АРБИТРАЖНЫЙ СУД ГОРОДА МОСКВЫ 115225, г.Москва, ул. Большая Тульская, д. 17 http://www.msk.arbitr.ru Именем Российской Федерации 

РЕШЕНИЕ

Дело № А40-288213/21-149-2146

г. Москва

14 июня 2022 года

Резолютивная часть решения объявлена 06 июня 2022 года 

Решение в полном объеме изготовлено 14 июня 2022 года  

Арбитражный суд в составе судьи Кузина М.М.  

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1 

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению ООО «Управляющая  компания «Альфа-Капитал» Д.У.Закрытым паевым инвестиционным фондом  недвижимости «АКТИВО ШЕСТЬ»  

к Правительству Москвы 

третьи лица: Государственная инспекция по контролю за использованием объектов  недвижимости города Москвы, Департамент экономической политики и развития  города Москвы, ГБУ «МКМЦН»  

о признании незаконным бездействия с участием: от заявителя: ФИО2 (дов. от 26.07.2021 № 95/21) 

от ответчика: ФИО3 (дов. от 19.04.2022 № 4-47-666/22)  

от Госинспекции по недвижимости: ФИО4 (дов. от 29.12.2021 № Гни-Д- 58080/21)  

от Департамента экономической политики и развития города Москвы: ФИО3  (дов. от 16.12.2021 № 139)  

УСТАНОВИЛ:

ООО «Управляющая компания «Альфа-Капитал» Д.У. Закрытым паевым  инвестиционным фондом недвижимости «АКТИВО ШЕСТЬ» (далее – заявитель)  обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о признании незаконным  бездействия Правительства г. Москвы (далее – ответчик), выраженного в не включении  нежилого помещения с кадастровым номером 77:02:0004008:4817 в Перечень нежилых  помещений, в отношении которых налоговая база определяется как их кадастровая  стоимость, расположенных в многоквартирных домах на 2018, 2019, 2020, 2021 г.г.  (утв. Постановлением Правительства Москвы от 28.11.2014 № 700-ПП) (в редакции  постановления Правительства Москвы от 28.11.2017 № 911-ПП, постановления  Правительства Москвы от 27.11.2018 № 1425-ПП, постановления Правительства  Москвы от 26.11.2019 № 1574-ПП, постановления Правительства Москвы от 24.11.2020   № 2044-ПП); об обязании устранить нарушение прав и законных интересов ООО УК  

«Альфа-Капитал» Д.У. ЗПИФ недвижимости «АКТИВО ШЕСТЬ» в установленном  порядке в течение месяца с даты вступления в законную силу решения, а именно  начиная с 01.01.2018, 01.01.2019, 01.01.2020, 01.01.2021 включить в перечень объектов  недвижимого имущества, в отношении которых налоговая база определяется как  кадастровая стоимость, утвержденный постановлением Правительства г. Москвы от  28.11.2014 № 700-ПП, нежилое помещение с кадастровым номером 77:02:0004008:4817,  расположенного по адресу: 

<

...>, направить измененный  перечень в электронной форме в налоговый орган по г. Москве и разместить его на  официальном сайте Правительства г. Москвы в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет».  

Заявитель поддержал требования в полном объеме по доводам, изложенным в  заявлении и дополнениях.  

Ответчик против удовлетворения требований возражала по доводам,  изложенным в объяснениях.  

Третьи лица Государственная инспекция по контролю за использованием  объектов недвижимости города Москвы и Департамент экономической политики и  развития города Москвы высказались по существу заявленных требований.  

Представитель третьего лица ГБУ «МКМЦН» в судебное заседание не явился, в  материалах дела имеются документы, подтверждающие его надлежащее извещение о  времени и месте судебного разбирательства. Суд счел возможным рассмотреть дело без  участия ГБУ «МКМЦН» в порядке, предусмотренном ст.156 АПК РФ.  

