АРБИТРАЖНЫЙ СУД ПРИМОРСКОГО КРАЯ

690091, г. Владивосток, ул. Светланская, 54

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А51-5844/2017

г. Владивосток

31 июля 2017 года

Резолютивная часть решения объявлена 25 июля 2017 года. 

Полный текст решения изготовлен 31 июля 2017 года.

Арбитражный суд Приморского края  в составе судьи Карандашовой Е.В.,  при ведении протокола судебного заседания секретарем Вечерской В.С., 

рассмотрев в судебном заседании дело по исковому заявлению краевого государственного унитарного предприятия «Примтеплоэнерго»   

ИНН 2536112729 , ОГРН 1022501284970, дата гос. регистрации 02.11.2002

к  обществу с ограниченной ответственностью «Энергокомплекс»  

ИНН 2536297036, ОГРН 1162536079507, дата гос. регистрации 10.08.2016

об урегулировании разногласий, 

при участии в заседании представителей краевого государственного унитарного предприятия «Примтеплоэнерго» Подобы Е.В. по доверенности №161/17 от 16.01.2017, Карасевой А.С. по доверенности №120/17 от 30.12.2016, а также представителей общества с ограниченной ответственностью «Энергокомплекс» Хафизовой Е.И. по доверенности от 10.03.2017, Королева А.Н. по доверенности от 10.03.2017, Паламарчука А.С. по доверенности от 25.04.2017, а также Седляра А.Н. по доверенности от 15.05.2017,

установил:

КГУП «Примтеплоэнерго» обратилось в суд с исковым заявлением об урегулировании разногласий, возникших между КГУП «Примтеплоэнерго» и ООО «Энергокомплекс» при заключении договора теплоснабжения № 8/0021/16-ТЭ поставки тепловой энергии и теплоносителя от 27.10.2016, в котором просит урегулировать разногласия следующим образом: 

1. Принять в редакции истца, изложенной в Договоре или протоколе согласования № 1 к Договору, следующие несогласованные пункты Договора:

п. 1.2. (Договор); п. 2.12. (Договор); п. 3.1.6. (Договор); п. 3.2.2. (Договор); п.3.2.3. (Договор); п. 4.1. (протокол согласования разногласий);  п. 4.2. (протокол согласования разногласий); п. 4.7. (Договор); п. 4.8. (Договор);       п. 5.3. (Договор); п. 5.4. (Договор); п. 5.11. (протокол согласования разногласий); п. 5.13. (Договор); п. 5.14. (протокол согласования разногласий); п. 6.3. (протокол согласования разногласий); Приложение     № 5 (протокол согласования разногласий). 

2. Исключить из Договора (Протокола разногласий № 1): п. 3.1.8.,          п. 3.1.9.,  п. 5.4.1., п. 5.4.2., п. 5.11.1., п. 5.11.2., п. 5.11.3.,  п. 5.15.,  п. 6.4., п. 6.5.

Истец, в ходе рассмотрения дела, уточнил, что предметом спора является пункт 2.1.2., а не пункт 2.12., а также, в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее АПК РФ), определив окончательно исковые требования, с учетом урегулированных и не урегулированных разногласий, просит урегулировать разногласия, возникшие между КГУП «Примтеплоэнерго», ООО «Энергокомплекс» при заключении договора теплоснабжения №8/0021/16-ТЭ поставки тепловой энергии и теплоносителя от 27.10.2016, и принять в редакции истца по договору теплоснабжения № 8/0021/16-ТЭ поставки тепловой энергии и теплоносителя от 27.10.2016 ряд условий договора, изложив их  в следующей редакции:

Пункт 1.2. «Граница ответственности за состояние и обслуживание тепловых сетей устанавливается двухсторонними актами № 1, № 2 разграничения эксплуатационной ответственности Сторон (Приложение № 2. № 2а)».

Пункт 3.1.6. «Соблюдать норму утечки сетевой воды из наружных тепловых сетей не более 0,25% в час от объема сетевой воды, находящейся в тепловой сети. (СП 124.13330.2012 п. 6.16.). В случае превышения нормы утечки сетевой воды оплачивать теплоснабжающей организации сверхнормативный объем подпиточной воды».

Пункт 4.1. «Для выработки тепловой энергии и теплоносителя теплоисточником Теплоснабжающей организации на нужды Потребителя в период отопительного сезона 2016-2017 гг.. Потребитель обязуется обеспечить отгрузку Теплоснабжающей организации мазута марок топочный 100, топочный 40, ТКМ-16 (именуемое далее -давальческое сырье, мазут, топливо), ориентировочно в объеме, при установленном ему тсплопотреблснии Согласно списку № 1 - 5479.12 т.н.т. (7561.19 т.у.т.).

Объем давальческого сырья определяется сторонами исходя из удельной нормы расхода мазута на отпуск тепловой энергии 0,1843 т.у.т./Гкал. Удельная норма расхода топлива на отпуск тепловой энергии для КГУ11 «Примтеплоэнерго. с учетом нормативных потерь тепловой энергии в трубопроводах Теплоснабжающей организации до границ эксплуатационной ответственности Потребителя рассчитывается исходя из удельной нормы расхода топлива на отпуск тепловой энергии с коллекторов котельной в действующем периоде, установленной Департаментом по тарифам Приморского края для котельной Теплоснабжающей организации. Удельная норма расхода топлива на отпуск тепловой энергии и объем давальческого топлива по настоящему договору корректируется в процессе действия договора в соответствии с установлением Департаментом по тарифам ПК удельной нормы расхода топлива для Теплоснабжающей организации ООО «Энергокомплекс» и оформляются дополнительным соглашением к данному договору».

Пункт 4.2. «Ориентировочный график передачи давальческого сырья приведен в Приложении № 5 к настоящему договору».

