ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: (863) 218-60-26, факс: (863) 218-60-27 

E-mail: info@15aas.arbitr.ru, Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

дело № А32-53129/2023

город Ростов-на-Дону

19 июля 2024 года

15АП-5001/2024

 

Резолютивная часть постановления объявлена 18 июля 2024 года.

Полный текст постановления изготовлен 19 июля 2024 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Глазуновой И.Н.,

судей Соловьевой М.В., Пименова С.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Струкачевой Н.П., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу государственного казенного учреждения Краснодарского края "Дирекция государственных закупок"

на решение Арбитражного суда Краснодарского края  от  26.02.2024 по делу № А32-53129/2023

по заявлению государственного казенного учреждения Краснодарского края "Дирекция государственных закупок"

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю

при участии третьих лиц Министерства природных ресурсов Краснодарского края; индивидуального предпринимателя ФИО1; общества с ограниченной ответственностью "РТС-тендер"; Министерства здравоохранения Краснодарского края; общества с ограниченной ответственностью «Малое инновационное предприятие «Бюро охраны природы»; общества с ограниченной ответственностью «Проектный институт территориального развития»; общества с ограниченной ответственностью «Генпроект Юг»; общества с ограниченной ответственностью «Джи Динамика»

об оспаривании решения и предписания,

при участии представителей  посредством системы веб-конференции ИС «Картотека арбитражных дел»:  от ГКУ Краснодарского края "Дирекция государственных закупок"ФИО2 по доверенности;

от ООО «Джи Динамика» ФИО3 по доверенности,

УСТАНОВИЛ:

Государственное казённое учреждение Краснодарского края «Дирекция государственных закупок» (далее - учреждение) обратилось в Арбитражный суд    Краснодарского     края     с    заявлением     о     признании    недействительным ненормативных правовых актов - решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю от 31.08.2023 № 940/2023, принятого по делу № 023/06/48-4416/2023 и предписания №215 от 31.08.2023 по делу № 023/06/48-4416/2023.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 26.02.2024 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Государственное казенное учреждение Краснодарского края "Дирекция государственных закупок" обжаловало решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл.  34 АПК РФ, просит судебный акт отменить, удовлетворить заявленные требования.

Доводы апелляционной жалобы сводятся к следующему.

Заявителем жалобы в антимонопольный орган не представлено ни одного довода несоответствия установленного порядка оценки заявок требованиям Закона о контрактной системе. Решение Краснодарского УФАС России также не содержит выводов о несоответствии установленного порядка оценки заявок нормам действующего законодательства. Выводы Краснодарского УФ АС России являются очевидным нарушением части 6 статьи 106 Закона о контрактной системе, которой предусмотрено, что рассмотрение жалобы не осуществляется в отношении результатов оценки заявок на участие в конкурсе в соответствии с указанными в пунктах 3 и 4 части 1 статьи 32 настоящего Федерального закона критериями оценки этих заявок, окончательных предложений. При этом Закон о контрактной системе содержит прямое указание на порядок рассмотрения таких сведений, изложенное в части 12 статьи 99 Закона о контрактной системе - при проведении плановых и внеплановых проверок не подлежат контролю результаты оценки заявок участников закупок в соответствии с критериями, установленными пунктами 3 и 4 части 1 статьи 32 настоящего Федерального закона. Такие результаты могут быть обжалованы участниками закупок в судебном порядке. Апеллянт не согласен с выводом суда, что процессуальных нарушений, допущенных при принятии оспариваемого решения и являющихся самостоятельными и безусловными основаниями к признанию его незаконным, допущено не было, поскольку оценка заявок заключается в присвоении баллов на основании информации и документов участника, то есть принятие или непринятие к оценке документов участника закупки - единственное действие, оказывающее влияние на результат оценки заявок, которое не может выступать объектом контроля со стороны Краснодарского УФАС России.

Учреждение полагает, что изложение порядка принятия документов участников путём указания информации о принятии к оценке «любых договоров (с точки зрения правового статуса участника), в том числе договоров субподряда» - нелепо и не основано на требованиях действующего законодательства Российской Федерации.

