Арбитражный суд Краснодарского края

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

 

РЕШЕНИЕ

арбитражного суда первой инстанции

Дело № А32-2233/2019

г. Краснодар

6 мая 2022 года

Резолютивная часть решения объявлена 21.04.2022, полный текст судебного акта изготовлен 06.05.2022.

Арбитражный суд Краснодарского края в составе судьи Непранова Г.Г., при ведении протокола помощником судьи Иванниковой А.В., рассмотрев в судебном заседании дело по иску Государственного бюджетного учреждения Краснодарского края "УПРАВЛЕНИЕ ПО ЭКСПЛУАТАЦИИ И КАПИТАЛЬНОМУ СТРОИТЕЛЬСТВУ ГИДРОТЕХНИЧЕСКИХ СООРУЖЕНИЙ КРАСНОДАРСКОГО КРАЯ", 350020, 

<

...>, ОГРН 

<

***>

к Обществу с ограниченной ответственностью "ПРОГРЕССОР", 350062, 

<

...>, литер А, комната 29, ОГРН 

<

***>

о взыскании денежных средств в размере 31 868 600 руб. 

третье лицо – Контрольно-счетная палата Краснодарского края, 350007, 

<

...>, ОГРН 

<

***>, 

при участии в судебном заседании:

ФИО1 – представитель истца по доверенности от 10.01.2022,

ФИО2 – представитель ответчика по доверенности от 12.12.2019,

ФИО3 – представитель третьего лица по доверенности от 17.01.2022,

установил:

Государственное бюджетное учреждение Краснодарского края "УПРАВЛЕНИЕ ПО ЭКСПЛУАТАЦИИ И КАПИТАЛЬНОМУ СТРОИТЕЛЬСТВУ ГИДРОТЕХНИЧЕСКИХ СООРУЖЕНИЙ КРАСНОДАРСКОГО КРАЯ" (далее – истец, учреждение) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к Обществу с ограниченной ответственностью "ПРОГРЕССОР" (далее – ответчик, общество) о взыскании 3 788 800 руб. задолженности. Контрольно-счетная палата Краснодарского края (далее – палата) привлечена к участию в деле качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора.

Решением суда от 14.06.2019, оставленным без изменения апелляционным постановлением от 07.08.2019, в удовлетворении иска отказано. Отказывая в иске, суды указали на то, что замена галечной смеси фракции 40-120 мм на гравийно-песчаную смесь фракции 0-300 мм согласована с заказчиком, претензии по качеству выполненных работ до проверки счетной палатой учреждение не предъявляло, при приемке работ недостатки не носили скрытый характер, замена материала не привела к увеличению стоимости контракта и ухудшению качества выполненных работ, поэтому пришли к выводу об отсутствии неосновательного обогащения на стороне общества.

Постановлением Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 15.11.2019 решение суда от 14.06.2019 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда  07.08.2019 отменены, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Краснодарского края.

Отменяя судебные акты первой и апелляционной инстанции, суд округа указал, что выводы судов о том, что гравийно-песчаная смесь фракции 0-300 мм имеет улучшенные характеристики, чем галечный материал фракции 40-120 мм, сделаны без учета того, что работы имели свою специфику, а именно устройство пляжа. Суды не сослались на конкретные доказательства и технические характеристики, подтверждающие данный вывод. Кроме того, суды не проверили доводы учреждения о том, что гравийно-песчаная смесь фракции 0-300 мм не соответствует предмету контракта, а также проектно-сметной документации, получившей положительное заключение государственной экспертизы, согласование замены материала без внесения изменений в проектно-сметную документацию и получения положительного заключения государственной экспертизы, недопустимо. Кассационный суд так же отметил необходимость соблюдения принципа, закрепленного ст. 133 АПК РФ, а именно суду первой инстанции при подготовке дела к судебному разбирательству надлежало предложить истцу уточнить предмет иска, после чего правильно применив нормы права разрешить спор по существу. Учреждение в своих требованиях указывает на обстоятельства, свидетельствующие об отсутствии встречного представления в виде надлежащим образом выполненных работ по контракту, соответствующих его предмету, тогда как предмет иска сформулирован как требование о взыскании неосновательного обогащения в виде разницы в стоимости примененного материала и материала, предусмотренного предметом контракта. Неосновательное обогащение в виде разницы в стоимости примененных материалов не связано с обстоятельствами нарушения предмета государственного контракта.

Представитель истца пояснил, что уточнять предмет иска учреждение не намерено. Истец увеличил размер исковых требований до 31 868 600 руб., что, по мнению истца, составляет стоимость использованного обществом материала, не соответствующего контракту, в объеме 42 705 куб. м 

От ответчика поступил дополнительный отзыв, в котором содержится, в том числе, заявление о применении исковой давности.