Пункт 4.7. «Ежемесячно в срок не позднее 5 числа месяца, следующего за календарным месяцем, в котором отпускалась тепловая энергия и теплоноситель. Теплоснабжающая организация оформляет отчет по использованию топлива (Приложение № 6) в расчетном периоде и направляет его Потребителю.

В случае возникновения разногласий между Сторонами по расходу и остаткам давальческого топлива па конец расчетного периода. Потребитель направляет Теплоснабжающей организации счет-фактуру на продажу мазута в объеме разногласий, указанных в отчете по форме Приложения № 6. В указанном случае Потребитель по своему усмотрению вправе потребовать от Теплоснабжающей организации возмещения стоимости давальческого сырья или зачесть в одностороннем порядке стоимость давальческого топлива в счет оплаты за поставленную тепловую энергию.

По окончании срока действия договора Потребитель имеет право изъять остатки давальческого топлива на основании письменного заявления, направленного в адрес Теплоснабжающей организации. Возврат топлива оформляется накладной по форме № М-15».

Пункт 4.8. «Затраты по подаче и уборке вагонов, пользование подвижным составом в пределах норматива, доставка автомобильным транспортом относятся на Потребителя. Штрафные санкции за сверхнормативное время пользования подвижным составом но вине Теплоснабжающей организации относятся на Теплоснабжающую организацию».

Пункт 5.4. «Количество тепловой энергии, отпущенной по паровой трассе на ЦТП МУЗ «Городская больница», определяется расчетным путем как сумма:

- показания узлов учета, установленных на объектах МУЗ «Городская больница»;

- показания узла учета ООО «Океан»:

- теплопотребление объектов, не оборудованных УУТЭ;

- нормативные тепловые потери в водяных тепловых сетях Горбольницы. Приложение № м1а/2:

- нормативные тепловые потери в паро- и конденсаторопроводе от границы эксплуатационной ответственности до места установки прибора учета тепла (протяженность 280.5 м. паропровод Ду 150 мм. конденсатопровод Ду 80 мм). Приложение № 1а/2;

- нормативные тепловые потери в водяных и паровых тепловых сетях принимаются с корректировкой на фактическую температуру наружного воздуха, которая определяется по справке уполномоченного территориального органа, осуществляющего функции в области гидрометеорологии - ООО «Метеосервис».

Теплопотребление объектов МУЗ «Городская больница», не оборудованных УУТЭ (либо при выходе из строя установленных узлов учета) принимается в объеме полезного отпуска Абонента, подтвержденного справкой службы сбыта Потребителя».

Пункт 5.11. «Количество исходной воды, затраченной на подпитку сетей Потребителя определяется согласно Правилам коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, а именно как разница расходов по подающему и обратному трубопроводу за отчетный период. Данное количество сетевой воды предъявляется к оплате Потребителю за минусом объема нормативной подпитки тепловых сетей и систем теплопотребления, который определяется в размере утвержденных нормативов утечки сетевой воды, включенных в тариф для Теплоснабжающей организации Департаментом по тарифам Приморского края в калькуляции к тарифу тепловой энергии, но не менее 0,25 % в час от объема сетевой воды, находящейся в тепловой сети, согласно п. 3.1.6. настоящего Договора.

Количество тепловой энергии, невозвращенной Потребителем вместе с потерянным сверх норматива теплоносителем определяется по следующей формуле:

Qут=(АМуутэ-Мнорм)*с*(t1-tхв)*10-3, Гкал

∆Муутэ - количество невозвращенного теплоносителя по показаниям УУТЭ. определенное как разница расходов по подающему и обратному трубопроводу за отчетный период.

Мнорм - нормативная утечка теплоносителя в тепловых сетях и системах теплопотребления принимает в размере утвержденных нормативов утечки сетевой воды, включенных в тариф для Теплоснабжающей организации Департаментом по тарифам Приморского края в калькуляции к тарифу тепловой энергии, но не менее 0,25 % в час от объема сетевой воды, находящейся в тепловой сети, согласно п. 3.1.6. настоящего Договора.

t2 - средняя температура обратной сетевой воды за отчетный период по показаниям УУТЭ, 0С

tхв - температура холодной воды, 0С

с - теплоемкость, принимается равной 1 ккал/кг0С.

Пункт 5.13. Теплоснабжающая организация направляет Потребителю Акт отпуска тепловой энергии, оформленный на основании переданных показаний приборов узла учета тепловой энергии, теплоносителя до окончания 3-го дня месяца, следующего за расчетным. Акты направляются факсимильной связью с последующей досылкой почтой. Потребитель обязан согласовать Акт до 4-го числа месяца, следующего за расчетным. Согласованный акт Потребитель направляет Теплоснабжающей организации факсимильной связью с последующей досылкой почтой, теплоснабжающая организация до окончания 5-го дня месяца, следующего за расчетным, оформляет и выставляет Потребителю счет-фактуру в соответствии с п. 3 ст. 168, п. 5, п. 6 ст. 169 Налогового кодекса РФ.

Приложение № 5 Ориентировочный график отгрузок топлива Теплоснабжающей организации ООО «Энергокомплекс» на отопительный период 2016-2017 гг.

Не включать в договор теплоснабжения № 8/0021 /16-ТЭ поставки тепловой энергии и теплоносителя от 27.10.2016 пункты протокола разногласий № 1 договору теплоснабжения № 8/0021/16-ТЭ поставки тепловой энергии и теплоносителя от 27.10.2016:

Пункт 3.1.8.

Пункт 5.4.1.

Пункт 5.4.2.

Пункт 5.11.1.

Пункт 5.11.2.

Пункт 5.11.3.

Пункт 6.3.

В материалы дела от ответчика поступило письмо от 31.05.2017 №36, в котором сторона заявила признание исковых требований КГУП «Примтеплоэнерго» к ООО «Энергокмплекс» об урегулировании разногласий в части требований о принятии пункта 1.2. договора теплоснабжения № 8/0021/16-ТЭ в редакции КГУП «Примтеплоэнерго». Данное письмо подписано представителем Королевым А.Н., полномочия которого на полное или частичное признание иска подтверждены доверенностью от 10.03.2017.

