ВОСЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

№ 18АП-1984/2017

г. Челябинск

12 мая 2017 г.

Дело № А07-21525/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 03 мая 2017 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 12 мая 2017 года.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Матвеевой С.В., 

судей Забутыриной Л.В., Хоронеко М.Н.,  

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Стерлитамакские тепловые сети» на определение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 01.02.2017 по делу А07-21525/2016 (судья Хайдаров И.М.).

В заседании приняли участие представители:

- общества с ограниченной ответственностью «Башкирские распределительные тепловые сети» – ФИО2 (доверенность от 31.12.2016); ФИО3 (доверенность от 31.12.2016); ФИО4 (доверенность от 31.12.2016); ФИО5 (доверенность от 31.12.2016);

- общества с ограниченной ответственностью «Стерлитамакские городские коммуникации» - ФИО6 (доверенность от 27.02.2017);

- общества с ограниченной ответственностью «Стерлитамакские тепловые сети» - ФИО7 (доверенность от 17.04.2017).

Общество с ограниченной ответственностью «Башкирские распределительные тепловые сети» (далее - ООО «БашРТС») обратилось в Арбитражный суд Республики Башкортостан с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью «Стерлитамакские тепловые сети» (далее - ООО «СТС», должник).

Определением суда от 12.10.2016 заявление ООО «БашРТС» принято к производству суда.

Определением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 01.11.2016 (резолютивная часть от 26.10.2016) в отношении должника введена процедура наблюдения. Временным управляющим должника утвержден ФИО8 (далее - временный управляющий ФИО8), в реестр требований кредиторов должника включено требование в размере 80 200 000 руб. (с учетом определения суда от 01.11.2016 об исправлении опечатки).

Сообщение о введении наблюдения в отношении должника опубликовано в газете «Коммерсантъ» № 210 от 12.11.2016.

ООО «БашРТС» обратилось в Арбитражный суд Республики Башкортостан с заявлением о включении в третью очередь реестра требований кредиторов должника требования ООО «БашРТС» на сумму долга по договору на поставку тепловой энергии и теплоносителя № 292-895 от 01.01.2014 за период ноябрь 2015 – сентябрь 2016 в размере 189 541 898,31 руб. (с учетом уточнения, принятого судом в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Определением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 27.12.2016 (резолютивная часть от 26.12.2016) в отдельное производство выделено требование ООО «БашРТС» о включении в реестр требований кредиторов должника требования в размере 25 671 025,60 руб. - суммы задолженности по договору поставки тепловой энергии с горячей водой и теплоносителя № 292-895 от 01.01.2014.

Определением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 01.02.2017 (резолютивная часть от 25.01.2017) в реестр требований кредиторов третьей очереди ООО «СТС» включено требование ООО «БашРТС» в размере 25 671 025,60 руб. -сумма задолженности по договору поставки тепловой энергии с горячей водой и теплоносителя № 292-895 от 01.01.2014.

Должник не согласился с определением суда от 01.02.2017 и обратился в суд апелляционной инстанции с жалобой, в которой просит обжалуемый судебный акт отменить.