 

В отзывах на апелляционную жалобу антимонопольный орган и общество с ограниченной ответственностью «Джи Динамика» просили судебный акт оставить без изменения, поскольку в  Порядке принятия документов отсутствуют положения о принятии к оценке договоров субподряда, в том числе на выполнение части работ

Дело слушанием откладывалось, лицами, участвующими в деле, представлены апелляционному суду дополнительные правовые пояснения.

В судебном заседании представители учреждения и общества с ограниченной ответственностью «Джи Динамика» поддержали свои правовые позиции.

Дело рассмотрено в порядке, предусмотренном статьями 18, 156, 158 АПК РФ.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к следующему.

Как следует из материалов дела, по заявке министерства природных ресурсов Краснодарского края (далее - Заказчик) Учреждением проводился открытый конкурс в электронной форме (далее - конкурс) «Выполнение работы по разработке схемы размещения, использования и охраны охотничьих угодий на территории Краснодарского края» (извещение № 0818500000823005233). Процедура проводилась в соответствии с требованиями Закона о контрактной системе.

Извещение о проведении конкурса размещено в единой информационной системе (далее - ЕИС) в сфере закупок 24.07.2023. Начальная (максимальная) цена контракта составляла 10 000 000,00 рублей.

В составе извещения размещена следующая информация о документах, необходимых в целях подтверждения квалификации:

 

 

Наименование критерия оценки, показателя оценки, показателя

оценки, детализирующего показатель оценки, при применении которого устанавливается

положение, предусмотренное графой

Положение о применении критерия оценки, показателя оценки, показателя оценки, детализирующего показатель оценки

1                      2

3

1

Критерий оценки «Квалификация участников закупки, в том числе наличие у них финансовых ресурсов, на праве собственности или ином законном основании оборудования и других материальных ресурсов, опыта работы, связанного с предметом контракта, и деловой репутации, специалистов и иных работников определенного уровня квалификации»

1.1

Показатель оценки «Наличие у участников закупки опыта выполнения работы, связанного с предметом контракта»

1.1.1

Детализирующий показатель оценки Характеристика квалификации участников закупки «Общее количество исполненных участником закупки договоров»

При оценке опыта участника закупки баллы присуждаются только на основании документально подтвержденной информации (на основании представленных документов):

1)   исполненные контракты (договоры). К оценке принимаются:исполненные участником закупки контракты (договоры) с учетомправопреемства (в случае наличия в заявке подтверждающегодокумента) гражданско-правовые договоры, в том числе зактюченные иисполненные в соответствии с Федеральным законом № 44-ФЗ, приисполнении которых поставщиком (подрядчиком, исполнителем)исполнены требования об уплате неустоек (штрафов, пеней) (в случаеначисления неустоек), предмет которых сопоставим с предметомконтракта заключаемого по результатам определения поставщика(подрядчика, исполнителя). Контракты (договоры) должны бытьпредставлены в заявке в полном объеме и со всеми приложениями Такиедокументы направляются в форме электронных документов или в формеэлектронных образов бумажных документов.

2)    акт (акты) приемки выполненной работы, составленные приисполнении указанных договоров и подтверждающих ценувыполненных работ. При этом, последний акт, составленный приисполнении договора, предусмотренного подпунктом 1 настоящегопункта, должен быть подписан не ранее чем за 3 года до даты окончаниясрока подачи заявок.

Под контрактами (договорами) сопоставимого характера понимаются контракты (договоры), заключенные на:

на осуществление работ по разработке (внесению изменений, актуализации) Схемы размещения, использования и охраны охотничьих угодий субъекта Российский Федерации;

На участие в закупке подано 5 заявок участников. Все заявки признаны соответствующими требованиям извещения.