Частью 3 статьи 49 АПК РФ установлено, что ответчик вправе при рассмотрении спора в арбитражном суде любой инстанции признать иск полностью или в части.

В соответствии с пунктом 3 части 4 статьи 170 АПК РФ, в случае признания иска ответчиком в мотивировочной части решения может быть указано только на признание иска ответчиком и принятие его судом.

Суд, принимая во внимание отсутствие процессуальных препятствий, предусмотренных частью 5 статьи 49 АПК РФ, для признания иска, и учитывая, что заявление представителя ответчика не нарушает права и законные интересы сторон и других лиц, а также нормы действующего законодательства, принимает признание ответчиком исковых требований в части требований о принятии пункта 1.2. договора теплоснабжения № 8/0021/16-ТЭ в редакции КГУП «Примтеплоэнерго».

В остальной части иска, ответчик считает не урегулированными пункты спорного договора и просит принять их в редакции                      ООО «Энергокомплекс».

При рассмотрении материалов дела, суд установил следующее.

КГУП «Примтеплоэнерго» направило в адрес ООО «Энергокомплекс» с письмом от 11.10.2016 № 4490/0021 договор теплоснабжения № 8/0021/16-ТЭ поставки тепловой энергии и теплоносителя от 27.10.2016.

ООО «Энергокомплекс» подписало указанный договор с протоколом разногласий.

КГУП «Примтеплоэнерго», рассмотрев протокол разногласий, направило в адрес ООО «Энергокомплекс» письмом от 28.11.2016 №5321/0021 протокол согласования разногласий.

Не достигнув согласованности при урегулировании спорных условий, при заключении договора теплоснабжения № 8/0021/16-ТЭ поставки тепловой энергии и теплоносителя от 27.10.2016, КГУП «Примтеплоэнерго» обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением в рамках преддоговорного  спора.

Исследовав материалы дела, заслушав позиции лиц, участвующих в деле, суд находит рассматриваемый иск подлежащим удовлетворению частично по нижеследующему обоснованию.

Как установлено пунктом 1 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.

В силу статьи 422 ГК РФ, договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

Договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.), на основании пункта 1 статьи 426 ГК РФ, признается публичным договором. Коммерческая организация не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения публичного договора, кроме случаев, предусмотренных законом и иными правовыми актами.

В силу положений статьи 426 ГК РФ, спорный договор относится к числу публичных договоров, существенные условия которого определены законом (Федеральным законом от 27.07.2010 № 190-ФЗ «О теплоснабжении»).

Согласно пункту 4 статьи 426 ГК РФ, в случаях, предусмотренных законом, Правительство Российской Федерации, а также уполномоченные Правительством Российской Федерации федеральные органы исполнительной власти могут издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров (типовые договоры, положения и т.п.).

Условия публичного договора, не соответствующие требованиям, установленным пунктами 2 и 4 настоящей статьи, ничтожны (пункт 5 статьи 426 ГК РФ).

Согласно статье 446 ГК РФ, в случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 ГК РФ условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

Учитывая признание ответчиком исковых требований в части требований о принятии пункта 1.2. договора теплоснабжения № 8/0021/16-ТЭ в редакции КГУП «Примтеплоэнерго», суд находит правомерными условия, предложенные истцом, в редакции: Граница ответственности  за состояние и обслуживание тепловых сетей устанавливается  двухсторонними  актами №1, №2 разграничения эксплуатационной  ответственности Сторон (Приложение №2, №2а).

В части урегулирования разногласий по пунктам 2.1.2., 3.2.2., 3.2.3., 5.3., 5.14., 3.1.9., 5.15., 6.4., 6.5. договора теплоснабжения №8/0021/16-ТЭ Поставки тепловой энергии и теплоносителя от 27.09.2016, производство по делу прекращено, на основании пункта 4 части 1 статьи 150 АПК РФ, в связи с отказом истца  от данных требований, и принятием отказа судом.

Относительно условий, изложенных в пунктах 3.1.6., 4.1., 4.2., 4.7., 4.8., 5.4., 5.11., 5.13., приложении №5, суд исходит из того, что они являются договорными, не предусмотренными нормами действующего законодательства, ответчик в данной части  условия не принял. Суд не имеет права обязывать одну из сторон принимать редакцию, предложенную другой стороной и не предусмотренную нормами действующего законодательства, а поэтому указанные спорные условия судом не принимаются. 

Пункт 3.1.6. истец просит изложить в следующей редакции: «Соблюдать норму утечки сетевой воды из наружных тепловых сетей не более 0,25% в час от объема сетевой воды, находящейся в тепловой сети. (СП 124.13330.2012 п. 6.16.). В случае превышения нормы утечки сетевой воды оплачивать теплоснабжающей организации сверхнормативный объем подпиточной воды».

В обоснование данной редакции, истец ссылается на пункт 92 Методики осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденной Приказом Минстроя России от 17.03.2014 №99/пр. 

Из буквального прочтения положений данного пункта,  суд не установил дословного соответствия изложенной истцом редакции пункта 3.1.6. указанным законоположениям.

Пункт 3.1.6., согласно редакции ответчика: «Соблюдать норму утечки сетевой воды из наружных тепловых сетей не более 0,25% в час от объема сетевой воды, находящейся в тепловой сети. (СП 124.13330.2012 п.6.16). В случае превышения нормы утечки сетевой воды оплачивать Теплоснабжающей организации сверхнормативный объем подпиточной воды и количество тепловой энергии, израсходованной на его нагрев в соответствии с температурным графиком 95/70° С (Приложение № 4).