В апелляционной жалобе должник ссылается на то, что отказ в удовлетворении ходатайства об отложении судебного заседания и истребовании дополнительных документов для проверки расчетов не позволили должнику в полном объеме представить возражения на расчет ООО «БашРТС». Полагает что кредитором документы с отраженными объемами по тепловой энергии представлены не в полном объеме: приложения №1-7 к пояснительной записке предоставлены только по четырем месяцам из шести (март, май-июнь, сентябрь 2016); пояснительные записки к расчету сверхнормативных и нормативных потерь (по тепловой энергии), отпущенных ООО «СТС» предоставлены только по трем месяцам из шести (май, июнь, сентябрь 2016), что не позволило выполнить контррасчет за период 18.03.2016 - 31.03.2016. Выводы суда о том, что так как акты за май, июнь 2016 года приняты без замечаний; претензии за май, июнь 2016 года рассмотрены должником и последний не отказывался оплачивать образовавшуюся задолженность, следовательно, оснований для отказа в удовлетворении требования в указанной части не имеется, являются необоснованными. Суд не принял  во внимание разъяснения вышестоящих судов, проигнорировал возражения должника относительно объема тепловой энергии, а также расчет, представленный ООО «СТС». Судом не исследованы возражения должника от 25.01.2017 на расчет объемов сверхнормативных потерь за период с 18 марта по сентябрь 2016 года. Расчет сверхнормативных и нормативных потерь тепловой энергии по сетям ООО «СТС» за период с 01.03.2016 по 16.09.2016 по договору №292-895 от 01.01.2014, в котором ООО «БашРТС» отражает алгоритм определения объема сверхнормативных потерь тепловой энергии на всех смежных частях тепловых сетей суммарно за 6 месяцев, не отражает объемы сверхнормативных потерь на каждую организацию-собственника и (или) иных законных владельцев смежных участков тепловой сети. По теплоносителю исходные данные к исчислению ХОВ не представлены. Примененный ООО «БашРТС» алгоритм определения сверхнормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя идет вразрез с «Правилами коммерческого учета тепловой энергии и теплоносителя», утвержденными Постановлением Правительства РФ от 18.11.2013 №1034 и Методикой 99/пр. ООО «СТС» полагает, что расчетная задолженность ООО «СТС» за период с 18 марта 2016 года по сентябрь 2016 года составляет предварительно 23 428 048,37 руб. 

Решением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 06.03.2017 должник признан несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, исполняющим обязанности конкурсного управляющего утвержден ФИО9

Определением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 15.03.2017 конкурсным управляющим утвержден ФИО9

Определением Восемнадцатого арбитражного суда апелляционной инстанции от 15.03.2017 апелляционная жалоба ООО «СТС» принята к производству суда, судебное заседание назначено на 03.04.2017.

Определением Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.04.2017 судебное разбирательство по рассмотрению апелляционной жалобы отложено на 03.05.2017.

До начала судебного заседания должник направил в суд апелляционной инстанции агентский договор №102/3-655 от 14.09.2012, протокол разногласий и протокол урегулирования разногласий к агентскому договору. Протокольным определением суда в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации вышеназванные документы приобщены к материалам дела.

В судебном заседании представитель единственного участника должника - общества с ограниченной ответственностью «Стерлитамакские городские коммуникации» заявил ходатайство об истребовании доказательств у ООО «БашРТС» первичных документов, подтверждающих объем потерь тепловой энергии в тепловых сетях ответчика, выставленных ответчику в рамках выделенного требования; документов, на основании которых ответчик выполнит окончательный контррасчет задолженности перед истцом в рассматриваемый период. 

В удовлетворении указанного ходатайства судом апелляционной инстанции отказано на основании части 3 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в связи с тем, что такое ходатайство представителем единственного участника должника в суде первой инстанции не заявлялось, судом первой инстанции не рассматривалось. Наличие в материалах дела сведений о заявлении должником ходатайств об истребовании дополнительных доказательств без указания конкретного перечня документов не свидетельствует о наличии оснований для удовлетворения ходатайства представителя единственного участника должника. 

Иные лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещены о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в судебное заседание не явились, представителей не направили.

В соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено судом апелляционной инстанции в отсутствие неявившихся лиц.

В судебном заседании представитель должника доводы апелляционной жалобы поддержал, просил определение суда отменить.

Представитель единственного участника должника просил определение суда отменить, апелляционную жалобу удовлетворить.

Представитель ООО «БашРТС» не согласился с доводами апелляционной жалобы, просит апелляционную жалобу оставить без удовлетворения.

Законность и обоснованность судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, в обоснование заявленного требования кредитор ссылается на ненадлежащее исполнение должником обязательств по договору № 292-895 на поставку тепловой энергии и теплоносителя от 01.01.2014.

ООО «СТС» является теплосетевой организацией и осуществляет деятельность по передаче тепловой энергии потребителям.

Между кредитором и должником заключен договор на поставку тепловой энергии и теплоносителя №292-895, по условиям которого поставщик поставляет покупателю тепловую энергию с горячей водой и теплоноситель в точках поставки, определенных в приложении №3, актах разграничения балансовой принадлежности, для целей компенсации потерь при оказании услуг по передаче тепловой энергии до потребителей поставщика, осуществления покупателем деятельности по обеспечению потребителей коммунальным ресурсом «горячая вода», а покупатель принимает и оплачивает полученную тепловую энергию (пункт 1.1 договора).

