ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной Сторожки, 12

адрес электронной почты: info@mail.9aac.ru

адрес веб-сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

№ 09АП-52824/2017-ГК

Дело № А40-243044/15-134-2018

г. Москва

13 ноября 2017 года

Резолютивная часть постановления объявлена 08 ноября 2017 года

Полный текст постановления изготовлен 13 ноября 2017 года

Девятый арбитражный апелляционный  суд в составе:

председательствующего судьи Гарипова В.С., 

судей: Башлаковой-Николаевой Е.Ю., Лялиной Т.А., 

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу 

НКО АО НРД 

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 05 июля 2017 года

об отказе в пересмотре по вновь открывшимся обстоятельствам

Решения Арбитражного суда г. Москвы от 05 декабря 2016 года,

принятое судьей Агафоновой Е.Ю., 

по заявлению НКО АО НРД 

по делу № А40-243044/15-134-2018, 

по иску ОАО «Новгородоблэнергосбыт» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) 

к ООО «Смарт Кэпитал» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), ООО «Депозитарные и корпоративные технологии» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) и Небанковской кредитной организации ЗАО «Национальный расчетный депозитарий» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>),

с участием третьих лиц: ПАО "ДАГЕСТАНСКАЯ ЭНЕРГОСБЫТОВАЯ КОМПАНИЯ" (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), АО "Регистраторское Общество "Статус", ликвидатора ООО «Смарт Кэпитал» ФИО2, 

об истребовании акций из чужого незаконного владения, обязании списать со счета депо акции

при участии в судебном заседании:

от истца – не явился, извещен;

от ответчиков: 

от НКО АО НРД – ФИО3 по доверенности от 05.12.16;

от ООО «Смарт Кэпитал», ООО «Депозитарные и корпоративные технологии» – не явились, извещены;

от третьих лиц – не явились, извещены

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Новгородоблэнергосбыт" (далее – истец) обратилось в арбитражный суд с иском к ООО «Смарт Кэпитал» (далее – ответчик 1), ООО «Депозитарные и корпоративные технологии» (далее – ответчик 3) и Небанковской кредитной организации ЗАО «Национальный расчетный депозитарий» (далее – ответчик 2) об истребовании из незаконного владения Общества с ограниченной ответственностью "Смарт Кэпитал" акции обыкновенные эмитента - Открытого акционерного общества "Дагестанская энергосбытовая компания, государственный регистрационный номер выпуска 1-01-55094-Е, в количестве 293 509 294 штуки, обязании Общества с ограниченной ответственностью "Смарт Кэпитал" зачислить их на счет депо Открытого акционерного общества "Новгородоблэнергосбыт" в закрытому акционерном обществе "ДКК" и обязании Общества с ограниченной ответственностью "Депозитарные и корпоративные технологии", Закрытое акционерное общество "НРД" списать со счета Общества с ограниченной ответственностью "Смарт Кэпитал" акции обыкновенные эмитента - Открытого акционерного общества "Дагестанская энергосбытовая компания", государственный регистрационный номер выпуска 1-01-55094-Е в количестве 293 509 294 штуки, принадлежащих Открытому акционерному обществу "Новгородоблэнергосбыт", и зачислить их на счет депо истца, открытого в Закрытом акционерном обществе "ДКК".

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 05 декабря 2016 года суд решил: 

Обязать Общество с ограниченной ответственностью «Смарт Кэпитал» списать акции обыкновенные эмитента - Открытого акционерного общества "Дагестанская энергосбытовая компания", регистрационный номер выпуска 1-01-55094-Е в количестве 1 150 652 094 (один миллиард сто пятьдесят миллионов шестьсот пятьдесят две тысячи девяносто четыре) штуки, на лицевой счет Открытого акционерного общества "Новгородоблэнергосбыт" в реестре акционеров Открытого акционерного общества "Дагестанская энергосбытовая компания",

Обязать Небанковскую кредитную организацию закрытое акционерное общество "Национальный расчетный депозитарий" списать со счета депо номинального держателя - Общества с ограниченной ответственностью "Смарт Кэпитал" акции Открытого акционерного общества "Дагестанская энергосбытовая компания" в количестве 1 150 652 094 (один миллиард сто пятьдесят миллионов шестьсот пятьдесят две тысячи девяносто четыре) штуки на лицевой счет Открытого акционерного общества "Новгородоблэнергосбыт" в реестре акционеров Открытого акционерного общества "Дагестанская энергосбытовая компания",