Информация о принятии заявления к производству, движении дела, о времени и  месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном сайте  Арбитражного суда г. Москвы в информационно -телекоммуникационной сети  "Интернет", в соответствии с порядком, установленным статьей 121 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации.  

Изучив материалы дела, выслушав доводы лиц, участвующих в деле, оценив  относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а  также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности на основании  ст.71 АПК РФ, суд установил, что требования заявителя не подлежат удовлетворению  по следующим основаниям.  

Судом проверено и установлено, что процессуальный срок, предусмотренный  ст. 198 АПК РФ, заявителем соблюден.  

В соответствии со ст. 198 АПК РФ, граждане, организации и иные лица вправе  обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными  ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия)  государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов,  должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт,  решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному  правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере  предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на  них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления  предпринимательской и иной экономической деятельности.  

В соответствии с частью 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных  правовых актов и действий государственных органов, должностных лиц арбитражный  суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта, оспариваемых  действий и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому  акту, а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт и действия права и  законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической  деятельности.  

В соответствии со ст. 13 ГК РФ, п. 6 Постановления Пленума ВС и Пленума  ВАС РФ от 01.07.1996 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части  первой Гражданского кодекса Российской Федерации», основанием для принятия  решения суда о признании ненормативного акта недействительным, является,  одновременно как несоответствие его закону или иному нормативно-правовому акту,  так и нарушение указанным актом гражданских прав и охраняемых интересов граждан  или юридических лиц, обратившихся в суд с соответствующим требованиям.  

Таким образом, в круг обстоятельств подлежащих установлению при  рассмотрении дел об оспаривании ненормативных актов, действий (бездействий)  госорганов входит проверка соответствия оспариваемого акта закону или иному  нормативно-правовому акту и проверка факта нарушения оспариваемым актом,  действием (бездействием) прав и законных интересов заявителя.  

Как следует из существа заявления, владельцам инвестиционных паев Закрытого  паевого инвестиционного фонда недвижимости «АКТИВО ШЕСТЬ» под управлением  Общества с ограниченной ответственностью «Управляющая компания «Альфа- Капитал» (далее - Заявитель) на праве общей долевой собственности принадлежит  нежилое помещение с кадастровым номером 77:02:0004008:4817, площадью 2 926,8 кв.  м., расположенное в многоквартирном жилом доме с кадастровым номером  77:02:0006004:1010, общей площадью 9 295,1 кв.м., по адресу: 

<

...>, о чем в Едином государственном реестре недвижимости 22.12.2017  сделана запись регистрации № 77:02:0004008:4817-77/002/2017-14.  

Здание (многоквартирный дом) с кадастровым номером 77:02:0006004:1010,  общей площадью 9 295,1 кв.м. расположено на земельном участке с кадастровым  номером 77:02:0006004:8, площадью 2 836 кв.м., категория земель: земли населенных  пунктов, вид разрешенного использования: для размещения объектов торговли.  

13.09.2021 Заявитель обратился в Правительство г. Москвы с просьбой:  

- сообщить включено ли нежилое помещение в перечень объектов недвижимого  имущества, в отношении которых налоговая база определяется как их кадастровая  стоимость, согласно Постановлению Правительства Москвы от 28.11.2014 № 700-ПП  «Об определении перечня объектов недвижимого имущества, в отношении которых  налоговая база определяется как их кадастровая стоимость» (далее - Перечень), в  период с 2018 г. по 2021 г.  

- в случае, если нежилое помещение не включено в Перечень - включить  нежилое помещение с кадастровым номером 77:02:0004008:4817 в Перечни на 20182021 г.;  

- включить нежилое помещение с кадастровым номером 77:02:0004008:4817 в  Перечни на 2022 г.  

Письмом от 06.10.2021 № ДПР-2-7439/21-1 Департаментом экономической  политики г. Москвы сообщено следующее: помещение не включено в Перечень на  2018-2021 годы и подлежит включению в Перечень на 2022 год.  

