АРБИТРАЖНЫЙ СУД КУРГАНСКОЙ ОБЛАСТИ

Климова ул., 62 д., Курган, 640002, http://kurgan.arbitr.ru,

тел. (3522) 46-64-84, факс (3522) 46-38-07

E-mail: info@kurgan.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А34-17193/2019

г. Курган

20 июля 2020 года

Резолютивная часть решения объявлена 17 июля 2020 года.

Решение в полном объеме изготовлено 20 июля 2020 года. 

Арбитражный суд Курганской области в составе судьи Луневой Ю.А., при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1, рассмотрев в судебном заседании материалы дела по заявлению Администрации города Кургана (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), 

заинтересованное лицо: Управление Федеральной антимонопольной службы по Курганской области (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), 

третьи лица: 1.Акционерное общество «Водный Союз», 2. Департамент жилищно-коммунального хозяйства Администрации города Кургана, 

о признании предупреждения незаконным, 

при участии в заседании представителей:

от заявителя: ФИО2, доверенность от 06.02.2020 № 446, 

от заинтересованного лица: явки нет, извещен, 

от третьих лиц: 1. ФИО3, доверенность №15 от 10.01.2020, ФИО4, доверенность №11 от 13.01.2020, 2. ФИО5, доверенность № 197 от 18.02.2020,

установил:

Администрация города Кургана (далее – заявитель, Администрация) обратилась в Арбитражный суд Курганской области с заявлением о признании незаконным Предупреждения № 49 от 02.12.2019 о прекращении действия (бездействия), которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства, вынесенного Управлением Федеральной антимонопольной службы по Курганской области (далее – заинтересованное лицо, антимонопольный орган, Управление, Курганское УФАС России). 

В обоснование заявленных требований, заявитель полагает, что Постановление от 14.02.2019 № 919 «Об утверждении Порядка предоставления из бюджета города Кургана субсидий организациям водопроводно-канализационного хозяйства в 2019 году» (далее – Постановление № 919, Порядок № 919) принято Администрацией в соответствии с требованиями действующего законодательства. Наделение АО «Водный союз» статусом гарантирующей организации не свидетельствует о предоставлении обществу преимущественного права на получение субсидии, поскольку на территории города Кургана на 2019 год тарифы в сфере холодного водоснабжения, кроме АО «Водный союз», установлены также следующим организациям водопроводно-канализационного хозяйства: АО «Аэропорт Курган», ООО «КАВЗ», ФГБУ «Центральное жилищно-коммунальное управление» Министерства обороны Российской Федерации, ПАО «КМЗ». Таким образом, подать заявки на предоставление субсидии могли обозначенные организации водопроводно-канализационного хозяйства, которые также осуществляют эксплуатацию централизованной системы водоотведения. Из содержания оспариваемого предупреждения не следует, в чем именно выразилась неправомерность установления критериев отбора организаций, что исключило, по мнению Управления, возможность подать заявку на субсидии иным организациям. Также считает, что предупреждение не содержит мотивированного обоснования о создании преимущественных условий для деятельности АО «Водный союз» путем предоставления мер финансовой поддержки. Полагает, что установленные сроки приема заявок на получение субсидии с 13.03.2019 по 18.03.2019 свидетельствуют о наличии возможности получения и предоставления необходимых документов организациями в установленные извещением сроки.

Представитель заявителя в судебном заседании на заявленных требованиях настаивал по основаниям заявления, просил требования удовлетворить.

Представитель заинтересованного лица в судебное заседание не явился, о времени и месте проведения судебного заседания извещен надлежащим образом в соответствии со статьёй 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, а также посредством размещения на официальном сайте Арбитражного суда Курганской области в сети Интернет информации о времени и месте проведения судебного заседания. 

Из ранее представленного отзыва и дополнений к нему следует, что Управление против удовлетворения заявленных требований возражает. Полагает, что установление Администрацией города Кургана обязательных для получения субсидии требований к организации водопроводно-канализационного хозяйства в части владения на законном праве объектами централизованных систем холодного водоснабжения и (или) водоотведения, а также установленных для таких организаций тарифов в отношении деятельности по водоотведению и водоснабжению создает преимущественные условия деятельности одному хозяйствующему субъекту, осуществляющему деятельность на рынке оказания услуг в сфере водоснабжения и водоотведения – АО «Водный Союз». Действия Администрации могут содержать признаки нарушения части 1 статьи 15, пунктов 6 и 8 части 1 статьи 15 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее – Закон о защите конкуренции, Закон № 135-ФЗ), в части определения совокупности требований для возможного получателя субсидии, в том числе, путем представления информации в приоритетном порядке, и привести к ограничению конкуренции ввиду невозможности иным хозяйствующим субъектам, имеющим основания оказывать аналогичные услуги с использованием субсидии, подать соответствующую заявку на ее получение. Наличие, либо отсутствие конкурентных отношений между АО «Водный союз», АО «Аэропорт Курган», ООО «КАВЗ», ФГБУ «Центральное жилищно-коммунальное управление Министерства обороны Российской Федерации» устанавливается Курганским УФАС России не на стадии выдачи Предупреждения №49 от 02.12.2019, а в рамках возбужденного в отношении Администрации города Кургана дела о нарушении антимонопольного законодательства.