Согласно части 4 статьи 24 Закона о контрактной системе победителем конкурса признается участник закупки, который предложил лучшие условия исполнения контракта и заявка на участие в закупке которого соответствует требованиям, установленным в извещении об осуществлении закупки, документации о закупке (в случае, если настоящим Федеральным законом предусмотрена документация о закупке).

Согласно части 11 статьи 48 Закона о контрактной системе не позднее двух рабочих дней со дня, следующего за днем получения вторых частей заявок на участие в закупке, информации и документов в соответствии с пунктом 2 части 10 настоящей статьи, но не позднее даты окончания срока рассмотрения и оценки вторых частей заявок на участие в закупке, установленной в извещении об осуществлении закупки:

1) члены комиссии по осуществлению закупок:

а)  рассматривают вторые части заявок на участие в закупке, а также информациюи документы, направленные оператором электронной площадки в соответствии с пунктом 2 части 10 настоящей статьи, и принимают решение о признании второй части заявки на участие в закупке соответствующей требованиям извещения об осуществлении закупкиили об отклонении заявки на участие в закупке;

б)  осуществляют оценку вторых частей заявок на участие в закупке, в отношении которых принято решение о признании соответствующими извещению об осуществлении закупки, по критерию, предусмотренному пунктом 4 части 1 статьи 32 настоящего Федерального закона (если такой критерий установлен извещением об осуществлении закупки);

2)         заказчик формирует с использованием электронной площадки протоколрассмотрения и оценки вторых частей заявок на участие в закупке, после подписания членами комиссии по осуществлению закупок такого протокола усиленными электронными подписями подписывает его усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, и направляет оператору электронной площадки. 

В протоколе подведения итогов от 23.08.2023 № 0818500000823005233-ЭК-З отражено, что по критерию «квалификация участника закупки» участникам присвоено следующее количество баллов:

1) Участнику № 114713024 ООО «МИП «БОП» (ИНН 

<

***>) присвоено 0 баллов.

2)  Участнику № 114746730 ООО «Проектный институт территориального развития» (ИНН 

<

***>) присвоено 0 баллов.

3)  Участнику № 114727660 ООО «Генпроект Юг» (ИНН 

<

***>) присвоено 40 баллов.

4)   Участнику № 114744643 ООО «Джи Динамика» (ИНН 

<

***>) присвоено 0 баллов.

5)   Участнику № 114806050 ИП ФИО1 (ИНН 

<

***>) присвоено 0 баллов.

Участник заявки № 114806050 ИП ФИО1 (далее - Заявитель жалобы) не согласившись с действиями комиссии по порядку рассмотрения и оценке заявок, подал жалобу в Краснодарское УФАС России.

При рассмотрении Комиссия Краснодарского УФАС установила, что извещение содержит перечень прикрепленных документов.

В файле «ЭД Порядок рассмотрения и оценки заявок на участие в конкурсе.docx» Заказчиком установлены критерии и показатели оценки заявок на участие в закупке:

III. Отдельные положения о применении отдельных критериев оценки, показателей оценки и показателей оценки, детализирующих показатели оценки, предусмотренных разделом II настоящего документа

№

Наименование критерия оценки, показателя оценки, показателя оценки, детализирующего показатель оценки, при применении которого устанавливается положение, предусмотренное графой

Положение о применении критерия оценки, показателя оценки, показателя оценки, детализирующего показатель оценки

1

2

3

1

Критерий оценки «Квалификация участников закупки, в том числе наличие у них финансовых ресурсов, на праве собственности или ином законном основании оборудования и других материальных ресурсов, опыта работы, связанного с предметом контракта, и деловой репутации, специалистов и иных работников определенного уровня квалификации»

1.1

Показатель оценки «Наличие у участников закупки опыта выполнения работы, связанного с предметом контракта»

1.1.1

Детализирующий показатель оценки 

Характеристика квалификации участников закупки 

«Общее количество исполненных участником закупки договоров»

При оценке опыта участника закупки баллы присуждаются только на основании документально подтвержденной информации (на основании представленных документов): 