Определение количества исходной воды, затраченной на подпитку сетей Потребителя и объема сверхнормативной подпиточной воды, предусмотрено пунктом 5.11. (511.1,; 5.11.2.; 5.11.3.) настоящего договора.».

Ответчик, в обоснование своей редакции, ссылается на пункт 1 статьи 544 ГК РФ, пункты 1.1., 60 Методических указаниям по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую энергию) на розничном (потребительском) рынке, утвержденным приказом Федеральной службы по тарифам от 06.08.2004 № 20-э/2, пункт 6.2.29 Правил технической эксплуатации тепловых энергоустановок, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 24.03.2003 № 115, пункты 37 и 42 Приказа Государственного комитета Российской Федерации по строительству и жилищно-коммунальному комплексу от 21.04.2000 № 92 «Об утверждении организационно-методических рекомендаций по пользованию системами коммунального теплоснабжения в городах и населенных пунктах Российской Федерации».

При буквальном прочтении перечисленных норм, суд также не установил дословного соответствия редакции пункта 3.1.6. ответчика указанным законоположениям.

Таким образом, данный пункт подлежит исключению.

Редакцию пункта 4.1. «Для выработки тепловой энергии и теплоносителя теплоисточником Теплоснабжающей организации на нужды Потребителя в период отопительного сезона 2016-2017 гг.. Потребитель обязуется обеспечить отгрузку Теплоснабжающей организации мазута марок топочный 100, топочный 40, ТКМ-16 (именуемое далее -давальческое сырье, мазут, топливо), ориентировочно в объеме, при установленном ему тсплопотреблснии Согласно списку № 1 - 5479.12 т.н.т. (7561.19 т.у.т.).

Объем давальческого сырья определяется сторонами исходя из удельной нормы расхода мазута на отпуск тепловой энергии 0,1843 т.у.т./Гкал. Удельная норма расхода топлива на отпуск тепловой энергии для КГУ11 «Примтеплоэнерго. с учетом нормативных потерь тепловой энергии в трубопроводах Теплоснабжающей организации до границ эксплуатационной ответственности Потребителя рассчитывается исходя из удельной нормы расхода топлива на отпуск тепловой энергии с коллекторов котельной в действующем периоде, установленной Департаментом по тарифам Приморского края для котельной Теплоснабжающей организации. Удельная норма расхода топлива на отпуск тепловой энергии и объем давальческого топлива по настоящему договору корректируется в процессе действия договора в соответствии с установлением Департаментом по тарифам ПК удельной нормы расхода топлива для Теплоснабжающей организации ООО «Энергокомплекс» и оформляются дополнительным соглашением к данному договору», истец обосновал ссылками на Порядок определения нормативов удельного расхода топлива, утвержденный Приказом Минэнерго от 30.12.2008 №323, без указания конкретных норм, которым бы дословно соответствовала изложенная редакция.

Пункт 4.1., в редакции ответчика: «Для выработки тепловой энергии и теплоносителя теплоисточником Теплоснабжающей организации на нужды Потребителя в период отопительного сезона 2016-2017 гг., Потребитель обязуется обеспечить отгрузку Теплоснабжающей организации мазута марок - топочный 100, топочный 40, ТКМ-16 (именуемое далее -давальческое сырье, мазут, топливо), ориентировочно в количестве, при установленном ему теплопотреблении согласно Списку №1: 41027*0,1919:1,38 = 5705,13 т.н.т. (7873,08 т.у.т.).

Количество давальческого топлива определяется Сторонами исходя из удельной нормы расхода мазута на полезный отпуск тепловой энергии Потребителям, с учетом нормативных собственных нужд котельной и нормативных потерь тепловой энергии в тепловых сетях Теплоснабжающей организации - 0,1919 т.у.т./Гкал (0,139 т.н.т./Гкал), утвержденной Департаментом по тарифам Приморского края для потребителей Теплоснабжающей организации.

Удельная норма расхода топлива на полезный отпуск тепловой энергии и количество давальческого топлива по настоящему договору корректируются в процессе действия договора, в соответствии с установлением Департаментом по тарифам ПК удельной нормы расхода топлива на полезный отпуск тепловой энергии для потребителей Теплоснабжающей организации ООО «Энергокомплекс» и оформляется дополнительным соглашением к данному договору.».

Данная редакция ответчика также нормативно не обоснована соответствующими нормами права, а поэтому пункт 4.1. спорного договора подлежит исключению.

Пункт 4.2. в редакции истца: «Ориентировочный график передачи давальческого сырья приведен в Приложении № 5 к настоящему договору»; нормативно не обоснован, истцом не приведены соответствующие нормы права, из буквального прочтения которых следовала бы спорная редакция.

Редакции пункта 4.2. ответчика: «График передачи давальческого сырья приведен в Приложении №5 к настоящему договору.

В случае нарушения Потребителем сроков Графика передачи давальческого сырья (недопоставки Потребителем топлива), либо передачи некачественного топлива, не годного к использованию, Теплоснабжающая организация вправе приобрести соответствующее топливо для этих нужд у третьих лиц или использовать собственное топливо, а Потребитель обязан компенсировать стоимость такого топлива по рыночной цене.», также нормативно не подтверждена, соответствующие правовые нормы, из буквального прочтения которых следовала бы спорная редакция, не приведены.

Пункт 4.2. спорного договора подлежит исключению.

Редакция пункта 4.7. истца изложена в следующей редакции: «Ежемесячно в срок не позднее 5 числа месяца, следующего за календарным месяцем, в котором отпускалась тепловая энергия и теплоноситель, Теплоснабжающая организация оформляет отчет по использованию топлива (Приложение №6) в расчетном периоде и направляет его Потребителю.

В случае возникновения разногласий между Сторонами по расходу и остаткам давальческого топлива на конец расчетного периода. Потребитель направляет Теплоснабжающей организации счет-фактуру на продажу мазута в объеме разногласий, указанных в отчете по форме Приложения № 6. В указанном случае Потребитель по своему усмотрению вправе потребовать от Теплоснабжающей организации возмещения стоимости давальческого сырья или зачесть в одностороннем порядке стоимость давальческого топлива в счет оплаты за поставленную тепловую энергию.