Представители Акционерного общества «Водный Союз» поддержали правовую позицию заявителя по доводам, изложенным в отзывах и дополнениях к ним. Считают, что установленные пунктами 3 и 9 Порядка № 919 критерии отбора организаций не препятствовали ОАО «Аэропорт Курган», ООО «КАВЗ», ФГБУ «ДЖКУ», ПАО «КМЗ» принять участие в отборе получателей субсидии. С учетом отсутствия конкуренции на товарном рынке холодного водоснабжения и водоотведения г. Кургана, любые действия Администрации города Кургана на указанном рынке не могут обладать признаками нарушения части 1 статьи 15 Закона о защите конкуренции, так как не могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции в силу отсутствия таковой на рынке, находящемся в состоянии естественной монополии. Кроме того, отмена Порядка № 919, а также, изданного на основании указанного акта Постановления от 22.03.2019 № 1801 «О предоставлении из бюджета города Кургана субсидии в целях финансового обеспечения затрат, связанных с выполнением работ (оказанием услуг) в 2019 году в сферах холодного водоснабжения населения и (или) водоотведения на территории города Кургана», нарушает права АО «Водный Союз», поскольку в соответствии с обозначенными актами, АО «Водный Союз», Администрация и МКУ г. Кургана «Управление капитального строительства» 29.09.2019 заключили Соглашение о предоставлении из бюджета города Кургана субсидии организации водопроводно-канализационного хозяйства в 2019 году № 4. Указанное Соглашение на момент вынесения оспариваемого предупреждения было исполнено со стороны АО «Водный Союз» в полном объеме, о чем представлены соответствующие письменные доказательства. 

Представитель Департамента жилищно-коммунального хозяйства Администрации города Кургана требования заявителя поддержал в полном объеме.

В порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судом объявлялся перерыв в судебном заседании до 10 час. 00 мин. 17.07.2020. После перерыва судебное заседание продолжено.

В судебном заседании представители заявителя, АО «Водный Союз», Департамента жилищно-коммунального хозяйства Администрации города Кургана поддержали правовую позицию, изложенную ранее в судебном заседании. 

Дело рассмотрено без участия представителя заинтересованного лица в порядке статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. 

Рассмотрев материалы дела, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, суд установил следующее.

В ходе мониторинга средств массовой информации Курганскому УФАС России стало известно о заключении между Администрацией города Кургана, МКУ г. Кургана «Управление капитального строительства» и АО «Водный союз» Соглашения о предоставлении из городского бюджета города Кургана субсидии в целях финансового обеспечения затрат, связанных с выполнением работ (оказанием услуг) в 2019 году в сферах холодного водоснабжения населения и (или) водоотведения на территории города Кургана в размере 230 000 000 руб. 

На основании вышеуказанной информации антимонопольным органом был проведен анализ нормативных правовых актов Администрации города Кургана, регламентирующих предоставление вышеуказанной субсидии.

Анализ утвержденного постановлением Администрации города Кургана от 14.02.2019 № 919 Порядка предоставления из бюджета города Кургана субсидий организациям водопроводно-канализационного хозяйства в 2019 году, а также информации, полученной Управлением от Администрации города Кургана (письмо от 22.11.2019 года исх. 1-18/2282 на вх. 04-08/3350-10 от 15.11.2019) показал антимонопольному органу на наличие признаков нарушения антимонопольного законодательства, предусмотренного пунктами 6, 8 части 1 статьи 15 Закона о защите конкуренции.

В этой связи Управлением 02.12.2019 на основании статьи 39.1 Закона № 135-ФЗ Администрации выдано Предупреждение № 49 о прекращении действия (бездействия), которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства, в котором Курганское УФАС России предупреждает Администрацию города Кургана о необходимости прекращения нарушения антимонопольного законодательства путем совершения следующих действий:

- отменить Постановление Администрации от 14.02.2019 № 919 «Об утверждении Порядка предоставления из бюджета города Кургана субсидий организациям водопроводно-канализационного хозяйства в 2019 году»;

- отменить Постановление Администрации города Кургана от 22.03.2019 N 1801 "О предоставлении из бюджета города Кургана субсидии в целях финансового обеспечения затрат, связанных с выполнением работ (оказанием услуг) в 2019 году в сферах холодного водоснабжения населения и (или) водоотведения на территории города Кургана".

Срок исполнения предупреждения до 20.12.2019 (т.1, л.д. 13-19).

Не согласившись с предупреждением антимонопольного органа, Администрация обратилась в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд пришел к следующим выводам.

В соответствии со статьей 123 Конституции Российской Федерации, статьями 7, 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равенства сторон. В соответствии со статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основания своих требований и возражений.

Из содержания статей 198, 200 и 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации следует, что для признания оспариваемого ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц незаконными, суд должен установить наличие одновременно двух условий: оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту; оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

При этом, исходя из правил распределения бремени доказывания, установленных статьями 65, 198, 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, обязанность доказывания факта нарушения своих прав и законных интересов возлагается на заявителя.

Исходя из положений пунктов 1 и 4 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 30 июня 2004 года N 331, пункта 3.2 части 1 статьи 23 Закона о защите конкуренции, суд приходит к выводу о том, что оспариваемое предупреждение вынесено антимонопольным органом в пределах предоставленных полномочий.

В силу статьи 34 Конституции Российской Федерации каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности (часть 1), а экономическая деятельность, направленная на монополизацию и недобросовестную конкуренцию, не допускается (часть 2).

Целями Закона N 135-ФЗ являются обеспечение единства экономического пространства, свободного перемещения товаров, свободы экономической деятельности в Российской Федерации, защита конкуренции и создание условий для эффективного функционирования товарных рынков (часть 2 статьи 1 Закона N 135-ФЗ).

В соответствии со статьей 22 Закона N 135-ФЗ Федеральная антимонопольная служба является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим в том числе функции по контролю за соблюдением антимонопольного законодательства и предупреждению монополистической деятельности.

На основании части 1 статьи 39.1 Закона N 135-ФЗ в целях пресечения действий (бездействия), которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции и (или) ущемлению интересов других лиц (хозяйствующих субъектов) в сфере предпринимательской деятельности либо ущемлению интересов неопределенного круга потребителей, антимонопольный орган выдает хозяйствующему субъекту, федеральному органу исполнительной власти, органу государственной власти субъекта Российской Федерации, органу местного самоуправления предупреждение в письменной форме о прекращении действий (бездействия), об отмене или изменении актов, которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства, либо об устранении причин и условий, способствовавших возникновению такого нарушения, и о принятии мер по устранению последствий такого нарушения.

