АРБИТРАЖНЫЙ СУД ПРИМОРСКОГО КРАЯ

690091, г. Владивосток, ул. Светланская, 54

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А51-26436/2018

г. Владивосток

11 июня 2019 года

Резолютивная часть решения объявлена 04 июня 2019 года. 

Полный текст решения изготовлен 11 июня 2019 года.

Арбитражный суд  Приморского края в составе судьи  Зайцевой Л.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1 рассмотрев в судебном заседании дело по иску молодёжного жилищно-строительного кооператива «ВАРЯГ» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, дата государственной регистрации: 25.10.2010)  

к  обществу с ограниченной ответственностью Инвестиционная компания «Восточные ворота»  (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, дата государственной регистрации: 26.11.2003)  

о взыскании 95 271 445 рублей 52 копеек 

при участии: (до и после перерывов) от истца – ФИО2, паспорт, доверенность от 18.05.2018 на 3 года; от ответчика – ФИО3, паспорт, доверенность от 30.03.2019 на 1 год.

установил:

Молодёжный жилищно-строительный кооператива «Варяг»  обратился в Арбитражный суд Приморского края  с иском к обществу с ограниченной ответственностью Инвестиционная компания «Восточные ворота»  о взыскании неустойки в размере 95 271 445 рублей 52 копеек за ненадлежащее исполнение обязательств по инвестиционному договору №01/2015 от 06.08.2014.

В судебном заседании 28.05.2019 согласно статье 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) объявлялись перерывы до 03.06.2019 до 14 часов 30 минут и до 04.06.2019 до 13 часов 00 минут. Об объявлении перерывов лица, участвующие в деле, уведомлены под расписку в судебном заседании и в соответствии с пунктом 13 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.12.2013 № 99 «О процессуальных сроках» путём размещения на официальном сайте суда информации о времени и месте продолжения судебного заседания.

Истец в судебном заседании поддержал заявленные требования, в полном объеме. Исковые требования мотивированы ненадлежащим исполнением условий инвестиционного договора в части сроков выполнения работ и сдачи объекта строительства, что повлекло за собой начисление неустойки в порядке пункта 7.2. договора в сумме 95 271 445 рублей 52 копеек.

Ответчик по требованиям возразил в полном объеме, указал, что истцом в свою очередь не были соблюдены условия договора, так в соответствии с пунктом 3.1.1 договора инвестор обязуется осуществить финансирование в полном объеме, установленным договором, что в свою очередь истец не делал. 

В ходе рассмотрения дела ответчик заявил ходатайство о фальсификации доказательства – дополнительного соглашения от 05.04.2017 к инвестиционному договору № 01/2015 от 2 А51-26436/2018 06.08.2014 и проведении судебной экспертизы. 

В связи с заявленным ходатайство о фальсификации судом разъяснена представителям сторон уголовную ответственность, предусмотренная частью 1 статьи 128.1, частью 1 статьи 306, частью 1 статьи 303 Уголовного кодекса Российской Федерации

В судебном заседании 28.05.2019 истец исключил из числа доказательств дополнительное соглашение от 05.04.2017 к инвестиционному договору № 01/2015 от 06.08.2014. 

В связи с этим ходатайство о назначении экспертизы ответчик не поддержал. 

Таким образом, судом завершено рассмотрение ходатайства о фальсификации доказательств в порядке статьи 161 АПК РФ, 

Оценив доводы сторон и представленные доказательства в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд установил следующее. 

06.08.2014 между ООО ИК «Восточные ворота» (Застройщик) и МЖСК «Варяг» (Инвестор) заключён инвестиционный договор № 01/2015 на строительство объекта: «Группа многоквартирных домов в районе жилого дома 31 по ул. Приморского Комсомола в г. Большой Камень Приморского края. Многоквартирный дом №1. Блок-секция № 1,2» (далее – договор). Застройщик обязуется полностью завершить строительство и передать готовый Объект Инвестору в срок до «31» декабря 2015 года (пункт 2.4 договора). Инвестор обязуется: осуществить финансирование по настоящему договору в полном объеме, установленном настоящим договором (пункт 3.1.1); обеспечивать своевременное финансирование производимых работ в порядке, установленном условиями настоящего договора (пункт 3.1.2). 