В удовлетворении требования об истребовании акций из чужого незаконного владения Открытому акционерному обществу "Новгородоблэнергосбыт" отказать,

В удовлетворении иска к Обществу с ограниченной ответственностью "Депозитарные и корпоративные технологии" отказать,

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью "Смарт Кэпитал" в доход Федерального бюджета РФ 6 000 (шесть тысяч) руб. расходов по госпошлине,

Взыскать с Открытого акционерного общества "Новгородоблэнергосбыт" в доход Федерального бюджета РФ 6 000 (шесть тысяч) руб. расходов по госпошлине.

В Арбитражный суд города Москвы от Небанковской кредитной организации акционерное общество "Национальный расчетный депозитарий" поступило заявление о пересмотре по вновь открывшимся обстоятельствам Решения Арбитражного суда г. Москвы от 05 декабря 2016 года по делу № А40-243044/15-134-2018.

Арбитражный суд города Москвы определением от 05 июля 2017 года в удовлетворении заявления НКО АО НРД о пересмотре судебного акта, вступившего в законную силу, по вновь открывшимся обстоятельствам по делу №А40-243044/15-134-2018 отказал.

Не согласившись с принятым определением, НКО АО НРД подала апелляционную жалобу, в которой просит отменить определение Арбитражного суда города Москвы от 05.07.2017 по делу № А40-243044/15-134-2018 об отказе в удовлетворении заявления НКО АО НРД о пересмотре дела по вновь открывшимся обстоятельствам и разрешить вопрос по существу.

В обоснование своей позиции НКО АО НРД указывает, что

- НКО АО НРД никогда не открывала счет депо истцу для учета прав на ценные бумаги,

- Истец являлся депонентом ООО «Смарт Кэпитал», и Истцу на основании заключенного между истцом и ООО «Смарт Кэпитал» депозитарного договора был открыт счет депо владельца в депозитарии ООО «Смарт Кэпитал», а не в НКО АО НРД.

Сведениями о клиентах ООО «Смарт Кэпитал», а также о принадлежности конкретным владельцам ценных бумаг, которые учитываются на открытых в НКО АО НРД счетах депо номинального держателя ООО «Смарт Кэпитал», НКО АО НРД не располагает.

У НКО АО НРД имелась только информация об Истце, которая была предоставлена в 2013 году ООО «Смарт Кэпитал» при составлении списков владельцев ценных бумаг эмитента ОАО «Дагестанская энергосбытовая компания».

Указанные существенные для дела обстоятельства, подтверждающие право собственности истца на гораздо меньшее количество ценных бумаг (181 722 605 шт. спорных акций), не были известны ни суду, ни НКО АО НРД и поэтому являются вновь открывшимися обстоятельствами.

В соответствии со ст. 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие истца, ответчиков 1, 3 и третьих лиц, надлежащим образом извещенных в порядке статей 121-123 АПК РФ о времени и месте судебного заседания.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель НКО АО НРД поддержал доводы и требования апелляционной жалобы.

Законность и обоснованность принятого определения проверены по доводам жалобы в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ. 

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителя НКО АО НРД, считает, что оснований для отмены определения Арбитражного суда города Москвы не имеется. 

В обоснование заявления о пересмотре судебного акта по вновь открывшимся обстоятельствам заявитель ссылается на то, что требования о переводе на счет истца акций в количестве 1 150 652 094 шт. были предъявлены необоснованно. 

11.04.2017 НКО АО НРД (прежнее наименование - Небанковская кредитная организации ЗАО «Национальный расчетный депозитарий») было получено заявление ликвидатора ООО «Смарт Кэпитал» ФИО2 от 10.02.2017, подтверждающее, что на счете депо истца - ОАО «Новгородоблэнергосбыт» в депозитарии ООО «Смарт Кэпитал» учитываются акции обыкновенные эмитента Открытого акционерного общества «Дагестанская энергосбытовая компания», регистрационный номер выпуска 01-55094-Е, только в количестве 181 722 605 шт. 