Заявитель утверждает, что общая площадь нежилых помещений в  многоквартирном доме по адресу 

<

...>, превышает 3000  кв.м.  

Осуществление полномочий по определению Перечня расположенных на  территории Москвы объектов недвижимого имущества, указанных в подпунктах 1, 2  пункта 1 статьи 378.2 Налогового кодекса РФ, возложено на Правительство Москвы.  

Постановлением Правительства г. Москвы от 28.11.2014 № 700-ПП установлен  Перечень объектов недвижимого имущества (зданий, строений и сооружений), в  отношении которых налоговая база определяется как их кадастровая стоимость.  

В качестве обоснования невключения нежилого помещения в Перечень на  период 2018-2021, Департамент указал на следующее:  

«В соответствии с постановлением правительства Москвы от 14 мая 2014 г. №  257-ПП «О порядке определения вида фактического использования зданий (строений,  сооружений) и нежилых помещений для целей налогообложения» Государственной  инспекцией по контролю за использованием объектов недвижимости города Москвы  (далее — Госинпекция по недвижимости) в отношении Помещения мероприятия по  определению вида его фактического использования до 01 ноября 2020 г. не  проводились.  

Таким образом, Помещение правомерно не включено в Перечень на 2018-2021  годы, поскольку на момент формирования Перечня указанных налоговых периодов  данное помещение не соответствовало критериям, установленным статьей 1.1. Закона».  

Однако, Заявитель настаивает, что помещение должно было быть включено в  соответствующие Перечни.  

Поскольку обязанность по формированию и утверждению соответствующего  Перечня объектов возлагается на Правительство города Москвы и не зависит от  волеизъявления собственника, в частности от момента обращения последнего с  соответствующим заявлением, Заявитель полагает бездействие Правительства г.  Москвы по внесению сведений о помещении в соответствующие Перечни незаконным.  

Указанное явилось основанием для обращения Заявителя в суд с настоящим  заявлением.  

Вместе с тем, отказывая в удовлетворении требований ООО «Управляющая  компания «Альфа-Капитал» Д.У. Закрытым паевым инвестиционным фондом  недвижимости «АКТИВО ШЕСТЬ», суд исходит из следующего.  

В соответствии со статьей 14 и пунктом 1 статьи 372 НК РФ налог на имущество  организаций относится к региональным налогам, устанавливается Налоговым кодексом  Российской Федерации и законами субъектов Российской Федерации, вводится в  действие в соответствии с Налоговым кодексом Российской Федерации, законами  субъектов Российской Федерации и с момента введения в действие обязателен к уплате  на территории соответствующего субъекта Российской Федерации.  

Пунктом 1 статьи 375 Кодекса налоговая база по налогу на имущество  организаций определяется как среднегодовая стоимость имущества, признаваемого  объектом налогообложения и учитываемого по его остаточной стоимости,  сформированной в соответствии с установленным порядком ведения бухгалтерского  учета, утвержденным в учетной политике организации, если иное не установлено  Налоговым кодексом Российской Федерации.  

Пунктом 2 статьи 375 Кодекса установлено, что налоговая база в отношении  отдельных объектов недвижимого имущества определяется как их кадастровая  стоимость по состоянию на 1 января года налогового периода в соответствии со статьей  378.2 Кодекса.  

В соответствии с пунктом 2 статьи 378.2 НК РФ закон субъекта РФ,  устанавливающий особенности определения налоговой базы исходя из кадастровой  стоимости объектов недвижимого имущества, указанных в подпунктах 1, 2 и 4 пункта 1  настоящей статьи, может быть принят только после утверждения субъектом  Российской Федерации в установленном порядке результатов определения кадастровой  стоимости объектов недвижимого имущества.  