Размер инвестиций по договору определен сторонами в сумме 150 000 000 (сто пятьдесят миллионов) рублей 00 копеек, включая вознаграждение Застройщика. Настоящий размер инвестиций носит договорной характер и может быть изменен только в порядке, предусмотренном настоящим договором (пункт 4.1). Сумма инвестиций должна быть внесена Инвестором в полном объеме до даты подписания акта приема-передачи результата инвестиционной деятельности (пункт 4.2). Инвестиции направляются Инвестором Застройщику по частям. Конкретный размер и срок перечисления очередной суммы инвестиций согласовываются Сторонами. Согласованный сторонами окончательный размер инвестиций должен быть внесен Инвестором до предъявления объекта инвестирования к вводу в эксплуатацию (пункт 4.3). 

В соответствии с пунктом 5.1 договора Застройщик обязан передать Инвестору результат инвестиционной деятельности в срок до «31» декабря 2015года. Срок окончания работ в соответствии с проектом и приложением к настоящему договору об уровне отделки квартир свободной планировки подтверждается актом, подписанным Застройщиком и Инвестором. Фактический срок осуществления проекта определяется датой подписания Сторонами акта приема-передачи результата инвестиционной деятельности.

Согласно пункта 7.2 договора при нарушении Застройщиком договорных обязательств он уплачивает Инвестору: за несвоевременное окончание строительства объекта на срок до 30 дней - пеню в размере 0,05% от стоимости работ по договору за каждый день просрочки. При задержке сдачи Объекта свыше 30 дней Застройщик уплачивает пеню в размере 0,1% процент стоимости работ по договору. 

Дополнительным соглашением от 02.10.2017 к инвестиционному договору стороны изменили пункт 4.1 договора, изложив его в следующей редакции: «слова 150 000 000 (сто пятьдесят миллионов) рублей» заменить на слова 133 808 210 (сто тридцать три миллиона восемьсот восемь тысяч двести десять рублей 03 копейки».

29.12.2017 сторонами подписан акт №1 о передаче результата инвестиционной деятельности в виде объекта: «Группа многоквартирных домов в районе жилого дома 31 по ул. Приморского Комсомола в г. Большой Камень Приморского края. Многоквартирный дом №1. Блок-секция № 1,2 по адресу 

<

...>».

28.05.2018 в связи с тем, что ответчиком нарушен срок сдачи объекта инвестиционной деятельности, истец направил в адрес ответчика претензию с требованием об оплате пени в размере 95 271 445 рублей 52 копеек. 

Ответчик в ответ на претензию, указал, что срок сдачи объекта инвестиций пропущен не по вине исключительно застройщика, так как инвестор также ненадлежащее исполнил свои обязательство по финансированию объекта инвестиций. 

27.06.2018 истцом направлено в адрес ответчика дополнение к претензии.

Оставление указанных претензий без ответа явилось основанием для обращения в суд с настоящим иском.

По правилам статей 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом. 

В силу пункта 2 статьи 307 ГК РФ обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в этом Кодексе. Инвестиционная деятельность, осуществляемая в форме капитальных вложений, регулируется Федеральным законом от 25.02.1999 № 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» (далее - Закон об инвестиционной деятельности). 

Субъектами инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме капитальных вложений, являются инвесторы, заказчики, подрядчики, пользователи объектов капитальных вложений и другие лица, в частности: инвесторы осуществляют капитальные вложения на территории Российской Федерации с использованием собственных и (или) привлеченных средств в соответствии с законодательством Российской Федерации; заказчики - уполномоченные на то инвесторами физические и юридические лица, которые осуществляют реализацию инвестиционных проектов. 

Гражданское законодательство не содержит понятия договора инвестирования и не устанавливает его предмет и существенные условия, поэтому для квалификации правоотношений между участниками инвестиционной деятельности необходимо применение правил статьи 431 ГК РФ. 