В силу частей 4, 5 и 6 статьи 39.1 Закона N 135-ФЗ предупреждение должно содержать: выводы о наличии оснований для его выдачи; нормы антимонопольного законодательства, которые нарушены действиями (бездействием) лица, которому выдается предупреждение; перечень действий, направленных на прекращение нарушения антимонопольного законодательства, устранение причин и условий, способствовавших возникновению такого нарушения, устранение последствий такого нарушения, а также разумный срок их выполнения. Предупреждение подлежит обязательному рассмотрению лицом, которому оно выдано, в срок, указанный в предупреждении. Срок выполнения предупреждения должен составлять не менее чем десять дней. По мотивированному ходатайству лица, которому выдано предупреждение, и при наличии достаточных оснований полагать, что в установленный срок предупреждение не может быть выполнено, указанный срок может быть продлен антимонопольным органом. Антимонопольный орган должен быть уведомлен о выполнении предупреждения в течение трех дней со дня окончания срока, установленного для его выполнения.

Вместе с тем, поскольку предупреждение выносится при обнаружении лишь признаков правонарушения, а не его факта, то судебной проверке подлежит факт наличия таких признаков по поступившим в антимонопольный орган информации и документам как основаниям вынесения предупреждения.

Суд не устанавливает обстоятельства, подтверждающие факт совершения правонарушения, которые должны быть установлены антимонопольным органом при производстве по делу в случае его возбуждения, и не предрешает выводы антимонопольного органа. Суд ограничивается лишь констатацией соответствия либо несоответствия предупреждения требованиям статьи 39.1 Закона N 135-ФЗ, с учетом того, что предписанные действия должны отвечать целям предупреждения и не могут выходить за пределы мер, необходимых для прекращения таких действий (бездействия), устранения причин и условий, способствовавших возникновению такого нарушения, а также его последствий.

Законность и обоснованность предупреждения также связаны с оценкой его исполнимости, в том числе определенности предписываемых действий и возможности их исполнения в указанные сроки.

Указанная правовая позиция изложена в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15.04.2014 N 18403/13 по делу N А43-26473/2012.

Оспоренным предупреждением антимонопольный орган указал на наличие в действиях Администрации признаков нарушения пунктов 6 и 8 части 1 статьи 15 Закона N 135-ФЗ.

Частью 1 статьи 15 Закона о защите конкуренции установлено, что федеральным органам исполнительной власти, органам государственной власти субъектов Российской Федерации, органам местного самоуправления, иным осуществляющим функции указанных органов органам или организациям, организациям, участвующим в предоставлении государственных или муниципальных услуг, а также государственным внебюджетным фондам, Центральному банку Российской Федерации запрещается принимать акты и (или) осуществлять действия (бездействие), которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, за исключением предусмотренных федеральными законами случаев принятия актов и (или) осуществления таких действий (бездействия), в частности запрещается предоставление хозяйствующему субъекту доступа к информации в приоритетном порядке (пункт 6); создание дискриминационных условий (пункт 8).

Согласно пункту 7 статьи 4 Закона конкуренция - это соперничество хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке. 

В силу пункта 17 статьи 4 Закона о защите конкуренции, признаками ограничения конкуренции являются сокращение числа хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, на товарном рынке, рост или снижение цены товара, не связанные с соответствующими изменениями иных общих условий обращения товара на товарном рынке, отказ хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, от самостоятельных действий на товарном рынке, определение общих условий обращения товара на товарном рынке соглашением между хозяйствующими субъектами или в соответствии с обязательными для исполнения ими указаниями иного лица либо в результате согласования хозяйствующими субъектами, не входящими в одну группу лиц, своих действий на товарном рынке, иные обстоятельства, создающие возможность для хозяйствующего субъекта или нескольких хозяйствующих субъектов в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товара на товарном рынке, а также установление органами государственной власти, органами местного самоуправления, организациями, участвующими в предоставлении государственных или муниципальных услуг, при участии в предоставлении таких услуг требований к товарам или к хозяйствующим субъектам, не предусмотренных законодательством Российской Федерации.

Для квалификации действий субъекта права применительно к части 1 статьи 15 Закона N 135-ФЗ необходимо установить запрещенные законом, не соответствующие нормативно-правовым положениям и совершенные им действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, то есть соперничества на значимом, определенном товарном рынке, в сферы обращения определенного товара (работ, услуг) либо взаимозаменяемых товаров (работ, услуг).

Под дискриминационными условиями понимаются условия доступа на товарный рынок, условия производства, обмена, потребления, приобретения, продажи, иной передачи товара, при которых хозяйствующий субъект или несколько хозяйствующих субъектов поставлены в неравное положение по сравнению с другим хозяйствующим субъектом или другими хозяйствующими субъектами (пункт 8 статьи 4 Закона о защите конкуренции).

Из материалов дела следует, что 14.02.2019 Администрацией принято Постановление № 919 «Об утверждении Порядка предоставления из бюджета города Кургана субсидий организациям водопроводно-канализационного хозяйства в 2019 году» (далее - Порядок) (т.1, л.д. 27-43).

Настоящий Порядок определяет цели, условия и порядок предоставления из бюджета города Кургана в 2019 году субсидий организациям водопроводно-канализационного хозяйства, не являющимся муниципальными учреждениями, в целях финансового обеспечения затрат или финансового возмещения затрат, связанных с выполнением работ (оказанием услуг) в 2019 году в сферах холодного водоснабжения населения и (или) водоотведения на территории города Кургана (пункт 1 Порядка).

Пунктом 3 Порядка установлено, что получателями Субсидий являются организации водопроводно-канализационного хозяйства любой организационно-правовой формы (за исключением муниципальных учреждений), владеющие на законном праве объектами централизованных систем холодного водоснабжения и (или) водоотведения, расположенными в границах муниципального образования города Кургана.

