответствии с произведенным судом расчетом.

При этом апелляционный суд с учетом положений, изложенных в Обзоре судебной практики Верховного Суда Российской Федерации № 3 (2016), утвержденном Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 19.10.2016 (раздел «Разъяснения по вопросам, возникающим в судебной практике», ответ на вопрос № 3), пункта 65 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 № 7, из смысла которых следует, что при взыскании суммы неустоек (пеней) в судебном порядке за период до принятия решения суда подлежит применению ставка на день его вынесения, применил ставку равную 7,25%.

Таким образом, требования истца подлежат частичному удовлетворению - на сумму пеней в размере 37 690,28 руб.

На основании статьи 110 АПК РФ, статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации и с учетом удовлетворения исковых требований частично (на 7,94%), а также оплаты истцом при подаче иска 12 505 руб. госпошлины, с ответчика в пользу истца подлежит взысканию государственная пошлина в размере 992 руб. (7,94% от 12 505 руб.) Остальные расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение иска (11 513 руб.) остаются на истце. Госпошлина за рассмотрение апелляционной жалобы в сумме 2 762 руб. подлежит взысканию с истца в пользу ответчика. Остальные расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы (238 руб.) остаются на ответчике.

На основании изложенного, решение суда первой инстанции подлежит изменению по размеру сумм, взысканных с ответчика в пользу истца, в части пеней и суммы государственной пошлины за рассмотрение иска.

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Приморского края от 23.05.2018  по делу №А51-4355/2018  изменить.

Иск удовлетворить частично.

Взыскать с Муниципального бюджетного дошкольного образовательного учреждения «Детский сад № 25» пгт. Сибирцево в пользу общества с ограниченной ответственностью «Живая планета» 24 861 (двадцать четыре тысячи восемьсот шестьдесят один) руб. 46 коп. неустойки и 654 (шестьсот пятьдесят четыре) руб. расходов по оплате государственной пошлины.

В удовлетворении иска в остальной части отказать.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Живая планета» в пользу Муниципального бюджетного дошкольного образовательного учреждения «Детский сад № 25» пгт. Сибирцево 2 843 (две тысячи восемьсот сорок три) руб. государственной пошлины по апелляционной жалобе.

Арбитражному суду Приморского края выдать исполнительные листы.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение двух месяцев.

Председательствующий

В.В. Рубанова

Судьи

С.Н. Горбачева

Л.Ю. Ротко