Согласно статье 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора, понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена данным Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством (пункт 1). 

В соответствии с пунктом 2 статьи 421 ГК РФ стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. 

Стороны также могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора (пункт 3 статьи 421 ГК РФ). 

В силу статьи 431 ГК РФ при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом. 

Согласно пункту 4 Постановление Пленума ВАС РФ от 11.07.2011 № 54 «О некоторых вопросах разрешения споров, возникающих из договоров по поводу недвижимости, которая будет создана или приобретена в будущем» при рассмотрении споров, вытекающих из договоров, связанных с инвестиционной деятельностью в сфере финансирования строительства или реконструкции объектов недвижимости, судам следует устанавливать правовую природу соответствующих договоров и разрешать спор по правилам глав 30 («Купля-продажа»), 37 («Подряд»), 55 («Простое товарищество») Кодекса и т.д. 

Оценив на основании статьи 431 ГК РФ и пункта 4 постановления №54 содержание условий договора№01/2015 от 06.08.2014, суд пришел к выводу о том, что отношения сторон фактически основаны на договоре купли-продажи будущей недвижимой вещи, правоотношения в рамках которых регулируются нормами главы 30 ГК РФ о купле-продаже.

В соответствии с пунктом 1 статьи 549 ГК РФ по договору купли-продажи недвижимого имущества (договору продажи недвижимости) продавец обязуется передать в собственность покупателя земельный участок, здание, сооружение, квартиру или другое недвижимое имущество (статья 130 ГК РФ). 

В соответствии с пунктом 1 статьи 486 ГК РФ покупатель обязан оплатить товар непосредственно до или после передачи ему продавцом товара, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другим законом, иными правовыми актами или договором купли-продажи и не вытекает из существа обязательства. 

Согласно пункту 1 статьи 487 ГК РФ в случаях, когда договором купли-продажи предусмотрена обязанность покупателя оплатить товар полностью или частично до передачи продавцом товара (предварительная оплата), покупатель должен произвести оплату в срок, предусмотренный договором, а если такой срок договором не предусмотрен, в срок, определенный в соответствии со статьей 314 настоящего Кодекса.

Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения (статья 330 ГК РФ). 

В соответствии с пунктом 7.2 договора при нарушении Застройщиком договорных обязательств он уплачивает Инвестору: за несвоевременное окончание строительства объекта на срок до 30 дней - пеню в размере 0,05% от стоимости работ по Договору за каждый день просрочки. При задержке сдачи Объекта свыше 30 дней Застройщик уплачивает пеню в размере 0,1% процент стоимости работ по Договору.

Как установлено пунктом 5.1 договора, срок передачи Инвестору результат инвестиционной деятельности до 31.12.2015. 

Фактический срок осуществления проекта определяется датой подписания Сторонами акта приема-передачи результата инвестиционной деятельности (абзац 3 пункта 5.1 договора).

Однако, как установлено судом, ответчиком в установленный срок договорные обязательства не исполнены, объект передан Инвестору согласно акту передачи №1 только 29.12.2017. 

Как пояснил ответчик в судебном заседании, а также изложил в письменном отзыве и дополнениях к нему, истцом также не исполнялись обязательства по финансированию по инвестиционному договору, что повлекло просрочку в сдаче работ. 

При проверке указанных доводов судом установлено следующее. 

Пунктом 4.2. договора предусмотрено, что сумма инвестиций должна быть внесена Инвестором в полном объёме до даты подписания акта приёма - передачи результата инвестиционной деятельности.

То есть в силу договора вся сумма инвестиций в размере в размере 133 808 210 рублей (установленном с учётом дополнительного соглашения от 02.10.2017) должна быть внесена инвестором в полном объёме до даты подписания акта приёма - передачи результата инвестиционной деятельности.

Пунктом 4.3 также предусмотрено, что инвестиции направляются Инвестором Застройщику по частям. Конкретный размер и срок перечисления очередной суммы инвестиций согласовываются Сторонами. Согласованный сторонами окончательный размер инвестиций должен быть внесен Инвестором до предъявления объекта инвестирования к вводу в эксплуатацию. 