Получатели Субсидий определяются путем проведения отбора комиссией по предоставлению субсидий организациям водопроводно-канализационного хозяйства в 2019 году, в соответствии с настоящим Порядком (пункт 8 Порядка).

Пунктом 9 Порядка установлены следующие критерии отбора Организаций:

1) Организация должна быть создана в установленном законом порядке;

2) деятельность Организации должна быть направлена на выполнение работ (оказание услуг) в сферах холодного водоснабжения и (или) водоотведения в соответствии с ОКВЭД;

3) Организация должна оказывать услуги в сферах холодного водоснабжения населению и (или) водоотведения на территории города Кургана в 2019 году по тарифам, утвержденным органом регулирования субъекта Российской Федерации.

В соответствии с Порядком предоставления из бюджета города Кургана субсидий организациям водопроводно-канализационного хозяйства в 2019 году, Администрацией принято Постановление от 22.03.2019 № 1801 "О предоставлении из бюджета города Кургана субсидии в целях финансового обеспечения затрат, связанных с выполнением работ (оказанием услуг) в 2019 году в сферах холодного водоснабжения населения и (или) водоотведения на территории города Кургана" (далее – Постановление № 1801).

Согласно пункту 1 указанного постановления Администрация города Кургана постановила предоставить из бюджета города Кургана субсидию в целях финансового обеспечения затрат, связанных с выполнением работ (оказанием услуг) в 2019 году в сферах холодного водоснабжения населения и (или) водоотведения на территории города Кургана (далее - субсидия), акционерному обществу "Водный Союз" в сумме 230 000 000 (двести тридцать миллионов) рублей.

Проанализировав содержание положений пунктов 3 и 9 Порядка, антимонопольный орган пришел к выводу о том, что критериям, установленным в пунктах 3 и 9 для получения субсидии соответствует только одна организация - АО «Водный союз», поскольку на территории города Кургана в соответствии с постановлением Департамента государственного регулирования цен и тарифов Курганской области № 43-13 от 18.12.2018 «Об утверждении производственной программы и установлении тарифов на питьевую воду (питьевое водоснабжение) для потребителей Акционерного общества «Водный Союз» (г.Курган; Кетовский район: с.Кетово, п.с.т.Введенское; Юргамышский район: п.Новый мир; Варгашинский район: р.п.Варгаши, с.Варгаши; Куртамышский район: г.Куртамыш) с календарной разбивкой», а также постановлением Департамента государственного регулирования цен и тарифов Курганской области № 43-14 от 18.12.2018 «Об утверждении производственной программы и установлении тарифов на водоотведение для потребителей Акционерного общества «Водный Союз» (г.Курган; Кетовский район: с.Новая Сидоровка, п.с.т.Введенское; Варгашинский район: р.п.Варгаши, с.Варгаши; Куртамышский район: г.Куртамыш) с календарной разбивкой» тарифы на водоотведение и водоснабжение на 2019 год утверждены только для одной организации - АО «Водный союз». Договором аренды имущества от 21.12.2012 №26-а/2012 ОАО «Курганводоканал» передало ОАО «Водный союз» в аренду сооружения системы централизованного водоснабжения и водоотведения на территории города Кургана.

Антимонопольный орган посчитал, что ввиду установления в пункте 3 и 9 Порядка критериев, иные хозяйствующие субъекты, которые также могут осуществлять деятельность в сфере водоснабжения и водоотведения на территории города Кургана, не имеют возможности подать заявку, поскольку очевидно не соответствуют обозначенным требованиям Порядка.

На основании изложенного антимонопольный орган пришел к выводу, что принятие Администрацией города Кургана муниципального правового акта, рассчитанного на долгосрочное применение, может создавать преимущественные условия деятельности для одной организации, в том числе путем предоставления мер финансовой поддержки.

Исходя из положений статьи 78 Бюджетного кодекса Российской Федерации (далее - БК РФ) предоставление субсидий допускается из бюджета субъекта Российской Федерации в случаях и порядке, предусмотренных законом субъекта Российской Федерации о бюджете субъекта Российской Федерации и принимаемыми в соответствии с ними нормативными правовыми актами высшего исполнительного органа государственной власти субъекта Российской Федерации или актами уполномоченных им органов государственной власти субъекта Российской Федерации.

При этом нормативные правовые акты, муниципальные правовые акты, регулирующие предоставление субсидий юридическим лицам (за исключением субсидий государственным (муниципальным) учреждениям), индивидуальным предпринимателям, а также физическим лицам - производителям товаров, работ, услуг, должны определять: категории и (или) критерии отбора юридических лиц (за исключением государственных (муниципальных) учреждений), индивидуальных предпринимателей, физических лиц - производителей товаров, работ, услуг, имеющих право на получение субсидий; цели, условия и порядок предоставления субсидий (подпункты 1, 2 пункта 3 статьи 78 БК РФ).

Из приведенных нормативных положений следует, что действующим бюджетным законодательством предусмотрена возможность предоставления субсидий юридическим лицам в целях возмещения недополученных доходов и определение таких лиц осуществляется в соответствии с категориями и (или) критериями, установленными нормативным актом, регулирующим предоставление субсидий.

Вместе с тем порядок предоставления субсидий не должен ограничивать возможность получения таких субсидий и должен обеспечивать равные возможности для хозяйствующих субъектов в этой области.

Согласно Порядку получателями субсидий являются организации водопроводно-канализационного хозяйства любой организационно-правовой формы (за исключением муниципальных учреждений), владеющие на законном праве объектами централизованных систем холодного водоснабжения и (или) водоотведения, расположенными в границах муниципального образования города Кургана (пункт 3 Порядка). Деятельность Организации должна быть направлена на выполнение работ (оказание услуг) в сферах холодного водоснабжения и (или) водоотведения в соответствии с ОКВЭД; Организация должна оказывать услуги в сферах холодного водоснабжения населению и (или) водоотведения на территории города Кургана в 2019 году по тарифам, утвержденным органом регулирования субъекта Российской Федерации (пункт 9 Порядка).