1) исполненные контракты (договоры). К оценке принимаются: исполненные участником закупки контракты (договоры) с учетом правопреемства (в случае наличия в заявке подтверждающего документа) гражданско-правовые договоры, в том числе заключенные и исполненные в соответствии с Федеральным законом № 44-ФЗ, при исполнении которых поставщиком (подрядчиком, исполнителем) исполнены требования об уплате неустоек (штрафов, пеней) (в случае начисления неустоек), предмет которых сопоставим с предметом контракта заключаемого по результатам определения поставщика (подрядчика, исполнителя). Контракты (договоры) должны быть представлены в заявке в полном объеме и со всеми приложениями Такие документы направляются в форме электронных документов или в форме электронных образов бумажных документов. 

2) акт (акты) приемки выполненной работы, составленные при исполнении указанных договоров и подтверждающих цену выполненных работ. При этом, последний акт, составленный при исполнении договора, предусмотренного подпунктом 1 настоящего пункта, должен быть подписан не ранее чем за 3 года до даты окончания срока подачи заявок.

Под контрактами (договорами) сопоставимого характера понимаются контракты (договоры), заключенные на:

на осуществление работ по разработке (внесению изменений, актуализации) Схемы размещения, использования и охраны охотничьих угодий субъекта Российской Федерации;

В характеристики квалификации участников закупки «Общее количество исполненных участником закупки договоров» К оценке принимаются: исполненные участником закупки контракты (договоры) с учетом правопреемства (в случае наличия в заявке подтверждающего документа) гражданско-правовые договоры, в том числе заключенные и исполненные в соответствии с Федеральным законом № 44-ФЗ, при исполнении которых поставщиком (подрядчиком, исполнителем) исполнены требования об уплате неустоек (штрафов, пеней) (в случае начисления неустоек), предмет которых сопоставим с предметом контракта заключаемого по результатам определения поставщика (подрядчика, исполнителя). Под контрактами (договорами) сопоставимого характера понимаются контракты (договоры), заключенные на: на осуществление работ по разработке (внесению изменений, актуализации) Схемы размещения, использования и охраны охотничьих угодий субъекта Российской Федерации.

В соответствии в требованиями ивещения под контрактами (договорами) сопоставимого характера понимаются контракты (договоры), заключенные на: осуществление работ по разработке (внесению изменений, актуализации) Схемы размещения, использования и охраны охотничьих угодий субъекта Российской Федерации.

Антимонопольный орган пришел к выводу, что в Порядке отсутствуют положения о принятии к оценке договоров субподряда, в том числе на выполнение части работ.

Участником закупки № 114727660 ООО «ГЕНПРОЕКТ ЮГ» в качестве опыта выполнения работ сопоставимого характера представлены гражданско-правовые договоры субподряда в рамках соответствующих государственных контрактов, а также подписанные акты выполненных работ.

Управлением Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю (далее - Краснодарское УФАС России) по делу N 023/06/48-4416/2023 приняты ненормативные правовые акты: решение N 940/2023 и предписание N 215 от 31.08.2023, согласно которым в действиях ГКУ КК "Дирекция государственных закупок" установлено нарушение части 11 статьи 48 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон о контрактной системе).

Учреждение, полагая решение и предписание незаконными и необоснованными, обратилось в арбитражный суд.

Суд первой инстанции правильно квалифицировал заявленные требования и применимые нормы права в сфере публичных правоотношений.

Вопреки доводам апелляционной жалобы антимонопольный орган не вышел за пределы своей компетенции в данном случае и действовал в соответствии с положениями статей 22, 39 Закона N 135-ФЗ, процессуальных нарушений, допущенных при принятии оспариваемого решения и являющихся самостоятельными и безусловными основаниями к признанию его незаконным, допущено не было.

Управлением Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю (далее - Краснодарское УФАС России) по делу N 023/06/48-4416/2023 приняты ненормативные правовые акты: решение N 940/2023 и предписание N 215 от 31.08.2023, согласно которым в действиях ГКУ КК "Дирекция государственных закупок" (далее -Учреждение) установлено нарушение части 11 статьи 48 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон о контрактной системе).