Вместе с тем из материалов дела и пояснений сторон судом установлено, что сторонами договора график внесения инвестиционных взносов не согласовывался и не подписывался.

При этом, как пояснил истец и не опроверг ответчик, к истцу в период действия договора с требованием о перечислении денежных средств ответчик не обращался, работы не приостанавливал. Объект передан Инвестору 29.12.2017 согласно акту передачи №1. 

Объект введен в эксплуатацию 02.10.2015? согласно представленному в материалы дела разрешению. Довод ответчика, что истец не исполнил встречные обязательства по договору в полном объеме и не внес денежные средства в остаток платежа в размере 230 768 рублей 24 копеек, в связи с чем, он может быть освобожден от ответственности, судом отклоняются. 

В обоснование доводов, что вся сумма инвестиций была внесена в полном объеме на дату приёма - передачи результата инвестиционной деятельности истец сослался на соглашение о зачете встречных требований от 13.06.2017 на сумму 230 768 рублей 21 копеек.

Ответчик возражал, ссылаясь на то, что данное соглашение подписано по другому инвестиционному договору. Таким образом, по мнению ответчика, на дату подписания акта приёма - передачи результата инвестиционной деятельности и в настоящее время истцом так и не исполнено обязательство по оплате по договору в полном объеме. 

Истец, не соглашаясь, ссылался на допущенную в соглашении опечатку в номере и годе инвестиционного договора. 

Вместе с тем к указанным доводам сторон суд относится критически. 

При этом независимо от указанных замечаний ответчика, суд приходит к выводу, что размер спорного платежа на сумму 230 768 рублей 21 копеек в соотнесении с общей суммой инвестиций по рассматриваемому договору (133 808 210 рублей, с учетом дополнительного соглашения от 02.10.2017) являлся незначительным, в связи с чем не может быть расценено судом как обстоятельство не позволившее ответчику передать истцу результат инвестиционной деятельности по акту приема-передачи в установленный срок. 

Учитывая размер инвестиций, заявленных ответчиком как не внесенных, в том числе на дату подписания акта приема-передачи результата инвестиционной деятельности, при общем размере инвестирования по договору, представленные в материалы дела доказательств об оплатах в 2016-2017 г.г. суд не находит оснований для освобождения ответчика от ответственности.

Истец просит взыскать с ответчика неустойку в размере 95 271 445 рублей 52 копеек, в том числе за период с 01.01.2016 по 30.01.2016 (30 дней) на сумму 133 808 210 рублей из расчета 0,05%, за период 31.01.2016 по 28.12.2017 (697 дня) на сумму 133 808 210 рублей из расчета 0,1%.

Представленный истцом расчет проверен, признан арифметически верным.

Ответчик контррасчет не представил, о применении статьи 333 ГК РФ не заявил.

С учетом изложенного, требование истца о взыскании с ответчика неустойки является правомерным и подлежит удовлетворению в заявленном  размере.

По результатам рассмотрения спора судебные расходы по уплате госпошлины понесенные истцом, согласно статьи  110 АПК РФ подлежат взысканию с ответчика в пользу истца.

Руководствуясь статьями 110, 167-171, 176  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

р е ш и л:

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью Инвестиционная компания «Восточные ворота» в пользу молодёжного жилищно-строительного кооператива «ВАРЯГ» 95 271 445 (девяносто пять миллионов двести семьдесят одна тысячи четыреста сорок пять) рублей 52 копеек неустойки, 200 000 (двести тысяч) рублей судебных расходов по оплате государственной пошлины по иску. 

Исполнительный лист выдать после вступления решения суда в законную силу. 

Решение может быть обжаловано через Арбитражный суд Приморского края в течение месяца со дня его принятия в Пятый арбитражный апелляционный суд и в Арбитражный суд Дальневосточного округа  в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления решения в законную силу.

Судья      Зайцева Л.В.