Федеральный закон от 07.12.2011 N 416-ФЗ "О водоснабжении и водоотведении" (далее – Закон № 416-ФЗ, Закон о водоснабжении) регулирует отношения в сфере водоснабжения и водоотведения.

Положения статьи 2 Закона № 416-ФЗ определяет основные понятия, используемые в настоящем Федеральном законе.

Частью 15 статьи 2 Закона № 416-ФЗ определено, что организация, осуществляющая холодное водоснабжение и (или) водоотведение (организация водопроводно-канализационного хозяйства), - юридическое лицо, осуществляющее эксплуатацию централизованных систем холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельных объектов таких систем.

Объект централизованной системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения - инженерное сооружение, входящее в состав централизованной системы горячего водоснабжения (в том числе центральные тепловые пункты), холодного водоснабжения и (или) водоотведения, непосредственно используемое для горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения (часть 14 статьи 2 Закона № 416-ФЗ).

Водоотведение - прием, транспортировка и очистка сточных вод с использованием централизованной системы водоотведения (часть 2 статьи 2 Закона № 416-ФЗ).

Централизованная система холодного водоснабжения - комплекс технологически связанных между собой инженерных сооружений, предназначенных для водоподготовки, транспортировки и подачи питьевой и (или) технической воды абонентам (часть 29 статьи 2 Закона № 416-ФЗ).

Централизованная система водоотведения (канализации) - комплекс технологически связанных между собой инженерных сооружений, предназначенных для водоотведения (часть 28 статьи 2 Закона № 416-ФЗ).

Техническая вода - вода, подаваемая с использованием централизованной или нецентрализованной системы водоснабжения, не предназначенная для питья, приготовления пищи и других хозяйственно-бытовых нужд населения или для производства пищевой продукции (водоотведения (часть 29 статьи 2 Закона № 416-ФЗ).

Из системного толкования положений статей 2, 13, 16, 17 Закона № 416-ФЗ следует, что сети холодного водоснабжения и водоотведения принадлежат организациям, осуществляющим холодное водоснабжение, водоотведение, транспортировку воды, транспортировку сточных вод на законном праве, при том, что возможность осуществления указанных видов деятельности без использования сетей холодного водоснабжения и водоотведения либо с использованием сетей холодного водоснабжения и водоотведения, не принадлежащих организации на законном праве, законодательством в сфере холодного водоснабжения и водоотведения не допускается.

Статей 31 Закона № 416-ФЗ определены виды деятельности и тарифы в сфере водоснабжения и водоотведения, подлежащие регулированию. Так, к регулируемым видам деятельности в сфере холодного водоснабжения относятся: холодное водоснабжение, в том числе: транспортировка воды, включая распределение воды; подключение (технологическое присоединение) к централизованной системе водоснабжения. Регулированию подлежат следующие тарифы в сфере холодного водоснабжения: тариф на питьевую воду (питьевое водоснабжение); тариф на техническую воду; тариф на транспортировку воды. К регулируемым видам деятельности в сфере водоотведения относятся: водоотведение, в том числе очистка сточных вод, обращение с осадком сточных вод; прием и транспортировка сточных вод; подключение (технологическое присоединение) к централизованной системе водоотведения. Регулированию подлежат следующие тарифы в сфере водоотведения: тариф на водоотведение; тариф на транспортировку сточных вод; тариф на подключение (технологическое присоединение) к централизованной системе водоотведения.

Судом установлено, что Департаментом государственного регулирования цен и тарифов Курганской области утверждены тарифы в сфере холодного водоснабжения и водоотведения на территории г. Кургана в 2019 году для следующих организаций: АО «Водный Союз», ООО «КАВЗ», ПАО «КМЗ», АО «Аэропорт Курган», ФГБУ «ЦЖКУ» (письмо Департамента государственного регулирования цен и тарифов Курганской области от 18.02.2020 № 041519, т.2, л.д. 124).

Так, Постановлением Департамента государственного регулирования цен и тарифов Курганской области № 43-13 от 18.12.2018 «Об утверждении производственной программы и установлении тарифов на питьевую воду (питьевое водоснабжение) для потребителей Акционерного общества «Водный Союз» (г.Курган; Кетовский район: с.Кетово, п.с.т.Введенское; Юргамышский район: п.Новый мир; Варгашинский район: р.п.Варгаши, с.Варгаши; Куртамышский район: г.Куртамыш) с календарной разбивкой», а также Постановлением Департамента государственного регулирования цен и тарифов Курганской области № 43-14 от 18.12.2018 «Об утверждении производственной программы и установлении тарифов на водоотведение для потребителей Акционерного общества «Водный Союз» (г.Курган; Кетовский район: с.Новая Сидоровка, п.с.т.Введенское; Варгашинский район: р.п.Варгаши, с.Варгаши; Куртамышский район: г.Куртамыш) с календарной разбивкой» утверждены тарифы на питьевую воду (водоснабжение) и водоотведение на 2019 год для потребителей АО «Водный союз». 

Постановлением Департамента государственного регулирования цен и тарифов Курганской области № 42-33 от 11.12.2018 «Об утверждении производственной программы и установлении тарифов на транспортировку сточных вод для Акционерного общества «Аэропорт Курган» (г. Курган) с календарной разбивкой» и Постановлением Департамента государственного регулирования цен и тарифов Курганской области № 42-32 от 11.12.2018 «Об утверждении производственной программы и установлении тарифов на транспортировку воды для Акционерного общества «Аэропорт Курган» (г. Курган) с календарной разбивкой» утверждены тарифы на транспортировку воды и сточных вод на 2019 год для АО «Аэропорт Курган».