В силу пункта 8.1 договор вступает в силу с 01.01.2014 и действует по 31.12.2014. 

Пунктом 8.2 договора стороны предусмотрели, что договор, заключенный на определенный срок, считается продленным на тех же условиях, если за месяц до окончания срока его действия ни одна из сторон не заявит о его прекращении.

В соответствии с пунктом 4.2 договора расчетный период для оплаты за тепловую энергию и теплоноситель устанавливается равным календарному месяцу.

В соответствии с пунктом 4.4 договора в редакции мирового соглашения, оплата тепловой энергии и теплоносителя покупателем производится платежным поручением на расчетный счет поставщика не позднее 16-го числа месяца, следующего за расчетным.

За период с 18.03.2016 по сентябрь 2016 года, истец поставил ответчику тепловую энергию, для оплаты которой были выставлены счета-фактуры №5_00047691 от 31.03.2016, № 5_00053639 от 30.04.2016, № 5_00063827 от 31.05.2016, №5_00075631 от 30.06.2016, № 5_00090859 от 30.08.2016, с/ф № 5_00085080 от 31.07.2016, № 5_00091032 от 31.08.2016, №5_00110997 от 30.09.2016 на общую сумму 57 435 444,25 руб.

Должником оплата произведена частично на сумму 31 764 418,66 руб.

Согласно расчету кредитора, остаток задолженности на дату обращения в суд составляет 25 671 025,60 руб.

ООО «БашРТС» в адрес ООО «СТС» были направлены претензии о необходимости погашения задолженности, которые оставлены ответчиком без удовлетворения.

Ссылаясь на наличие задолженности за поставку тепловой энергии за период с 18.03.2016 по 16.09.2016, ООО «БашРТС» обратилось в арбитражный суд с заявлением о включении в реестр требований кредиторов ООО «СТС» задолженности в сумме 25 671 025,60 руб.

Суд первой инстанции, удовлетворяя заявленные требования, обоснованно исходил из следующего.

В соответствии со статьей 32 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве), частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным данным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

В силу пункта 6 статьи 16 Закона о банкротстве требования кредиторов включаются в реестр требований кредиторов и исключаются из него арбитражным управляющим или реестродержателем исключительно на основании вступивших в силу судебных актов, устанавливающих их состав и размер, если иное не определено настоящим пунктом.

Установление размера требований кредиторов в ходе наблюдения осуществляется в порядке, предусмотренном статьей 71 Закона о банкротстве.

По смыслу статьи 71 во взаимосвязи со статьями 16, 40 Закона о банкротстве в круг доказывания по спорам об установлении размера требований кредиторов и их обоснованности входят обстоятельства возникновения долга, даже при отсутствии на этот счет заявлений со стороны лиц, участвующих в деле о банкротстве.

Согласно пункту 26 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 № 35 в силу пунктов 3 - 5 статьи 71 и пунктов 3 - 5 статьи 100 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны. При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

Целью проверки обоснованности требований является недопущение включения в реестр необоснованных требований, поскольку такое включение приведет к нарушению прав и законных интересов кредиторов, имеющих обоснованные требования, а также должника и его учредителей (участников).

Согласно статье 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом (статья 310 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Отношения, возникающие в связи с производством, передачей, потреблением тепловой энергии, тепловой мощности, теплоносителя с использованием систем теплоснабжения, права и обязанности потребителей тепловой энергии, теплоснабжающих организаций, теплосетевых организаций регулируются Федеральным законом от 27.07.2010 № 190-ФЗ «О теплоснабжении» (далее - Закон № 190-ФЗ), согласно пункту 5 статьи 13 которого теплосетевые организации или теплоснабжающие организации компенсируют потери в тепловых сетях путем производства тепловой энергии, теплоносителя источниками тепловой энергии, принадлежащими им на праве собственности или ином законном основании, либо заключают договоры поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя с другими теплоснабжающими организациями и оплачивают их по регулируемым ценам (тарифам).