По окончании срока действия договора Потребитель имеет право изъять остатки давальчсского топлива на основании письменного заявления, направленного в адрес Теплоснабжающей организации. Возврат топлива оформляется накладной по форме № М-15», согласуется с положениями статей 410, 1102 ГК РФ.

Суд, при буквальном прочтении данных норм права, не установил дословного соответствия редакции ответчика пункта 4.7. указанным положениям закона.

Ответчик пункт 4.7. изложил в редакции: «Ежемесячно, в срок не позднее 5 числа месяца, следующего за календарным месяцем, в котором отпускалась тепловая энергия и теплоноситель, Теплоснабжающая организация оформляет отчет по использованию топлива (Приложение № 6) в расчетном периоде и направляет его Потребителю.

По окончании срока действия договора остатки давальческого сырья подлежат возврату по накладной по форме № М-15 на основании письменного заявления Потребителя.

В случае просрочки Потребителем исполнения своих обязательств оплаты по настоящему договору, Теплоснабжающая организация вправе удерживать остатки давальческого сырья до момента фактической оплаты долга. При этом, Теплоснабжающая организация вправе начислить услуги хранения.

За время фактически сложившихся отношений (с октября 2016 года) Потребитель произвольно, без какого либо уведомления подает вагоны на фронт выгрузки которые могут находится, в месте слива цистерн от одного дня до 1,5-2 недель.».

Ответчик обосновал данную редакция Приказом МПС РФ от 18 июня 2003 г. № 25 «Об утверждении Правила перевозок железнодорожным транспортом грузов наливом в вагонах-цистернах и вагонах бункерного типа для перевозки нефтебитума». Судом установлено, что данная редакция не соответствует  указанным предписаниями закона или иным нормативным актам, то есть нормативно не обоснована, ответчиком не приведена конкретная норма права, из буквального прочтения которой следовала бы спорная редакция.

Учитывая изложенное, пункт 4.7. спорного договора подлежит исключению.

Редакция пункта 4.8.: «Затраты по подаче и уборке вагонов, пользование подвижным составом в пределах норматива, доставка автомобильным транспортом относятся на Потребителя. Штрафные санкции за сверхнормативное время пользования подвижным составом но вине Теплоснабжающей организации относятся на Теплоснабжающую организацию», нормативно не обоснованна, истцом не приведены соответствующие нормы права, из буквального прочтения которых следовали бы спорные редакции.». При этом, истец данный пункт обосновывает ссылкой на вступивший в законную силу судебный акт  от 04.07.2016 по делу № А51-932/2016. 

Суд считает данную ссылку не относимой, в смысле статьи 67 АПК РФ, поскольку указанный судебный акт вынесен по результатам спора, не имеющего преюдициального значения для настоящего дела; нормативного обоснования истец не представил, не привел правовых норм, которым бы дословно соответствовала данная редакция.

В редакции теплоснабжающей организации пункт 4.8.: «Затраты по подаче-уборке вагонов, пользование подвижным составом в пределах норматива, доставка автомобильным транспортом относятся на Потребителя. Штрафные санкции за сверхнормативное время пользования подвижным составом по вине Теплоснабжающей организации относятся на Теплоснабжающую организацию.

Фактическое время пользования подвижным составом Теплоснабжающей организацией (с момента подачи вагонов на фронт выгрузки до момента уведомления владельца пути не общего пользования о готовности порожних вагонов к уборке) отражаются в уведомлении о подаче/уборке вагонов, которое оформляется Теплоснабжающей организацией и владельцем пути не общего пользования.

О подаче вагонов на фронт выгрузки Потребитель извещает Теплоснабжающую организацию не менее чем за 24 часа.».

В обоснование данной редакции, ответчик ссылается на Приказ МПС РФ от 18 июня 2003 г. № 25 «Об утверждении Правила перевозок железнодорожным транспортом грузов наливом в вагонах-цистернах и вагонах бункерного типа для перевозки нефтебитума». При этом, ответчик не указал конкретные положения, которым бы дословно соответствовала предложенная им редакция.

Пункт 4.8. спорного договора также подлежит исключению.

Редакция истца пункта 5.4.: «Количество тепловой энергии, отпущенной по паровой трассе на ЦТП МУЗ «Городская больница», определяется расчетным путем как сумма:

- показания узлов учета, установленных на объектах МУЗ «Городская больница»;

- показания узла учета ООО «Океан»:

- теплопотребление объектов, не оборудованных УУТЭ;

- нормативные тепловые потери в водяных тепловых сетях Горбольницы. Приложение № м1а/2:

- нормативные тепловые потери в паро- и конденсаторопроводе от границы эксплуатационной ответственности до места установки прибора учета тепла (протяженность 280.5 м. паропровод Ду 150 мм. конденсатопровод Ду 80 мм). Приложение № 1а/2;

- нормативные тепловые потери в водяных и паровых тепловых сетях принимаются с корректировкой на фактическую температуру наружного воздуха, которая определяется по справке уполномоченного территориального органа, осуществляющего функции в области гидрометеорологии - ООО «Метеосервис».

Теплопотребление объектов МУЗ «Городская больница», не оборудованных УУТЭ (либо при выходе из строя установленных узлов учета) принимается в объеме полезного отпуска Абонента, подтвержденного справкой службы сбыта Потребителя», обоснована ссылкой на судебный акт по делу № А51-25515/2016 от 01.03.2016, которую суд считает не относимой, в смысле статьи 67 АПК РФ, поскольку указанный судебный акт вынесен по результатам спора, не имеющего преюдициального значения для настоящего дела. В качестве нормативного обоснования, истец ссылается на пункт 94 Методики осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденной Приказом Минстроя России от 17.03.2014 № 99/пр, пункт 31 Правил коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 18.11.2013 № 1034. Суд, при буквальном прочтении данных норм права, не установил дословного соответствия редакции ответчика пункта 5.4. указанным положениям закона.