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции исходил из того, что в статье 420 ГК РФ дана расшифровка понятия договора, где договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Суд указал, что понятие "генеральный подряд" прямо не закреплено в гражданском законодательстве, однако из смысла ч. 1 ст. 706 ГК РФ можно определить, что генеральный подряд - это договор между заказчиком и подрядчиком, в соответствии с которым подрядчик для выполнения комплекса работ привлекает других лиц - субподрядчиков. Суд первой инстанции с учетом указанного согласился с позицией антимонопольного органа, что в  Порядке отсутствуют положения о принятии к оценке договоров субподряда, в том числе на выполнение части работ, к   оценке принимаются исполненные участником закупки контракты (договоры) на осуществление работ по разработке (внесению изменений, актуализации) Схемы размещения, использования и охраны охотничьих угодий субъекта Российской Федерации.

Апелляционный суд, проверяя доводы апелляционной жалобы в данной части, пришел к следующему.

В силу части 1 статьи 198, статьи 201 АПК РФ для признания недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц необходимо установить наличие двух условий: несоответствие оспариваемого ненормативного правового акта, решения и действия (бездействия) закону или иному нормативному правовому акту и нарушение указанными ненормативными правовыми актами, действиями (бездействием) прав и охраняемых законом интересов заявителя в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности.

На основании части 5 статьи 200 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений (часть 1 статьи 65 АПК РФ).

Отношения, связанные с размещением заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд, регулируются Законом N 44-ФЗ.

Согласно части 1 статьи 31 Закона N 44-ФЗ при осуществлении закупки заказчик устанавливает единые требования к участникам закупки, в том числе соответствие требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставку товара, выполнение работы, оказание услуги, являющихся объектом закупки.

На основании части 2 статьи 42 Закона о контрактной системе извещение об осуществлении закупки, если иное не предусмотрено этим Федеральным законом, должно содержать следующие электронные документы: 1) описание объекта закупки в соответствии со статьей 33 данного Федерального закона; 2) обоснование начальной (максимальной) цены контракта. Заказчик, осуществляющий деятельность на территории иностранного государства, также указывает информацию о валюте, используемой для определения и обоснования начальной (максимальной) цены контракта, для оплаты поставленного товара, выполненной работы, оказанной услуги, и порядок применения официального курса иностранной валюты к рублю Российской Федерации, установленного Центральным банком Российской Федерации и используемого при оплате поставленного товара, выполненной работы, оказанной услуги; 3) требования к содержанию, составу заявки на участие в закупке в соответствии с настоящим Федеральным законом и инструкция по ее заполнению. При этом не допускается установление требований, влекущих за собой ограничение количества участников закупки; 4) порядок рассмотрения и оценки заявок на участие в конкурсах в соответствии с этим Федеральным законом; 5) проект контракта.

В соответствии с пунктом 1 части 11 статьи 48 Закона N 44-ФЗ не позднее двух рабочих дней со дня, следующего за днем получения вторых частей заявок на участие в закупке, информации и документов в соответствии с пунктом 2 части 10 этой статьи, но не позднее даты окончания срока рассмотрения и оценки вторых частей заявок на участие в закупке, установленной в извещении об осуществлении закупки: 1) члены комиссии по осуществлению закупок: а) рассматривают вторые части заявок на участие в закупке, а также информацию и документы, направленные оператором электронной площадки в соответствии с пунктом 2 части 10 данной статьи, и принимают решение о признании второй части заявки на участие в закупке соответствующей требованиям извещения об осуществлении закупки или об отклонении заявки на участие в закупке; б) осуществляют оценку вторых частей заявок на участие в закупке, в отношении которых принято решение о признании соответствующими извещению об осуществлении закупки, по критерию, предусмотренному пунктом 4 части 1 статьи 32 указанного Федерального закона (если такой критерий установлен извещением об осуществлении закупки).