Постановлением Департамента государственного регулирования цен и тарифов Курганской области № 41-11 от 04.12.2018 «Об утверждении производственной программы и установлении тарифов на транспортировку сточных вод для Федерального государственного бюджетного учреждения «Центральное жилищно-коммунальное управление» Министерства обороны Российской Федерации (г. Курган) с календарной разбивкой» и Постановлением Департамента государственного регулирования цен и тарифов Курганской области № 41-15 от 04.12.2018 «Об утверждении производственной программы и установлении тарифов на транспортировку воды для Федерального государственного бюджетного учреждения «Центральное жилищно-коммунальное управление» Министерства обороны Российской Федерации (г. Курган) с календарной разбивкой» утверждены тарифы на транспортировку воды и сточных вод на 2019 год для ФГБУ «ЦЖКУ».

Постановлением Департамента государственного регулирования цен и тарифов Курганской области № 37-7 от 13.11.2018 «Об утверждении производственной программы и установлении тарифов на транспортировку сточных вод для Общества с ограниченной ответственностью «КАВЗ» (г. Курган) с календарной разбивкой», Постановлением Департамента государственного регулирования цен и тарифов Курганской области № 37-6 от 13.11.2018 «Об утверждении производственной программы и установлении тарифов на транспортировку воды для Общества с ограниченной ответственностью «КАВЗ» (г. Курган) с календарной разбивкой» утверждены тарифы на транспортировку воды и сточных вод на 2019 год для ООО «КАВЗ».

Постановлением Департамента государственного регулирования цен и тарифов Курганской области № 37-11 от 13.11.2018 «Об утверждении производственной программы и установлении тарифов на техническую воду для потребителей Публичного акционерного общества «Курганский машиностроительный завод» (г. Курган) с календарной разбивкой» утвержден тариф на техническую воду на 2019 год для потребителей ПАО «КМЗ».

Кроме того, приказом Федеральной антимонопольной службы от 05.02.2018 № 128/18 «О введении государственного регулирования деятельности субъектов естественных монополий и включении организаций в реестр субъектов естественных монополий, в отношении которых осуществляются государственные регулирование и контроль» ПАО «КМЗ» включено в реестр субъектов естественных монополий в сфере водоснабжения и водоотведения с использованием централизованных систем, систем коммунальной инфраструктуры (т.1, л.д. 46-66, т.7, л.д. 131-150)

Постановлением Правительства Российской Федерации от 13.05.2013 N 406 "О государственном регулировании тарифов в сфере водоснабжения и водоотведения" утверждены Правила регулирования тарифов в сфере водоснабжения и водоотведения, которые определяют порядок установления регулируемых тарифов в сфере водоснабжения и водоотведения и предельных индексов изменения тарифов в сфере водоснабжения и водоотведения.

Пунктом 17 обозначенных Правил установлено, что к заявлению об установлении тарифов прилагаются следующие обосновывающие материалы: а) копии правоустанавливающих документов, подтверждающих право собственности, иное законное основание для владения, пользования и распоряжения в отношении объектов недвижимости (зданий, строений, сооружений, земельных участков), используемых для осуществления регулируемой деятельности; п) для регулируемых организаций, осуществляющих транспортировку холодной воды и (или) транспортировку сточных вод, - данные по каждой централизованной системе холодного водоснабжения и (или) водоотведения о протяженности, диаметре и условиях прокладки соответственно сетей холодного водоснабжения и (или) водоотведения, планируемых объемах транспортируемой холодной воды и (или) сточных вод на очередной год, об объемах транспортируемой холодной воды и (или) сточных вод за 3 последних года.

Таким образом, при указанных обстоятельствах довод антимонопольного органа о том, что обозначенные организации не являются владельцами объектов централизованных систем холодного водоснабжения ((или) водоотведения, несостоятелен. Указанный вывод также подтверждается представленными в материалы дела АО «Водный союз» договорами холодного водоснабжения и водоотведения (т.4, л.д. 12-110).

Названные лица, осуществляющие эксплуатацию централизованных систем водоснабжения или водоотведения, или отдельных объектов таких систем, на основе утвержденных им тарифов, являются организациями водопроводно-канализационного хозяйства в смысле, придаваемом этому понятию положениями пункта 15 статьи 2 Закона № 416-ФЗ

Кроме того, в соответствии с разделом Е Общероссийского классификатора видов экономической деятельности, утвержденного Приказом Росстандарта от 31.01.2014 N 14-ст, обозначенные в выписках из ЕГРЮЛ в отношении названных лиц виды экономической деятельности (ОКВЭД) 36.0. – 37.00. относятся к сфере водоснабжения и водоотведения.

Таким образом, указанными нормативными правовыми актами Департамента государственного регулирования цен и тарифов Курганской области утверждены производственные программы перечисленных хозяйствующих субъектов в сфере холодного водоснабжения и водоотведения, а так же установлены соответствующие тарифы на транспортировку воды и сточных вод, на техническую воду. Названные тарифы в сфере водоснабжения и водоотведения закреплены в приведенных нормативных актах, находящихся в общем доступе средствах массовой информации.

Суд приходит к выводу, что довод Управления о соответствии критериям, установленным в пунктах 3 и 9 Порядка № 919 только одной организации – АО «Водный Союз» несостоятелен, не свидетельствует о наличии признаков нарушения антимонопольного законодательства.

Суд критически относится к доводу Управления о наличии признаков создания дискриминационных условий и неравности единственного участника, обладающего всеми критериями, предъявляемыми Порядком, поскольку критериям установленным пунктами 3 и 9 Порядка, отвечает не только АО «Водный союз», но и приведенные выше лица.