Согласно редакции ответчика, пункт 5.4.: «Количество тепловой энергии, отпущенной по паровой трассе на ЦТП МУЗ «Городская больница», определяется по приборам узла учета тепловой энергии (УУТЭ), установленного в помещении ЦТП МУЗ «Городская больница». При этом к показаниям УУТЭ прибавляются нормативные тепловые потери в паро- и конденсатопроводе от границы эксплуатационной ответственности до места установки прибора учета тепла (протяженность 280,5 м, паропровод Ду 150 мм, конденсатопровод Ду 80 мм) Приложение №1а/2 (с корректировкой на фактическую температуру наружного воздуха, которая принимается по справке уполномоченного территориального органа, осуществляющего функции в области гидрометеорологии -ООО «Метеосервис»).

Величина тепловых потерь в паро-и конденсатопроводе до места установки УУТЭ может быть скорректирована по результатам тепловизионного обследования паро-и конденсатопровода с составлением 2-х стороннего акта.».

В обоснование данной редакции, ответчик ссылается на: Постановление Департамента по тарифам Приморского края № 54/22 от 02.11.2016, пункт 4 статьи 9 Закона о теплоснабжении, пункт 6 Постановления Правительства Российской Федерации от 22.10.2012 №1075 «О ценообразовании в сфере теплоснабжения», Приказ Федеральной службы по тарифам от 13.06.2013 № 760-э «Об утверждении Методических указаний по расчету регулируемых цен (тарифов) в сфере теплоснабжения», пункт 144 Методических указаний по расчету регулируемых цен (тарифов) в сфере теплоснабжения, утвержденных Приказом Федеральной службы по тарифам от 13.06.2013 № 760-э, пункты 23, 112 Постановления Правительства РФ от 08.08.2012 № 808 «Об организации теплоснабжения в Российской Федерации и о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации» (вместе с «Правилами организации теплоснабжения в Российской Федерации»).

Суд также не установил дословного соответствия редакции ответчика пункта 5.4. перечисленным законоположениям.

С учетом изложенного выше, пункт 5.4. спорного договора подлежит исключению.

Пункт 5.11. в редакции истца гласит: «Количество исходной воды, затраченной на подпитку сетей Потребителя определяется согласно Правилам коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, а именно как разница расходов по подающему и обратному трубопроводу за отчетный период. Данное количество сетевой воды предъявляется к оплате Потребителю за минусом объема нормативной подпитки тепловых сетей и систем теплопотребления, который определяется в размере утвержденных нормативов утечки сетевой воды, включенных в тариф для Теплоснабжающей организации Департаментом по тарифам Приморского края в калькуляции к тарифу тепловой энергии, но не менее 0,25 % в час от объема сетевой воды, находящейся в тепловой сети, согласно п. 3.1.6. настоящего Договора.

Количество тепловой энергии, невозвращенной Потребителем вместе с потерянным сверх норматива теплоносителем определяется по следующей формуле:

Qут=(АМуутэ-Мнорм)*с*(t1-tхв)*10-3, Гкал

∆Муутэ - количество невозвращенного теплоносителя по показаниям УУТЭ. определенное как разница расходов по подающему и обратному трубопроводу за отчетный период.

Мнорм - нормативная утечка теплоносителя в тепловых сетях и системах теплопотребления принимает в размере утвержденных нормативов утечки сетевой воды, включенных в тариф для Теплоснабжающей организации Департаментом по тарифам Приморского края в калькуляции к тарифу тепловой энергии, но не менее 0,25 % в час от объема сетевой воды, находящейся в тепловой сети, согласно п. 3.1.6. настоящего Договора.

t2 - средняя температура обратной сетевой воды за отчетный период по показаниям УУТЭ, 0С

tхв - температура холодной воды, 0С

с - теплоемкость, принимается равной 1 ккал/кг0С.

Как установил суд, данная редакция, нормативно не обоснована, истцом не приведены соответствующие нормы права, из буквального прочтения которых, следовала бы спорная редакция.

Согласно редакции ответчика, пункт 5.11.: «Количество сетевой воды, затраченной на подпитку сетей Потребителя, определяется согласно п.92 «Методики осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя», а именно, по показаниям водосчетчика, установленного на подпиточном трубопроводе в ЦТП ЮМР-3 и принятого для коммерческого учета с оформлением двухстороннего Акта.».

При буквальном прочтении пункта 92 указанной Методики, суд не установил дословного соответствия редакции  ответчика пункта 5.11. указанному законоположению, в связи с чем, данный пункт подлежит исключению.

Редакция пункта 5.13. по договору: «Теплоснабжающая организация направляет Потребителю Акт отпуска тепловой энергии, оформленный на основании переданных показаний приборов узла учета тепловой энергии, теплоносителя до окончания 3-го дня месяца, следующего за расчетным. Акты направляются факсимильной связью с последующей досылкой почтой. Потребитель обязан согласовать Акт до 4-го числа месяца, следующего за расчетным. Согласованный акт Потребитель направляет Теплоснабжающей организации факсимильной связью с последующей досылкой почтой, теплоснабжающая организация до окончания 5-го дня месяца, следующего за расчетным, оформляет и выставляет Потребителю счет-фактуру в соответствии с п. 3 ст. 168, п. 5, п. 6 ст. 169 Налогового кодекса РФ.», нормативно не обоснована, истцом не приведены соответствующие нормы права, из буквального прочтения которых следовала бы спорная редакция.