Согласно пункту 1 статьи 706 Гражданского кодекса Российской Федерации, если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков). В этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика.

В соответствии со ст. 2.1 КоАП событием административного правонарушения является действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Согласно ч.2 ст.7.30 КоАП отклонение заявки на участие в конкурсе, отказ в допуске к участию в аукционе, признание заявки на участие в закупке товара, работы или услуги не соответствующей требованиям конкурсной документации, документации об аукционе, отстранение участника закупки от участия в конкурсе, аукционе (далее в настоящей части - отказ в допуске к участию в закупке) по основаниям, не предусмотренным законодательством Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок, признание заявки на участие в конкурсе надлежащей, соответствующей требованиям конкурсной документации, признание заявки на участие в аукционе надлежащей, соответствующей требованиям документации об аукционе, в случае, если участнику, подавшему такую заявку, должно быть отказано в допуске к участию в закупке в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок, или нарушение порядка вскрытия конвертов с заявками на участие в конкурсе, закрытом аукционе и (или) открытия доступа к таким заявкам, поданным в форме электронных документов, нарушение порядка рассмотрения и оценки таких заявок, окончательных предложений участников закупки, установленного конкурсной документацией, - влекут наложение административного штрафа на должностных лиц в размере 1 процента начальной (максимальной) цены контракта, но не менее пяти тысяч рублей и не более тридцати тысяч рублей.

Антимонопольный орган указал в пояснениях, представленных суду апелляционной инстанции, что  в рассматриваемом деле событием административного правонарушения являются действия по рассмотрению и оценки заявки ООО «Генпроект ЮГ» с нарушением правил и алгоритма, установленным в файле «ЭД Порядок рассмотрения и оценки заявок на участие в конкурсе.docx», что выразилось в принятии к оценке контрактов (договоров субподряда), не соответствующих Порядку оценки, поскольку в Порядке отсутствуют положения о принятии к оценке договоров субподряда, в том числе на выполнение части работ.

Как уже было указано, согласно Порядку к оценке принимаются исполненные участником закупки контракты (договоры) на осуществление работ по разработке (внесению изменений, актуализации) Схемы размещения, использования и охраны охотничьих угодий субъекта Российской Федерации.

В пункте 3 части 12 статьи 48 Закона N 44-ФЗ предусмотрено, что при рассмотрении вторых частей заявок на участие в закупке соответствующая заявка подлежит отклонению в случаях, в том числе, несоответствия участника закупки требованиям, установленным в извещении об осуществлении закупки в соответствии с частью 2 (при наличии таких требований) статьи 31 Закона N 44-ФЗ.

Между тем, действующее законодательство о контрактной системе в сфере закупок не предусматривает необходимость представления документов, подтверждающих опыт выполнения соответствующих работ, исключительно в качестве генерального подрядчика, а для определения наличия у участника закупки опыта по выполнению соответствующих работ не имеет значения в каком качестве он являлся их исполнителем, в качестве генподрядчика или субподрядчика, иное следует рассматривать как ограничение конкуренции.

В условиях отсутствия в действующем законодательстве, как прямого запрета, так и детальной конкретизации (выделение в качестве подтверждения опыта именно в качестве "генподрядчика"), признается в качестве надлежащего опыта, выполнение работ участниками закупки в качестве субподрядчиков.

Апелляционным судом  установлено, что комиссия антимонопольного органа не оценивала вид и объемы работ, выполненных обществом ООО «Генпроект Юг».

Апелляционный суд соглашается с позицией заявителя апелляционной жалобы, что с учетом предмета представленных в составе заявки договоров субподряда данные  документы подтверждали соответствие ООО «Генподряд Юг» дополнительным требованиям, а именно: наличие опыта выполнения работ, связанного с предметом контракта.

Доказательств обратного в материалы дела не представлено.

Указание антимонопольного органа на необходимость включения в Порядок принятия и рассмотрения заявок отдельного указания на порядок принятия и оценки договоров субподряда апелляционный суд находит чрезмерным.