Как следует из материалов дела, 21.08.2017 учреждение (заказчик) и общество (подрядчик) заключили государственный контракт Ф.2017.352139 (далее – контракт), по условиям которого подрядчик обязуется выполнить работы в рамках комплекса мероприятий по обеспечению безопасности объекта "Инженерная защита территории Имеретинской низменности".

В соответствии с пунктом 3.1 контракта выполнение работ осуществляется в сроки: начало - 01.10.2017, окончание - 08.12.2017.

В ходе исполнения контракта общество и учреждение заключили дополнительные соглашения от 27.09.2017 №1 об изменении банковских реквизитов и подписей сторон; от 29.12.2017 №2 об уменьшении цены контракта с 50 040 926 рублей 06 копеек до 

49 961 431 рубля 78 копеек на основании акта от 20.12.2017 о перераспределении объемов восстановления галечного пляжа на участках №1-3.

Сотрудники счетной палаты с 10.09.2018 по 30.11.2018 провели проверку о соблюдении учреждением законодательства о контрактной системе в сфере закупок и бухгалтерском учете при осуществлении в 2017 году закупки в рамках комплекса мероприятий по обеспечению безопасности объекта "Инженерная защита территории Имеретинской низменности".

По результатам камеральной проверки составлен акт от 20.11.2018, согласно которому счетная палата пришла к выводу, что подрядчик применил материал "Гравийно-песчаная смесь фракцией 0-300 мм" вместо предусмотренного условиями контракта и проектно-сметной документацией "Галечного материала фракцией 40-120 мм" на общую сумму материалов 31 868 600 рублей (750*0,995*42 705, где 0,995 - коэффициент договорной цены).

Подрядчик в рамках контракта выполнил работы на общую сумму 49 961 400 рублей, в том числе: 46 868 100 рублей за фактически выполненные работы по контракту; 2 155 900 рублей на возмещение затрат на строительство титульных (временных зданий и сооружений); 937 400 рублей за непредвиденные работы.

В актах приемки выполненных работ формы №КС-2 указан материал "Галечный материал фракции 40-120 мм" в объеме 62 635,524 куб. м, в том числе 61 407,255 куб. м - объем, предусмотренный сметной документацией, и 1 228,269 куб. м - дополнительные объемы работ.

Проверив исполнительную документацию - акты скрытых работ, подписанные представителями подрядчика и заказчика, согласно которым на объекте использован материал по отсыпке пляжа в объеме 65 744,2 куб. м, в том числе с 04.10.2017 по 13.12.2017 отсыпка пляжа проводилась гравийно-галечным грунтом фракции 40-120 мм в объеме 18 702,2 куб. м; в период с 13.12.2017 по 22.12.2017 отсыпка проводилась гравийно-песчаной смесью фракции 0-300 мм в объеме 47 042,0 куб. м, счетная палата пришла к выводу, что подрядчику оплачены выполненные работы с использованием материала "Гравийно-песчаная смесь фр. 0-300 мм", отличного от материала, предусмотренного условиями контракта и проектно-сметной документацией (галечный материал фракции 40-120 мм) в объеме 42 705 куб. м на общую сумму 31 868 600 рублей.

При анализе сборника федеральных единичных расценок сотрудники счетной палаты установили, что в сборнике имеется материал ФССЦ-02.2.04.03-0015 "Смесь песчано-гравийная природная обогащенная с содержанием гравия 65-75%" сметной стоимостью - 657,53 рублей за 1 куб. м (90*6,22*1,18*0,995, где 90 рублей - стоимость в ценах 2001 года; 6,22 - индекс изменения стоимости на 4 квартал 2016 года; 1,18 - НДС 18%, 0,995 - коэффициент договорной цены) в ценах на 4 квартал 2016 года, что на 88,72 рублей меньше стоимости 1 куб. м материала, указанной в смете и актах выполненных работ.

Принимая во внимание указанное, счетная палата пришла к выводу, что стоимость фактически использованных материалов завышена на 3 788 800 рублей (88,72*(61 407, 255-18 702,2)). Кроме того, специалисты счетной палаты указали, что поставленный материал (песчано-гравийная смесь) не имел документа, удостоверяющего его качество согласно ГОСТ 23735-2014. Предъявленный подрядчиком протокол испытаний от 30.11.2017 №237/15-194-1 не является документом о качестве по вышеуказанному ГОСТу, поскольку в нем отсутствует наименование предприятия изготовителя и его адреса, наименование и адрес потребителя, номер партии, наименование и количество поставляемой песчано-гравийная смеси в кубических метрах.

17 декабря 2018 года учреждение направило обществу претензию №01-04/1620 с требованием возвратить излишне уплаченные денежные средства по государственному контракту от 21.08.2017 №Ф.2017.352139 в размере 3 788 800 рублей, а также просило подписать соглашение о возмещении излишне уплаченных денежных средств по контракту в срок до 19.12.2018 с приложением указанного соглашения в двух экземплярах.