Руководствуясь ст.ст. 311, 312 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд первой инстанции оставил заявление без удовлетворения, исходя из следующего.

 Сведения об истце как о владельце 1 150 652 094 шт. акций эмитента Открытого акционерного общества «Дагестанская энергосбытовая компания» были предоставлены суду НКО АО НРД в отзыве на исковое заявление исх. № КМ-04/806 от 05.02.2016. 

Перечень указанных в ст. 311 АПК РФ оснований является исчерпывающим. 

Согласно разъяснениям, изложенным в Постановлении Пленума ВАС РФ от 30 июня 2011г. № 52 «О применении положений Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при пересмотре судебных актов по новым или вновь открывшимся обстоятельствам» (далее – Постановление ВАС РФ) судебный акт не может быть пересмотрен по вновь открывшимся обстоятельствам в случаях, если обстоятельства, предусмотренные статьей 311 АПК РФ, отсутствуют, были известны или могли быть известны заявителю при рассмотрении данного дела. Судебный акт арбитражного суда не может быть пересмотрен по вновь открывшимся обстоятельствам, если существенные для дела обстоятельства возникли после принятия этого акта, поскольку по смыслу пункта 1 статьи 311 АПК РФ основанием для такого пересмотра является открытие обстоятельств, которые, хотя объективно и существовали, но не могли быть учтены, поскольку не были и не могли быть известны заявителю. 

Кроме того, обстоятельства, которые согласно пункту 1 статьи 311 Кодекса являются основаниями для пересмотра судебного акта, должны быть существенными, то есть способными повлиять на выводы арбитражного суда при принятии судебного акта. Существенным для дела обстоятельством может быть признано вновь обнаруженное обстоятельство, которое не было и не могло быть известно заявителю, неоспоримо свидетельствующее о том, что если бы оно было известно, то это привело бы к принятию другого решения. 

В качестве вновь открывшегося обстоятельства заявитель указывает то обстоятельство, что НКО АО НРД не могла знать о том, что согласно данным депозитарного учета депозитария ООО «Смарт Кэпитал» депоненту ОАО «Новгородоблэнергосбыт» принадлежит только 181 722 605 шт. акций Открытого акционерного общества «Дагестанская энергосбытовая компания», а не 1 150 652 094 шт., как было указано в исковом заявлении. 

Представленное НКО АО НРД заявление ликвидатора ООО «Смарт Кэпитал» ФИО2 от 10.02.2017 не является обстоятельством, которое могло быть расценено в качестве вновь открывшегося в соответствии с частью 2 статьи 311 АПК РФ, поскольку является новым доказательством по обстоятельствам, которые судом исследовались при рассмотрении настоящего дела. 

Суд пришел к выводу, что основания для удовлетворения заявления НКО АО НРД по делу № А40-243044/15-134-2018 о пересмотре решения Арбитражного суда г. Москвы от 05 декабря 2016 г. по вновь открывшимся обстоятельствам отсутствуют.

Апелляционный суд не находит оснований для отмены определения как незаконного по доводам апелляционной жалобы.

Судом первой инстанции правильно указано, что представленное НКО АО НРД заявление ликвидатора ООО «Смарт Кэпитал» ФИО2 от 10.02.2017 не является обстоятельством, которое может быть расценено в качестве вновь открывшегося по смыслу части 2 статьи 311 АПК РФ, поскольку является новым доказательством по обстоятельствам, которые судом исследовались при рассмотрении настоящего дела. 

Новое доказательство с иной информацией, которое могло и должно было быть представлено в качестве доказательства при рассмотрении дела по существу, не может служить основанием для пересмотра дела в порядке главы 37 АПК РФ и для отмены решения по вновь открывшимся обстоятельствам, поскольку данный институт не предусмотрен для целей исправления процессуальных ошибок.

Нарушений судом первой инстанции норм процессуального права не установлено.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-268, 271, пунктом 1 части 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 05 июля 2017 года по делу № А40-243044/15 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судьяВ.С. Гарипов  

Судьи: Е.Ю. Башлакова-Николаева

   Т.А. Лялина