В соответствии с пунктом 11 статьи 15 Закона № 190-ФЗ теплосетевые организации или теплоснабжающие организации приобретают тепловую энергию (мощность), теплоноситель в объеме, необходимом для компенсации потерь тепловой энергии в тепловых сетях таких организаций, у единой теплоснабжающей организации или компенсируют указанные потери путем производства тепловой энергии, теплоносителя источниками тепловой энергии, принадлежащими им на праве собственности или ином законном основании и подключенными (технологически присоединенными) к одной системе теплоснабжения.

Факт поставки ОАО «БашРТС» в спорный период тепловой энергии потребителям не отрицается должником. Таким образом, у ООО «БашРТС» как у теплоснабжающей организации возникло право на получение платы за весь объем энергии, переданной в тепловые сети сторонних организаций, в том числе права на возмещение стоимости потерь тепловой энергии, то есть разницы между переданной и потребленной энергией.

Так как деятельность по передаче тепловой энергии конечным потребителям осуществляется на территории г. Стерлитамак ООО «СТС», на стороне последнего имеется предусмотренная законом обязанность оплачивать потребленную тепловую энергию, а также потери тепловой энергии, возникшие в принадлежащих ему сетях в порядке и размере, установленных действующим законодательством.

Объем тепловой энергии ООО «БашРТС» определен в размере, установленном на основании данных коммерческого учета, собранных последним самостоятельно и направленных в адрес ООО «СТС».

Согласно пункту 22 Правил коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 18.11.2013 № 1034 «О коммерческом учете тепловой энергии, теплоносителя» (далее - Правила коммерческого учета № 1034) в случае если участки тепловой сети принадлежат на праве собственности или ином законном основании различным лицам или если существуют перемычки между тепловыми сетями, принадлежащие на праве собственности или ином законном основании различным лицам, на границе балансовой принадлежности должны быть установлены узлы учета.

В силу пункту 128 указанных Правил распределение потерь тепловой энергии, теплоносителя, а также количества тепловой энергии, теплоносителя, передаваемых между тепловыми сетями теплоснабжающих организаций и теплосетевых организаций при отсутствии приборов учета на границах смежных частей тепловых сетей, производится расчетным путем следующим образом: а) в отношении тепловой энергии, переданной (принятой) на границе балансовой принадлежности смежных тепловых сетей, расчет основывается на балансе количества тепловой энергии, отпущенной в тепловую сеть и потребленной теплопотребляющими установками потребителей (по всем организациям-собственникам и (или) иным законным владельцам смежных тепловых сетей) для всех сечений трубопроводов на границе (границах) балансовой принадлежности смежных участков тепловой сети, с учетом потерь тепловой энергии, связанных с аварийными утечками и технологическими потерями (опрессовка, испытание), потерями через поврежденную теплоизоляцию в смежных тепловых сетях, которые оформлены актами, нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии и потерь, превышающих утвержденные значения (сверхнормативные потери); б) в отношении теплоносителя, переданного на границе балансовой принадлежности смежных тепловых сетей, расчет основывается на балансе количества теплоносителя, отпущенного в тепловую сеть и потребленного теплопотребляющими установками потребителей, с учетом потерь теплоносителя, связанных с аварийными утечками теплоносителя, оформленных актами, нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, утвержденных в установленном порядке, и потерь, превышающих утвержденные значения (сверхнормативные).

Согласно пункту 54 Правил организации теплоснабжения в Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 08.08.2012 № 808 (далее - Правила организации теплоснабжения № 808), объем потерь тепловой энергии и теплоносителя в тепловых сетях определяется единой теплоснабжающей организацией за расчетный период на основании данных коммерческого учета тепловой энергии, собранных самостоятельно, а также предоставленных теплоснабжающими и теплосетевыми организациями, тепловые сети которых технологически присоединены к ее тепловым сетям, и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче тепловой энергии, или расчетным способом. На основании указанных данных единая теплоснабжающая организация представляет теплосетевой организации данные о величине потерь тепловой энергии и теплоносителя.