Ссылаясь на то, что претензии учреждения оставлены обществом без удовлетворения, учреждение обратилось в арбитражный суд с иском о взыскании стоимости использованного обществом материала, не соответствующего контракту, в объеме 42 705 куб. м на общую сумму 31 868 600 рублей.

Возражая против удовлетворения требований истца, ответчик ссылается на то, что общество выполнило работы в соответствии с условиями контракта, заказчик принял работы без замечаний и за время использования результата работ (с декабря 2017 года) претензий относительно качества выполненных работ или использованных материалов со стороны заказчика не поступало.

 

В соответствии с частью 10 статьи 70 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон N 44-ФЗ) контракт заключается на условиях, указанных в извещении о проведении электронного аукциона и документации о таком аукционе, по цене, предложенной его победителем.

Согласно части 1 статьи 95 Закона N 44-ФЗ изменение существенных условий контракта при его исполнении не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом.

В силу части 7 статьи 95 Закона N 44-ФЗ при исполнении контракта (за исключением случаев, которые предусмотрены нормативными правовыми актами, принятыми в соответствии с частью 6 статьи 14 данного Закона) по согласованию заказчика с поставщиком (подрядчиком, исполнителем) допускается поставка товара, выполнение работы или оказание услуги, качество, технические и функциональные характеристики (потребительские свойства) которых являются улучшенными по сравнению с качеством и соответствующими техническими и функциональными характеристиками, указанными в контракте. В этом случае соответствующие изменения должны быть внесены заказчиком в реестр контрактов, заключенных заказчиком.

Учитывая указания суда кассационной инстанции, суд определением от 01.10.2021 назначил судебную экспертизу, исполнение которой поручено эксперту ООО «Золотой телец» ФИО4.

Перед экспертом поставлены следующие вопросы:

Соответствует ли материал, использовавшийся при выполнении работ по отсыпке

пляжа на объекте «Инженерная защита территории Имеретинской низменности», требованиям проектной документации «Проведение компенсационных мероприятий по поддержанию береговой защиты объекта «Инженерная защита территории Имеретинской низменности 2 этап», разработанной в рамках государственного контракта № Ф.2017.352139 от 21.08.2017 года и получившей положительное заключение ООО «Краснодарская негосударственная экспертиза» № 23-2-1-2-0062-17 от 12.05.2017 года?

2.Обладает ли материал, использовавшийся при выполнении работ по отсыпке пляжа на объекте «Инженерная защита территории Имеретинской низменности», улучшенными илиухудшенными характеристиками по сравнению с материалом, предусмотреннымгосударственным контрактом № Ф.2017.352139 от 21.08.2017 года или свойства данныхматериалов идентичны (с учетом специфики выполнения работ, предусмотренныхгосударственным контрактом)?

3.Если ответ на вопрос №1 отрицательный, то привела ли к ухудшению качестварезультатов работ замена материала, предусмотренного условиями Контракта и проектно-сметной документацией, «Галечный материал фракцией 40-120 мм» на материал «Гравийно-песчаная смесь фракцией 0-300 мм»?

12.01.2022 в материалы дела поступило экспертное заключение № 47/21 от 22.12.2021.

Вывод по вопросу исследования №1:

Природный материал, использовавшийся ООО «Прогрессор» при выполнении работ по отсыпке пляжа на объекте: «Инженерная зашита территории Имеретинской низменности», соответствует требованиям проектной документации: «Проведение компенсационных мероприятий по поддержанию береговой защиты объекта: «Инженерная защита территории Имеретинской низменности 2 этап», разработанной в рамках государственного контракта № Ф.2017.352139 от 21.08.2017 г. и получившей положительное заключение экспертизы № 23-2-1-2-0062-17 от 12.05.2017 г, подготовленное ООО «Краснодарская негосударственная экспертиза».

Вывод по вопросу исследования №2 и №З:

На основании вышеизложенного установлено, что примененный материал «Гравийно-песчаная смесь фракции 0-3 00мм», использовавшийся ООО «Прогрессор» при выполнении работ по отсыпке пляжа на объекте: «Инженерная защита территории Имеретинской низменности», в результате проведенных исследований и лабораторных испытаний содержит фракцию гравийно-галечникового грунта с зерновым составом от 0,05 мм до 80 мм, т.е. преимущественно содержит материал, предусмотренный проектной документацией, что соответствует требованиям СП 32-103-97 «Проектирование морских берегозащитных сооружений» для выполнении работ по отсыпке пляжа с учетом специфики выполнения работ. Примененный материал «Гравийно-песчаная смесь фракции 0-300мм» обладает идентичными техническими характеристиками и не ухудшающими свойствами по сравнению с техническими характеристиками проектного галечного материала, предусмотренного условиями государственного контрактам № Ф.2017.352139 от 21.08.2017 г.