Пунктом 7 статьи 378.2 НК РФ установлено, что уполномоченный орган  исполнительной власти субъекта Российской Федерации не позднее 1-го числа  очередного налогового периода определяет на этот налоговый период перечень  объектов недвижимого имущества, в отношении которых налоговая база определяется  как кадастровая стоимость; направляет перечень в электронной форме в налоговый  орган по субъекту Российской Федерации; размещает перечень на своем официальном  сайте или на официальном сайте субъекта Российской Федерации в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет".  

На территории города Москвы в соответствии с ч. 2.1 статьи 1.1 Закона города  Москвы от 05.11.2003 № 64 «О налоге на имущество организаций» налоговая база как  кадастровая стоимость объектов недвижимого имущества определяется также в  отношении расположенных в многоквартирных домах нежилых помещений,  принадлежащих одному или нескольким собственникам, фактически используемых для  размещения офисов, торговых объектов, объектов общественного питания н (или)  объектов бытового обслуживания, если общая площадь нежилых помещений в  многоквартирном доме превышает 3000 кв. метров.  

Таким образом, в целях применения в качестве налоговой базы кадастровой  стоимости в настоящем случае необходимо наличие таких оснований, как:  

- фактическое использование нежилого помещения для размещения офисов,  торговых объектов, объектов общественного питания и (или) объектов бытового  обслуживания;  

- общая площадь нежилых помещений в многоквартирном доме должна  превышать 3000 кв. метров.  

Вместе с тем, на момент утверждения Перечней на 2018-2021 гг., равно как на  начало налоговых периодов 2018-2021 год (01.01.2018, 01.01.2019, 01.01.2020,  01.01.2021), спорное помещение не соответствовало критериям отнесения к объектам  недвижимого имущества, налоговая база которых определяется как их кадастровая  стоимость, в связи со следующим.  

В соответствии с пунктом 5 статьи 378.2 НК РФ, фактическим использованием  нежилого помещения для размещения офисов, торговых объектов, объектов  общественного питания и (или) объектов бытового обслуживания признается  использование не менее 20 процентов его общей площади для размещения офисов,  торговых объектов, объектов общественного питания и (или) объектов бытового  обслуживания.  

Вид фактического использования зданий (строений, сооружений) и помещений  определяется уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской  Федерации в соответствии с порядком определения вида фактического использования  зданий (строений, сооружений) и помещений, устанавливаемым с учетом положений  пунктов 3, 4, 5 настоящей статьи высшим исполнительным органом государственной  власти субъекта Российской Федерации.  

Постановлением Правительства Москвы от 14.05.2014 № 257-ПП утвержден  Порядок определения вида фактического использования зданий (строений,  сооружений) и нежилых помещений для целей налогообложения (далее также -  Порядок).  

В соответствии с п. 1.2 Порядка мероприятия по определению вида  фактического использования зданий (строений, сооружений) и нежилых помещений  для целей налогообложения (далее также - мероприятия по определению ВФИ)  осуществляются Государственной инспекцией по контролю за использованием  объектов недвижимости города Москвы (далее также - Госинспекция) (в ред. от  26.06.2020 - с привлечением подведомственного Государственного бюджетного  учреждения города Москвы «Московский контрольно-мониторинговый центр  недвижимости» (далее - ГБУ «МКМЦН»).  

В соответствии с п. 3.5 Порядка по результатам проведения мероприятий по  определению ВФИ в срок не позднее 10 рабочих дней с даты проведения указанных  мероприятий составляется акт о фактическом использовании здания (строения,  сооружения) и нежилого помещения для целей налогообложения (далее также - Акт).  

В соответствии с п. 3.11. Порядка, Госинспекция ( в ред. от 26.05.2020 - ГБУ  «МКМЦН») в срок не позднее 1 ноября каждого календарного года направляет  информацию о результата^ проведенных мероприятий по определению вида  фактического использования здания (строения, сооружения) и нежилого помещения  

для целей налогообложения, предусмотренные в Департамент экономической политики  и развития города Москвы для использования указанной информации в целях  формирования перечня объектов недвижимого имущества, в отношении которых  налоговая база определяется как их кадастровая стоимость, на очередной налоговый  период.  