Согласно пункту 8 статьи 32 Закона о контрактной системе порядок оценки заявок участников закупки, в том числе предельные величины значимости каждого критерия, устанавливается Правительством Российской Федерации. Заказчик для целей оценки заявок участников закупки в случае, если в соответствии с законодательством Российский Федерации установлены регулируемые цены (тарифы) на товары, работы, услуги, вправе не использовать критерии, указанные в пунктах 1 и 2 части 1 настоящей статьи.

Во исполнение вышеуказанной нормы Закона о контрактной системе принято Постановление Правительства РФ от 31.12.021 г. № 2604 «Об оценке заявок на участие в закупке товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, внесении изменений в пункт 4 постановления Правительства Российской Федерации от 20.12.2021 г. № 2369 и признании утратившими силу некоторых актов и отдельных положений некоторых актов Правительства Российской Федерации» (далее - Постановление №2604).

Согласно пункту 1 положения об оценке заявок на участие в закупке товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (далее - Положение), утверждённого Постановлением № 2604, настоящее Положение устанавливает порядок оценки заявок на участие в закупке товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (далее соответственно - закупка, заявки), предельные величины значимости критериев оценки заявок, а также требования к форме документа, предусмотренного пунктом 4 части 2 статьи 42 Федерального закона «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Федеральный закон), согласно приложению № 1.

Согласно подпункту «в» пункту 24 Положения для оценки заявок по критерию оценки «квалификация участников закупки» могут применяться, если иное не предусмотрено настоящим Положением, один или несколько из следующих показателей оценки:

в) наличие у участников закупки опыта поставки товара, выполнения работы, оказания услуги, связанного с предметом контракта.

Пунктом 26 Положения установлено, что оценка заявок по критерию оценки «квалификация участников закупки» осуществляется с учетом требований настоящего раздела в порядке, установленном пунктами 20 - 23 раздела IV настоящего Положения для оценки заявок по критерию оценки «характеристики объекта закупки».

Заказчиком при публикации извещения установлен порядок оценки заявокпо критерию оценки «квалификация участников закупки», предусмотренный подпунктом «б» пункта 20 Положения. 

Абзац 1 пункта 2 Положения раскрывает понятие «оценка заявок» - действия членов комиссии по осуществлению закупок по присвоению в случаях, предусмотренных Федеральным законом, и в соответствии с настоящим Положением баллов заявкам (частям заявок) на основании информации и документов участников закупок.

Таким образом, Положение разграничивает понятия «порядок оценки заявок» и «оценка заявок»: первое понятие представляет собой алгоритм действий комиссии по осуществлению закупок, а «оценка заявок» представляет собой непосредственно действия комиссии по оценке заявок в соответствии с заданным алгоритмом, что напрямую отражено в части 11 статьи 48 Закона о контрактной системе.

Участником закупки № 114727660 ООО «Генпроект ЮГ» в качестве опыта выполнения работ сопоставимого характера представлены гражданско-правовые договоры субподряда в рамках соответствующих государственных контрактов, а также подписанные акты выполненных работ: «Разработка картографических материалов к схеме размещения, использования и охраны охотничьих угодий на территории Краснодарского края и актуализация в атласно-информационной системы «Охотничьи угодья Краснодарского края» в рамках исполнения Заказчиком государственного контракта ГК №49 от 15.11.2022г.», «Разработка картографических материалов к схеме размещения, использования и охраны охотничьих угодий на территории Новгородской области в виде тематических слоев многослойной единой картографической основы электронных карт)).

Апелляционный суд отмечает, что исходя из толкования подпункта «р» пункта 1 части 1 статьи 43 Закона о контрактной системе документы, подтверждающие наличие опыта у участника закупки, содержатся в составе заявки исключительно в целях соответствующей оценки заявки участника. 

Из содержания информации  о закупке следует, оценке подлежит любой договор вне зависимости от правового статуса участника - подрядчика или субподрядчика, при этом, материалы дела не содержат доказательств, что представленные ООО «Генпроект Юг» договоры не сопоставимы с предметом рассматриваемой закупки или заключены на выполнение части работ.