Выполненные ООО «Прогрессор» работы компенсационных мероприятий по поддержанию береговой защиты на объекте: «Инженерная защита территории Имеретинской низменности», по замене материала предусмотренного условиями контракта № Ф.2017.352139 от 21.08.2017 г. и проектно-сметной документацией ООО «Новый Город» (шифр: 19-01-2016), с «Галечниковый материал фракции 40 - 120 мм» на материал «Гравийно-песчаную смесь фракцией 0-300мм» к ухудшению качества результата не привели.

Таким образом, экспертом установлено, что выполненные ООО «Прогрессор» работы соответствуют условиям контракта.

Статьями 309, 310 ГК РФ предусмотрено, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями. 

В соответствии с п. 3 ст. 720 ГК РФ, если иное не предусмотрено договором подряда, заказчик, принявший работу без проверки, лишается права ссылаться на недостатки работы, которые могли быть установлены при обычном способе ее приемки (явные недостатки).

Следует отметить, что использование подрядчиком при выполнении работ более дешевых материалов, чем предусмотрено договором, не является экономией по смыслу п. 1 ст. 710 ГК РФ.

Согласно положениям ч. 2 ст. 33 Закона № 44-ФЗ документация о закупке в соответствии с требованиями, указанными в ч. 1 ст. 33 Закона N 44-ФЗ, должна содержать показатели, позволяющие определить соответствие закупаемых товара, работы, услуги установленным заказчиком требованиям (максимальные и (или) минимальные значения), а также значения показателей, которые не могут изменяться. 

В данном случае договором предусмотрены материалы, которые должен использовать подрядчик при работе. Соответственно, применение им более дешевых материалов, чем те, которые указаны в договоре, нельзя рассматривать как использование новых материалов, улучшающих качество работ. Разница между стоимостью фактически выполненных работ (оказанных услуг) и ценой, установленной в контракте, вызвана заменой материалов. 

Установлено, что работы, фактически выполненные ответчиком, приняты и оплачены заказчиком в полном объеме; разница между установленной в контракте и фактической стоимостью работ не является экономией подрядчика, поскольку образовалась в результате замены одного материала на другой, имеющий более низкую стоимость; отсутствуют доказательства того, что взыскиваемая сумма является экономией подрядчика и связана с усилиями последнего по использованию более эффективных методов выполнения работы.

Суд приходит к выводу об отсутствии оснований для применения в данном случае положений ст. 710 ГК РФ с целью признания суммы иска в качестве экономии подрядчика. 

Аналогичная позиция отражена в определении Верховного Суда Российской Федерации от 27.11.2017 № 301-ЭС17-17476, постановлении Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 15.10.2018 № Ф08-7767/2018 по делу № А53-30340/2017.

Таким образом, суд признает выполненные ООО «Прогрессор» работы соответствующими условиям государственного контракта от 21.08.2017 № Ф.2017.352139, а заявленная истцом сумма – не подлежащей к возмещению.

При таких обстоятельствах у суда не имеется правовых оснований для удовлетворения исковых требований. Довод ответчика о пропуске срока исковой давности отклоняется судом, поскольку исковые требования являются необоснованными по существу.

Расходы ответчика на оплату судебной экспертизы в соответствии со ст.110 АПК РФ подлежат возмещению за счет истца. Часть денежных средств, перечисленных на депозитный счет Арбитражного суда Краснодарского края платежным поручением №5 от 09.06.2020, в сумме 105 000 рублей следует возвратить ответчику.

Учитывая изложенное, руководствуясь статьями 65, 71, 110, 167 - 170, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,  

 

Р  Е  Ш  И  Л  :

Отказать в удовлетворении иска в полном объеме.

Взыскать с Государственного бюджетного учреждения Краснодарского края "УПРАВЛЕНИЕ ПО ЭКСПЛУАТАЦИИ И КАПИТАЛЬНОМУ СТРОИТЕЛЬСТВУ ГИДРОТЕХНИЧЕСКИХ СООРУЖЕНИЙ КРАСНОДАРСКОГО КРАЯ" в пользу Общества с ограниченной ответственностью "ПРОГРЕССОР" 150 000 рублей компенсации судебных расходов.

Возвратить Обществу с ограниченной ответственностью "ПРОГРЕССОР" часть денежных средств, перечисленных на депозитный счет Арбитражного суда Краснодарского края платежным поручением №5 от 09.06.2020, в сумме 105 000 рублей.

            Решение может быть обжаловано в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Краснодарского края в течение месяца со дня вынесения.

Судья                                                                                                  Непранов Г.Г.