Кроме того, в соответствии с пунктом 6 части 1 статьи 15 Закона о защите конкуренции федеральным органам исполнительной власти, органам государственной власти субъектов Российской Федерации, органам местного самоуправления, иным осуществляющим функции указанных органов органам или организациям, а также государственным внебюджетным фондам, Центральному банку Российской Федерации запрещается принимать акты и (или) осуществлять действия (бездействие), которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, за исключением предусмотренных федеральными законами случаев принятия актов и (или) осуществления таких действий (бездействия), в частности, запрещается предоставление хозяйствующему субъекту доступа к информации в приоритетном порядке.

Для квалификации действий субъекта права по указанной норме необходимо установить запрещенные законом и совершенные им действия, которые приводят либо могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции как категории, значимой для определенного товарного рынка (сферы обращения определенного товара либо взаимозаменяемых товаров).

Как разъяснено в пункте 8 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.06.2008 N 30 "О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства", для квалификации действий (бездействия) как предусмотренного статьей 15 Закона о защите конкуренции нарушения антимонопольного законодательства обязательно установление фактических обстоятельств, подтверждающих последствия в виде ограничения конкуренции, создания определенных преимуществ и дискриминации на определенном товарном рынке, а также выявление причинной связи между принятым актом и (или) совершенными действиями и наступившими последствиями. Кроме того, правовое значение имеет и сама возможность наступления таких негативных последствий, что подлежит доказыванию антимонопольным органом.

Антимонопольный орган, проанализировав извещение Департамента жилищно-коммунального хозяйства Администрации города Кургана о приеме заявок, который осуществлялся на следующий день после размещения сведений о приеме заявок на получение субсидий (с 13.03.2019 по 18.03.2019, установив, что заявка АО «Водный союз» подана 13.03.2019 (иных заявок от организаций водопроводно-канализационного хозяйства не поступило), усмотрел признаки нарушения Администрацией пункта 6 части 1 статьи 15 Закона № 135-ФЗ, выразившиеся в установление сокращенного (незначительного) срока приема заявок, при условии необходимости подготовки документов, предусмотренных пунктом 15 Порядка, что не обеспечивает реальной возможности для потенциальных заявителей ознакомиться со сведениями о возможности получения субсидии на выполнение работ (оказания услуг) в сфере водоснабжения и водоотведения, сформировать и подать заявку в установленный в извещении срок, что также может содержать признаки ограничения, недопущения, устранения конкуренции, в том числе, в связи с предоставлением информации в приоритетном порядке, поскольку только организация, обладающая соответствующими сведениями может в короткие сроки узнать о публикации извещения и обратиться с заявкой в орган местного самоуправления уже на следующий день после его размещения на интернет ресурсе.

Пунктом 18 Порядка № 919 определено, что поступившие заявки регистрируются Уполномоченным органом в день их поступления в журнале регистрации заявок с указанием порядкового регистрационного номера, даты и времени представления заявки, наименования и адреса Организации.

При наличии нескольких Организаций, допущенных к отбору, Комиссия определяет получателя Субсидии в порядке очередности поступления заявок в соответствии с регистрационными порядковыми номерами. Решение Комиссии принимается в пользу Организации, имеющей заявку с меньшим регистрационным порядковым номером (пункт 24 Порядка № 919).

Утверждение антимонопольного органа об установлении сокращенного срока для приема заявок в извещении, нормативно не обосновано, поскольку нормами действующего законодательства, а также положениями Порядка № 919 не установлены критерии для определения срока приема заявок на участие в конкурсе.

Дальнейшие действия Администрации, в том числе, по размещению извещений о приеме заявок на получение субсидий, выходят за рамки утверждения спорного Порядка, не являются предметом оспариваемого предупреждения, не получили надлежащей правовой оценки в резолютивной части (выводах) оспариваемого предупреждения.

Антимонопольным органом не представлено доказательств наличия противоречий положений Порядка, определяющих получателя Субсидии в порядке очередности поступления заявок в соответствии с регистрационными порядковыми номерами, нормам действующего законодательства.

Довод антимонопольного органа о возможном предоставлении Администрацией информации получателю субсидии в приоритетном порядке носит вероятностный характер, основан на предположениях, не свидетельствует о наличии признаков нарушения антимонопольного законодательства, суд приходит к выводу о недоказанности Управлением наличия признаков нарушения заявителем пункта 6 части 1 статьи 15 Закона о защите конкуренции.

В рассматриваемом случае Управление не учло, что не любые действия органов и организаций, а также иных лиц, перечисленных в части 1 статьи 15 Закона о защите конкуренции, подпадают под диспозицию этой нормы, а только те, которые могут привести к недопущению или устранению конкуренции на соответствующем товарном рынке. При этом именно антимонопольный орган должен доказать, что совершение тех или иных действий соответствующим органом привело или могло привести к недопущению, ограничению конкуренции.

При указанных обстоятельствах выводы антимонопольного органа о наличии в действиях Администрации признаков нарушения пунктов 6 и 8 части 1 статьи 15 Закона о защите конкуренции, выразившихся в установлении в пунктах 3 и 9 Порядка № 919 критериев, ограничивающих конкуренцию, а также в установлении сокращенного (незначительного) срока приема заявок, являются необоснованными.

Также суд полагает необходимым отметить следующее.

В оспариваемом ненормативном правовом акте Управление предупреждает о необходимости прекращения нарушения антимонопольного законодательства Администрацию города Кургана путем совершения следующих действий:

- отменить Постановление Администрации от 14.02.2019 № 919 «Об утверждении Порядка предоставления из бюджета города Кургана субсидий организациям водопроводно-канализационного хозяйства в 2019 году»;

- отменить Постановление Администрации города Кургана от 22.03.2019 N 1801 "О предоставлении из бюджета города Кургана субсидии в целях финансового обеспечения затрат, связанных с выполнением работ (оказанием услуг) в 2019 году в сферах холодного водоснабжения населения и (или) водоотведения на территории города Кургана".