Как следует из отзыва ООО «Джи Динамика» и не оспаривается заявителем, в составе представленных ООО «Генпроект Юг» документов присутствует договор, который не соответствует    конкурсным    критериям    (поскольку    последний    акт, составленный при исполнении договора, подписан более чем за 3 года до даты окончания срока подачи заявок). Действительно, договор № 1 от 01.07.2020 и акт выполненных работ № 1 от 15.07.2020 не подлежали оценке членами комиссии Заявителя.

Однако, данный вывод отсутствует в тексте оспариваемого решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю . Итоговые выводы основаны исключительно на правовом статусе участников сделок (субподрядчиков). Арбитражный суд не может подменять в данном случае административный орган.

Обязательной частью решения антимонопольного органа является описание фактических обстоятельств, установленных при рассмотрении антимонопольного дела. Отсутствие описания названных обстоятельств не позволяет правильно сопоставить действия (бездействие) лица, достоверно установить наличие в действиях лица события административного правонарушения. Также следует отметить, что описательная часть решения антимонопольного органа не может подменяться ссылкой на фактические обстоятельства, содержащиеся в иных документах, не носящих процессуальный характер.

Более того, принятие комиссией вышеуказанного договора никаким образом не влияло на результат оценки заявки ООО «Генпроект Юг», поскольку исходя из формулы оценки,  в случае, когда одним участником представлены документы и информация, подтверждающие опыт выполнения работ и соответствующие конкурсным критериям - участник получает максимальное количество баллов при условии, что иными участниками таких документов и информации не представлено. В данном случае только участником ООО «Генпроект Юг» представлены сопоставимые договоры в подтверждение опыта работ.

При этом  ООО «Генпроект Юг» победителем аукциона не являлся, принятие и оценка его заявки не повлекло нарушение прав иных участников аукциона.

Апелляционный суд отмечает, что действующее законодательство о контрактной системе в сфере закупок не предусматривает необходимость представления документов, подтверждающих опыт выполнения соответствующих работ исключительно в качестве генерального подрядчика, в связи с чем для определение наличия у участника аукциона опыта по выполнению соответствующих работ не имеет значения - в каком качестве он являлся их исполнителем, в качестве генподрядчика или субподрядчика. Указанная правовая позиция последовательно поддерживается правоприменительной практикой (дела №№ А07-1098/2023, А76-26072/2021, А07-8433/2020, А50-12017/21, А60-25800/2020, А60-14382/2021).

Сам по себе договор субподряда является самостоятельным договором, опыт выполнения работ по договору субподряда является опытом выполнения работ субподрядчика, а потому без учета оценки его условий невозможно сослаться на предоставление такого договора как основание для признания заявки участника закупки не соответствующей требованиям. Следовательно, оснований для установление отельного порядка принятия и оценки договоров субподряда, вопреки решению и представлению антимонопольного органа, не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь положениями части 1 статьи 198, части 4 статьи 200, части 2 и части 3 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, коллегия пришла к выводу о наличии  оснований для удовлетворения заявленных требований, поскольку оспариваемые решение и предписание антимонопольного органа не соответствует закону и  нарушают права заявителя. В связи с указанным решение суда первой инстанции подлежит отмене с принятием нового судебного акта.

Судебные расходы распределению не подлежат.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 – 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского краяот  26.02.2024 по делу № А32-53129/2023 отменить. Принять новый судебный акт.

Заявленные требования удовлетворить в полном объеме.

Признать    недействительным решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю №940/2023 от 31.08.2023 по делу № 023/06/48-4416/2023, как противоречащее положениям части 11 статьи 48 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд".

Признать недействительным предписание Управления Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю №215 от 31.08.2023 по делу № 023/06/48-4416/2023.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в двухмесячный срок.

Председательствующий                                                               И.Н. Глазунова

 

Судьи                                                                                             М.В.Соловьева

 

С.В. Пименов