Редакция ответчика пункта 5.13: «Теплоснабжающая организация направляет Потребителю Акт отпуска тепловой энергии, оформленный на основании переданных показаний приборов узла учета тепловой энергии, теплоносителя до окончания 3-го дня месяца, следующего за расчетным. Акты направляются факсимильной связью с последующей досылкой почтой. Потребитель обязан согласовать Акт до 4-го числа месяца, следующего за расчетным. Согласованный Акт Потребитель направляет Теплоснабжающей организации факсимильной связью с последующей досылкой почтой. Теплоснабжающая организация до окончания 5-го дня месяца, следующего за расчетным, оформляет и направляет Потребителю для оплаты счета-фактуры в соответствии с п. 3 ст. 168, п. 5, 6. ст. 169 Налогового кодекса РФ.

При отсутствии обоснованных возражений Потребителя в срок после 4-го числа месяца, следующего за расчетным, Акт считается принятым без возражений и замечаний.».

Как редакция истца, так и редакция ответчика надлежащим образом нормативно не обоснованы, поскольку сторонами не указаны нормы права, в которых содержатся положения, идентичные какой-либо из редакций сторон, а поэтому рассматриваемое условие подлежит исключению из договора. 

По аналогичным основаниям подлежит исключению из договора  приложение №5, поскольку оно также является договорным.

 Таким образом, материалы дела свидетельствуют о том, что ни истец, ни ответчик не представили суду такие предписания закона или иных правовых актов, которым бы дословно соответствовали предложенные ими условия по спорному договору.

В части требований истца относительно не включения в договор теплоснабжения № 8/0021 /16-ТЭ поставки тепловой энергии и теплоносителя от 27.10.2016 следующие пункты протокола разногласий    № 1 договору теплоснабжения № 8/0021/16-ТЭ поставки тепловой энергии и теплоносителя от 27.10.2016:  3.1.8., 5.4.1., 5.4.2., 5.11.1., 5.11.2., 5.11.3., 6.3., суд установил следующее.

Как считает ответчик, в спорный договор следует включить следующие условия:

Пункт 3.1.8.: «Восстановить работоспособность приборов узла учета тепловой энергии   на ЦТП МУЗ «Городская больница» до 01.12.2016 года.». Данное условие ответчик обосновывает частью 2 статьи 19 Закона О теплоснабжении, пунктом 5 Правил коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 18.11.2013 № 1034.

При буквальном прочтении данных положений, суд не установил дословного соответствия редакции ответчика пункта 3.1.8. указанным нормам, в связи с чем, данный пункт не подлежит включению в спорный договор.

Пункт 5.4.1. «При отсутствии или выходе из строя УУТЭ, истечении срока поверки, включая вывод из работы для ремонта или поверки, количество тепловой энергии, отпущенной по паровой трассе на ЦТП МУЗ «Городская больница», определяется расчетным путем как сумма:

показания узлов учета, установленных на объектах МУЗ «Городская больница»;

показания узла учета ООО «Океан»;

теплопотребление объектов, не оборудованных УУТЭ;

нормативные тепловые потери в водяных тепловых сетях Горбольницы. Приложение № 1а/2;

нормативные тепловые потери в паро- и конденсатопроводе от границы эксплуатационной ответственности до места установки прибора учета тепла (протяженность 280,5 м, паропровод Ду 150 мм, конденсатопровод Ду 80 мм). Приложение № 1а/2;

нормативные тепловые потери в водяных и паровых тепловых сетях принимаются с корректировкой на фактическую температуру наружного воздуха, которая определяется по справке уполномоченного территориального органа, осуществляющего функции в области гидрометеорологии - ООО «Метеосервис».».

Пункт 5.4.2. «Теплопотребление объектов МУЗ «Городская больница», не оборудованных УУТЭ принимается в объеме полезного отпуска Абонента, подтвержденного справкой службы сбыта Потребителя по справке уполномоченного территориального органа, осуществляющего функции в области гидрометеорологии - ООО «Метеосервис».».

Данные условия ответчик обосновывает пунктами 23, 112 Правил организации теплоснабжения в Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 08.08.2012 № 808, Постановлением Департамента по тарифам Приморского края № 54/22 от 02.11.2016, пунктом 4 статьи 9 Закона о теплоснабжении, пунктом 6 Постановления Правительства Российской Федерации от 22.10.2012 №1075 «О ценообразовании в сфере теплоснабжения», Приказом Федеральной службы по тарифам от 13.06.2013 № 760-э «Об утверждении Методических указаний по расчету регулируемых цен (тарифов) в сфере теплоснабжения», пунктом 144 Методических указаний по расчету регулируемых цен (тарифов) в сфере теплоснабжения, утвержденных Приказом Федеральной службы по тарифам от 13.06.2013 № 760-э.

При буквальном прочтении данных законоположений, суд не установил дословного соответствия редакции истца пунктов 5.4.1., 5.4.2. указанным нормам, в связи с чем, данные пункты не подлежат включению.

Пункт 5.11.1. «Данное количество сетевой воды предъявляется к оплате Потребителю за минусом объема нормативной подпитки тепловых сетей и систем теплопотребления, который определяется в размере утвержденных нормативов утечки сетевой воды, включенных в тариф для Теплоснабжающей организации Департаментом по тарифам ПК в калькуляции к тарифу тепловой энергии, но не менее 0,25% в час от объема сетевой воды, находящейся в тепловой сети, согласно п.3.1.6. настоящего договора.

Количество   тепловой   энергии,   невозвращенной   Потребителем   вместе   с потерянным сверх норматива теплоносителем определяется по следующей формуле: Qут. = (Мут- Мнорм.)*с*(t2 - tхв), Гкал

Мут — фактическая утечка теплоносителя в тепловых сетях и системах теплопотребления Потребителя равна количеству сетевой воды, затраченной на подпитку тепловых сетей Потребителя за отчетный период, определяется по показаниям водосчетчика, установленного на подпиточном трубопроводе в ЦТП ЮМР-3.