Как отмечалось судом ранее, На основании Постановления Администрации от 14.02.2019 № 919 «Об утверждении Порядка предоставления из бюджета города Кургана субсидий организациям водопроводно-канализационного хозяйства в 2019 году» Администрация в Постановлении от 22.03.2019 № 1801 «О предоставлении из бюджета города Кургана субсидии в целях финансового обеспечения затрат, связанных с выполнением работ (оказанием услуг) в 2019 году в сферах холодного водоснабжения населения и (или) водоотведения на территории города Кургана» постановила:

1. Предоставить из бюджета города Кургана субсидию в целях финансового обеспечения затрат, связанных с выполнением работ (оказанием услуг) в 2019 году в сферах холодного водоснабжения населения и (или) водоотведения на территории города Кургана (далее - субсидия), акционерному обществу "Водный Союз" в сумме 230 000 000 (двести тридцать миллионов) рублей.

2. Департаменту жилищно-коммунального хозяйства Администрации города Кургана и муниципальному казенному учреждению города Кургана "Управление капитального строительства" заключить соглашение о предоставлении из бюджета города Кургана субсидии в целях финансового обеспечения затрат, связанных с выполнением работ (оказанием услуг) в 2019 году в сферах холодного водоснабжения населения и (или) водоотведения на территории города Кургана, с акционерным обществом "Водный Союз".

3. Департаменту финансов и имущества Администрации города Кургана обеспечить финансирование субсидии в соответствии с соглашением между Департаментом жилищно-коммунального хозяйства Администрации города Кургана, муниципальным казенным учреждением города Кургана "Управлением капитального строительства" и акционерным обществом "Водный Союз" (т.1, л.д. 44-45).

Во исполнение указанных Постановлений Департаментом жилищно-коммунального хозяйства Администрации города Кургана, АО «Водный союз» и МКУ города Кургана «Управление капитального строительства» заключено Соглашение о предоставлении из бюджета города Кургана субсидии организации водопроводное канализационного хозяйства в 2019 году № 4 от 29.03.2019, предусматривающее предоставление из бюджета города Кургана в 2019 году обеспечения затрат, связанных с выполнением работ (оказанием услуг) в 2019 году по капитальному ремонту объектов централизованных систем холодного водоснабжения и(или) водоотведения, а также мероприятий, направленных на осуществление текущей деятельности получателя и на поддержание объектов централизованных систем холодного водоснабжения и(или) водоотведения в состоянии, соответствующем установленным требованиям технических регламентов (за исключением расходов на строительство, реконструкцию и модернизацию таких объектов, административных расходов, расходов на оплату труда, расходов на оплату налогов, сборов и иных обязательных платежей в бюджеты бюджетной системы РФ, расходов на приобретаемые энергетические ресурсы и топливо, расходов на арендную плату, лизинговые платежи, концессионную плату, расходов на исполнение судебных актов и исполнительных документов, расходов на выплаты по договорам займа и кредитным договорам (т.1, л.д. 83-89)).

АО «Водный союз» представило соответствующие письменные доказательства исполнения со стороны общества Соглашения о предоставлении субсидии № 4, заключенного на основании Постановления № 919 и Постановления № 1801 (т.5, 6, 7).

При этом, как следует из материалов дела, к выполнению работ, во исполнение Соглашения АО «Водный союз» привлекало подрядные (ремонтные) организации в соответствии с Федеральным законом от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц".

Таким образом, на момент вынесения оспариваемого предупреждения и предложения Управлением Администрации отменить обозначенные акты, с учетом приведенных обстоятельств, указанный способ устранения признаков нарушения законодательства нарушал права и законные интересы АО «Водный Союз».

Иные доводы антимонопольного органа, приведенные в отзыве и дополнениях к нему (в том числе, о направлении и отзыве АО «Водный союз» заявки, о порядке опубликования уведомления о приеме заявок, о порядке внесения изменений в Постановление № 919) судом не оцениваются, поскольку обозначенные эпизоды не нашли своего отражения в оспариваемом предупреждении и явились основанием для вынесения предупреждения № 11 о прекращении действий (бездействия), которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства от 29.06.2020 (т.7, л.д. 124-130).

Анализируя приведенные эпизоды, исследовав и оценив в совокупности и взаимосвязи представленные в материалы дела доказательства по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, приняв во внимание объяснения участвующих в деле лиц, исходя из доказанности установленных в судебном заседании обстоятельств, суд приходит к выводу о том, что у антимонопольного органа отсутствовали правовые основания для вынесения оспариваемого Предупреждения по обозначенным в нем эпизодам. В нарушение части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Управление не доказало правомерность своей позиции в рассматриваемом деле.

Доводы антимонопольного органа, заявленные в ходе судебного разбирательства, в том числе, изложенные в отзыве и дополнениях к нему, судом отклоняются, как несостоятельные.

Оценив относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связи доказательств в их совокупности, арбитражный суд приходит к выводу об удовлетворении заявленных требований в полном объеме.

В силу части 4 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации следует обязать Управление Федеральной антимонопольной службы по Курганской области устранить нарушение прав и законных интересов Администрации города Кургана, допущенное принятием Предупреждения № 49 от 02.12.2019 о прекращении действия (бездействия), которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства, признанного судом незаконным.

Руководствуясь статьями 167 – 170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

решил:

заявление удовлетворить. 

Признать Предупреждение № 49 от 02.12.2019 о прекращении действия (бездействия), которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства, вынесенное Управлением Федеральной антимонопольной службы по Курганской области в отношении Администрации города Кургана, незаконным.

Обязать Управление Федеральной антимонопольной службы по Курганской области устранить допущенные нарушения прав и законных интересов Администрации города Кургана.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия (изготовления его в полном объёме).

Апелляционная жалоба подаётся через Арбитражный суд Курганской области.

Судья

Ю.А. Лунева