Правительство Москвы и Департамент обращают внимание суда на тот факт, что  по состоянию на 29.11.2017, 29.11.2018, 27.11.2019, 25.11.2020 (дата принятия  Перечней 2018-2021 гг.), 01.01.2018, 01.01.2019, 01.01.2020, 01.01.2021 (дата начала  налоговых периодов 2018-2021 гг.) Госинспекцией и ГБУ «МКМЦН» не было  проведено мероприятий по определению вида фактического использования в  отношении Помещения. Доказательства обратного в материалы дела не представлены.  

Из системного анализа норм действующего законодательства следует вывод о  том, что только Акт обследования может быть основанием для вывода о фактическом  использовании помещения, и, соответственно, включения такого помещения в  Перечень.  

Таким образом, в силу отсутствия надлежащим образом установленного факта  использование Помещения для целей размещения офисов, отсутствовали правовые  основания для включения помещений в Перечень на 2018-2021 гг.  

Согласно пункту 3.9(1) Порядка собственники объектов нежилого фонда или  организации, владеющие такими объектами на праве хозяйственного ведения, в  отношении которых Госинспекцией (в ред. от 26.05.2020 - ГБУ «МКМЦН») в течение  календарного года не проводились мероприятия по определению вида фактического  использования, вправе обратиться в целях первичного проведения мероприятий по  определению вида фактического использования здания (строения, сооружения) и  нежилого помещения для целей налогообложения в Госинспекцию.  

Мероприятия по определению вида фактического использования по обращениям  собственников объектов нежилого фонда или организаций, владеющих такими  объектами на праве хозяйственного ведения, предусмотренным настоящим пунктом,  проводятся Госинспекцией (в ред. от 26.05.2020 - ГБУ «МКМЦН») в отношении  каждого объекта нежилого фонда не более одного раза в период с 1 января по 31  декабря каждого календарного года.  

Вместе с тем, в материалах дела отсутствуют доказательства обращения  Заявителя в Госинспекцию по недвижимости в целях первичного проведения  мероприятий по определению вида фактического использования Помещения.  

При этом суд указывает, что порядок, а также сроки на проведение  Государственной инспекцией по недвижимости мероприятий по определению вида  фактического использования в отношении помещений действующим  законодательством не регламентированы.  

Кроме того, согласно ответу ГБУ «МосгорБТИ» № ИС-14501/22 от 18.05.2022:  «В архивной документации ГБУ МосгорБТИ по состоянию на 01.03.2016 содержатся  сведения об учете в составе многоквартирного дома по адресу: 

<

...> помещений:  

 № 1 подвала, общей площадью 1 337,7 кв. м; 

 № 1 первого этажа, общей площадью — 1 483,3 кв.м.;   № 1 второго этажа, общей площадью — 105,8 кв.м.,  

Сумма указанных площадей составляет 2 926,8 кв.м. 

По состоянию на 19.01.2021 (дата последнего обследования части помещений) в  результате несанкционированных перепланировки и переоборудования были учтены  

 № 1 подвала, общей площадью - 1 337,7 кв.м;  № 1 первого этажа, общей площадью - 1 492,5 кв.м;  № 1 второго этажа, общей площадью - 105,8 кв.м. 

Сумма указанных площадей составляет 2 936,0 кв. м».  

Согласно ответу Управления Росреестра по Москве № 9526/2022 от 16.05.2022 в  Здании с кадастровым номером 77:02:0006004:1010 расположено 4 нежилых  помещения общей площадью 5 853,6 кв.м.  

На основании сведений из Единого государственного реестра недвижимости  (далее также - ЕГРН) о нежилых помещениях, расположенных в многоквартирных  жилых домах с кадастровым номером 77:02:0006004:1010, Правительством Москвы и  Департаментом подготовлен анализ дублирующих записей.  