Мнорм. - нормативная утечка теплоносителя в тепловых сетях и системах теплопотребления принимается в размере утвержденных нормативов утечки сетевой воды, включенных в тариф для Теплоснабжающей организации Департаментом по тарифам ПК в калькуляции к тарифу тепловой энергии, но не менее 0,25 % в час от объема сетевой воды, находящейся в тепловой сети, согласно п. 3.1.6. договора.

t2 - средняя температура обратной сетевой воды за отчетный период по показаниям УУТЭ,0 С

tхв - температура холодной воды, 0С

с - теплоемкость, принимается равной 1 ккал/кг0С».

Пункт 5.11.2. «В случае отсутствия двухстороннего Акта приемки водосчетчика, установленного на подпиточном трубопроводе в ЦТП ЮМР-3 для коммерческого учета, количество сетевой воды, затраченной на подпитку тепловых сетей Потребителя,  определяется как разница расходов по подающему и обратному трубопроводу М! - М2 за отчетный период (по показаниям приборов узла учета тепловой энергии (УУТЭ) Потребителя, установленного в павильоне на территории АО «Приморский завод»).».

Пункт 5.11.3. В случае установки Теплоснабжающей организацией прибора учета на подпиточном трубопроводе в ДТП ЮМР-3, регистрирующего часовые данные расхода исходной воды на подпитку тепловых сетей Потребителя и температуру исходной воды, данный прибор должен быть принят в эксплуатацию, в качестве первичного, для узла учета тепловой энергии (УУТЭ) Потребителя для корректного учета расхода исходной воды на подпитку тепловых сетей Потребителя и ее нагрева.».

Данные пункты ответчик обосновывает ссылками пункты 1.1., 60 Методических указаниям по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую энергию) на розничном (потребительском) рынке, утвержденным приказом Федеральной службы по тарифам от 06.08.2004 № 20-э/2, пункт 6.2.29 Правил технической эксплуатации тепловых энергоустановок, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 24.03.2003 № 115, пункты 37 и 42 Приказа Государственного комитета Российской Федерации по строительству и жилищно-коммунальному комплексу от 21.04.2000 № 92 «Об утверждении организационно-методических рекомендаций по пользованию системами коммунального теплоснабжения в городах и населенных пунктах Российской Федерации».

Судом также не установлено дословного соответствия пунктов 5.11.1., 5.11.2., 5.11.3. указанным законоположениям, при буквальном их прочтении, в связи с чем данные пункты не подлежат включению.

Пункт 6.3. в редакции теплоснабжающей организации: «При нарушении Потребителем сроков оплаты, установленных настоящим Договором, или иное неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по оплате тепловой энергии (мощности) и теплоносителя Теплоснабжающая организация вправе предъявить Потребителю требование об уплате пени в размере 0,1 % от неоплаченной суммы за каждый день просрочки.» нормативно не обоснован, ответчик не представил какие либо предписания закона или иных правовых актов, которым бы дословно соответствовали предложенные ими условия данного пункта.

Кроме того, при разрешении настоящего спора, судом установлено, что редакции истца и ответчика пунктов: 3.1.6., 4.1., 4.7., 4.8., 5.13. имеют совпадающие части, которые не приняты судом, поскольку стороны пояснили, что редакции данных пунктов только в совпадающих частях, без соответствующих  дополнений,  утрачивают смысл.

Судебные расходы по уплате государственной пошлины относятся на сторон пропорционально удовлетворенным требованиям, с учетом положений статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь ст.ст.49, 102, 104, 110, п.4 ч.1 ст.150, ст.ст.167-170, 173, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

р е ш и л:

Прекратить производство по делу в части урегулирования разногласий по пунктам 2.1.2., 3.2.2., 3.2.3., 5.3., 5.14., 3.1.9., 5.15., 6.4., 6.5. договора теплоснабжения №8/0021/16-ТЭ Поставки тепловой энергии и теплоносителя от 27 сентября 2016г., в связи с отказом истца  от данных требований, и принятием отказа судом.

Принять пункт 1.2. договора теплоснабжения  №8/0021/16-ТЭ Поставки тепловой энергии и теплоносителя от 27 сентября 2016г. в следующей редакции:

Граница ответственности  за состояние и обслуживание тепловых сетей устанавливается  двухсторонними  актами №1, №2 разграничения эксплуатационной  ответственности Сторон (Приложение №2, №2а).

Пункты 3.1.6., 4.1., 4.2., 4.7., 4.8., 5.4., 5.11., 5.13., приложение №5 из договора  теплоснабжения  №8/0021/16-ТЭ Поставки тепловой энергии и теплоносителя от 27 сентября 2016г. исключить.

Пункты 6.3., 3.1.8., 5.4.1., 5.4.2., 5.11.1., 5.11.2., 5.11.3. в договор теплоснабжения  №8/0021/16-ТЭ Поставки тепловой энергии и теплоносителя от 27 сентября 2016г. не включать.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Энергокомплекс»  в пользу краевого государственного унитарного предприятия «Примтеплоэнерго» государственную пошлину по иску               на 2 423 (две тысячи четыреста двадцать три) рубля  04 копейки.

Возвратить краевому государственному унитарному предприятию «Примтеплоэнерго»  из федерального бюджета государственную пошлину частично  на 2 076 (две тысячи семьдесят шесть) рублей 93 копейки, уплаченную истцом платежным поручением №5400 от 28.02.2017               на 6 000 рублей.

Выдать исполнительный лист на взыскание государственной пошлины, а также справку на частичный возврат государственной пошлины из федерального бюджета после вступления решения в законную силу.

Решение может быть обжаловано через Арбитражный суд Приморского края в течение месяца со дня его принятия в Пятый арбитражный апелляционный суд и в Арбитражный суд Дальневосточного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления решения в законную силу, при условии, что оно было предметом рассмотрения суда апелляционной инстанции.

Судья    							Карандашова Е.В.