В материалы дела кредитором представлены сведения за спорный период с указанием количества тепловой энергии, отпущенной с теплоисточников ООО «БашРТС»; нормативной величины потерь тепловой энергии; количества тепловой энергии, определенной на основании показаний приборов учета тепловой энергии; количества тепловой энергии, потребованной потребителями, не имеющими прибора учета тепловой энергии; количества тепловой энергии, потребляемой ООО «СТС» для осуществления деятельности по горячему водоснабжению потребителей; количества тепловой энергии, потребленной объектами ООО «БашРТС»; представлен расчет сверхнормативных потерь.

Представленные кредитором сведения должником никак не опровергнуты (статья 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Оспаривая размер задолженности, должник указывает, что по документам за май, июнь 2016 года в адрес кредитора были направлены: акт разногласий № 3/1 от 08.06.2016 на акт приема-передачи тепловой энергии и теплоноситель за май 2016 года и акт разногласий № 4 от 13.07.2016 на акт приема-передачи тепловой энергии и теплоноситель за июнь 2016 года. 

Между тем, доказательств направления указанных актов в адрес кредитора в материалах дела не имеется.

Вместе с тем, судом первой инстанции обоснованно указано на то, что исходя из положений пунктов 3.7, 3.8, 3.10 договора № 292-895 на поставку тепловой энергии и теплоносителя от 01.01.2014, при несогласии с представленными документами, должник должен был представить мотивированные возражения в установленные договором сроки.

Из материалов дела следует, что счет-фактура, накладная и акт приема-передачи на поставку тепловой энергии и теплоносителя к договору № 292-895 за май 2016 года получены ООО «СТС» 09.06.2016; счет-фактура, накладная и акт приема-передачи на поставку тепловой энергии и теплоносителя к договору № 292-895 за июнь 2016 года получены ООО «СТС» 12.07.2016, однако, в предусмотренные договором сроки должник не вернул кредитору подписанные документы, мотивированных возражений не представил.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции правомерно посчитал указанные акты как приятные должником без разногласий, что подтверждается также письмом от 24.08.2016 № 18-2514 на претензию заявителя, где должник подтверждает, что направленные претензии за май, июнь 2016 года рассмотрены, ООО «СТС» не отказывается оплачивать образовавшуюся задолженность, и обязуется ее погасить согласно ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» № 127-ФЗ.

Представленный должником контррасчет задолженности не подтвержден документально.

Указание должника на неверную методику расчета, применяемую кредитором, суд апелляционной инстанции не может принять во внимание в силу следующего. 

В период действия спорного договора от 01.01.2014 №292-895 должник принимал и подписывал накладные, счета-фактуры, акты приема-передачи, оплачивал счета. При этом в спорный период  - 18.03.2016 – 16.09.2016 – по актам приема-передачи за апрель, июль, август замечаний по методике расчета и объемам энергии не заявлено. Между тем, методика расчета объемов поставленной тепловой энергии ООО «БашРТС» не менялась. 

При указанных обстоятельствах оснований для признания обоснованным довода должника о неверной методике расчета объемов поставленной тепловой энергии за май, июнь, сентябрь 2016 апелляционная коллегия не усматривает. 

С учетом того, что требование заявлено и расчет задолженности произведен кредитором за период с 18.03.2016 по сентябрь 2016 года, оснований для признания обоснованным довода о том, что кредитором расчет за март произведен за полный месяц, не имеется.

Кредитором должнику все документы направлялись в соответствии с условиями договора, а также по письменным запросам.

Довод заявителя апелляционной жалобы о том, что суд первой инстанции необоснованно отклонил ходатайство об истребовании доказательств, подлежит отклонению. Апелляционная коллегия полагает обоснованным вывод суда о достаточности сведений, имеющихся в материалах дела.

 Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для отмены судебного акта и удовлетворения апелляционной жалобы. 

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для отмены судебного акта на основании части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не установлено.

Руководствуясь статьями 176, 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 01.02.2017 по делу А07-21525/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Стерлитамакские тепловые сети» - без удовлетворения. 

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в течение одного месяца со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судьяС.В. Матвеева 

Судьи:Л.В. Забутырина

М.Н. Хоронеко