Расчет нежилых помещений в Здании с кадастровым номером  77:02:0006004:1010:  

Кадастровый номер 

Тип 

Площадь  

Наличие сведений о  праве собственности  

Номер, тип этажа, на  котором расположено  помещение, машиноместо  

77:02:0004008:4817  

нежилое  

2926,8  

 № 77:02:0004008:4817 

-77/002/2017-14  от 22.12.2017  

(Собственность)  

Этаж № 2, Этаж № 1,  Подвал № 0  

77:09:0006004:2618  

нежилое  

1337,7  

Нет сведений 

Подвал № 0 

77:09:0006004:2619  

нежилое  

1483,3  

Нет сведений 

Этаж № 1 

77:09:0006004:2620  

нежилое  

105,8 

Нет сведений 

Этаж № 2 

Сумма площадей помещений 77:09:0006004:2618, 77:09:0006004:2619,  

77:09:0006004:2620 равна площади помещения 77:02:0004008:4817.  

Так, согласно экспликации, представленной в материалы дела, в том числе в  Акте № 91217633/ОФИ общая площадь помещений подвала составляет всего 1337,7  кв.м., таким образом позиция Заявителя противоречит сведениям ГБУ «МосгорБТИ», а  также Акту № 91217633/ОФИ.  

По итогам анализа сведений Единого государственного реестра недвижимости в  отношении жилого дома с кадастровым номером 77:02:0006004:1010 можно сделать  однозначный вывод о наличии задвоенности площадей нежилых помещений, то есть  площади нежилых помещений включены в состав других нежилых помещений в этом  же доме.  

Таким образом, довод Заявителя о том, что согласно сведениям ЕГРН суммарная  площадь вышеуказанных помещений превышает 3 000 кв.м. обусловлен наличием  дублирующих записей в отношении помещений, входящих в состав указанных зданий,  следовательно, является несостоятельным и не может иметь правового значения.  

Таким образом, в силу несоответствия спорного помещения критерию площади  (не менее 3 000 кв.м.), также отсутствовали правовые основания для включения  помещений в Перечень на 2018-2021 гг.  

Следовательно, помещение Заявителя не могло быть включено в Перечни, что  исключает наличие какого-либо бездействия со стороны Правительства г. Москвы.  

Кроме того, Обществом не представлено в материалы дела надлежащих  доказательств нарушения его прав бездействием Правительства Москвы,  выразившемся в не включении помещений в Перечень на 2018-2021 гг.: не  представлены налоговые уведомления, доказательства уплаты налога (авансовых  платежей), справка о балансовой стоимости.  

Следовательно, в данном случае отсутствует совокупность оснований,  предусмотренных ст.13 ГК РФ и ч.1 ст.198 АПК РФ, которые одновременно  необходимы для признания ненормативного акта органа, осуществляющего публичные  полномочия, недействительным, а решения или действия (бездействия) незаконными.  

Согласно ч.3 ст.201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что  оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие)  

государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов,  должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не  нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в  удовлетворении заявленного требования.  

Судебные расходы, связанные с оплатой государственной пошлины, подлежат  распределению в соответствии со ст. 110 АПК РФ.  

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.65, 167-170, 176, 181, 200, 201  АПК РФ, суд  

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявления ООО «Управляющая компания «Альфа-Капитал»  Д.У.Закрытым паевым инвестиционным фондом недвижимости «АКТИВО ШЕСТЬ» -  отказать.  

Проверено на соответствие требованиям действующего законодательства. 

Решение может быть обжаловано в течение месяца с даты принятия в Девятый  арбитражный апелляционный суд.  

Судья: М.М. Кузин 

Электронная подпись действительна.Данные ЭП:Удостоверяющий центр Федеральное казначействоДата 11.01.2022 5:38:18

Кому выдана Кузин Максим Михайлович