Д Е В Я Т Ы Й А Р Б И Т Р А Ж Н Ы Й А П Е Л Л Я Ц И О Н Н Ы Й С У Д 

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12 

адрес электронной почты: info@mail.9aac.ru адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru 

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

  № 09АП-23980/2024-ГК

Дело № А40-213404/23

город Москва

03 июня 2024 года

Резолютивная часть постановления объявлена 03 июня 2024 года  Постановление изготовлено в полном объеме 03 июня 2024 года  

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Стешана Б.В., судей Захаровой Т.В., Кухаренко Ю.Н., при ведении протокола судебного заседания секретарем Солодовниковой М.О., 

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу  ОАО "Российские железные дороги"  

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 01.04.2024 по делу № А40-213404/23, по иску ОАО "Российские железные дороги" к АО "Фирма твема" о взыскании денежных средств, 

при участии в судебном заседании представителей: от истца - ФИО1 по доверенности от 11.07.2023, от ответчика - извещен, представитель не явился 

У С Т А Н О В И Л:

ОАО "Российские железные дороги" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с  иском к АО "Фирма твема"о взыскании 1 766 509 руб. 56 коп. штрафа по договору №  4025350 на выполнение работ по текущему ремонту первого объема  специализированного оборудования диагностических комплексов инфраструктуры  «СПРИНТЕР-ИНТЕГРАЛ» от 02.09.2020 г.  

Решением от 01.04.2024 Арбитражный суд города Москвы в удовлетворении иска  отказал.  

Не согласившись с принятым решением, истец обратился в Девятый арбитражный  апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просил решение суда  отменить, иск удовлетворить.  

Заявитель апелляционной жалобы указал, что суд не полностью выяснил  обстоятельства, имеющие значение для дела, выводы суда не соответствуют  обстоятельствам дела, и суд неправильно применил нормы материального и  процессуального права.  

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству вместе с  соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети  Интернет на сайте www.kad.arbitr.ru в соответствии положениями части 6 статьи 121  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.  

В судебном заседании арбитражного апелляционного суда представитель истца  поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение отменить, иск  удовлетворить.  

Ответчик, извещенный надлежащим образом о времени и месте судебного  разбирательства, своего представителя в судебное заседание не направил.  

Арбитражный апелляционный суд, руководствуясь статьями 123, 156, 184  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, рассмотрел настоящее  дело в отсутствие ответчика.  

Законность и обоснованность принятого решения суда первой инстанции  проверены на основании статей 266 и 268 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации.  

Девятый арбитражный апелляционный суд, изучив материалы дела, исследовав и  оценив имеющиеся в деле доказательства, проверив все доводы апелляционной  жалобы, приходит к выводу о том, что судом первой инстанции принято законное и  обоснованное решение, и у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для  его отмены.  

При исследовании обстоятельств дела установлено, что между истцом (заказчик)  и ответчиком (исполнитель) был заключен договор № 4025350 на выполнение работ по  текущему ремонту первого объема специализированного оборудования  диагностических комплексов инфраструктуры «СПРИНТЕР-ИНТЕГРАЛ» от  02.09.2020, в соответствии с которым Исполнитель принимает на себя обязательства по  выполнению работ по текущему ремонту первого объема специализированного  оборудования диагностических комплексов инфраструктуры «СПРИНТЕР- ИНТЕГРАЛ».  

Приемка выполненных работ по Договору осуществляется путем подписания акта  формы № ФПУ-26 представителями Заказчика и Исполнителя.  

Актом выполненных работ формы № ФПУ-26 от 29.12.2022 № УЗАО0000484  были приняты работы по текущему ремонту первого объема специализированного  оборудования диагностического комплекса инфраструктуры «Спринтер-Интеграл»   № 1051 (094 71780). Стоимость работ составила 17 665 095,60 руб.  

В соответствии с п. 4.1.11 Договора гарантийный срок на результаты работ,  включая оборудование, комплектующие и запасные части в течение 12 (двенадцати)  месяцев с даты подписания Исполнителем и Получателем акта формы ФПУ-26.  

Приемка Получателем результатов работ не освобождает Исполнителя от  ответственности за недостатки в результатах работ, выявленные при эксплуатации  Объектов, Исполнитель несет полую ответственность за качество выполненных работ,  количество, качество и комплектность материалов и запасных частей, применяемых  при выполнении работ (п. 4.3.4 Договора).  

Пунктом 4.1.12 Договора установлено, что Исполнитель обязан в период  гарантийного срока устранять за свой счет недостатки, которые не позволяют  продолжить нормальную эксплуатацию объектов. Устранение недостатков, указанных  в данном подпункте, должно осуществляться Исполнителем в течение 7 (семи) рабочих  дней с даты предъявления соответствующего требования Заказчиком.  

За период эксплуатации диагностического комплекса инфраструктуры  «Спринтер-Интеграл» № 1051 (09471780), с момента выполнения работ по текущему  ремонту, зафиксировано 6 случаев неисправностей диагностического оборудования  вагона:  

- 08.02.2023 при следовании диагностического комплекса в составе  пассажирского поезда № 70, во время стоянки на ст. Барабинск, при попытке запустить  оборудование, обнаружена неисправность «БИНС», о чем в адрес АО «Фирма Твема»  направлено уведомление об обнаружении дефекта и вызове представителя от  09.02.2023 № 4. В рамках гарантийных обязательств, согласно акту выполненных  работ, неисправность устранена специалистами АО «Фирма ТВЕМА» 14.02.2023;  

- 23.02.2023 при работе диагностического комплекса инфраструктуры по участку  Карымская - Туринская прекратилась запись параметров геометрии рельсовой колеи в  программном обеспечении «Интеграл», отобразилась ошибка «БИНС». О выявленной  неисправности в адрес АО «Фирма Твема» направлено соответствующее уведомление  об обнаружении дефекта и вызове представителя от 23.02.2023 № 5-1 и  рекламационный акт от 27.02.2023 № 5-1, составленный в одностороннем порядке по  причине неявки представителей АО «Фирма ТВЕМА». Неисправность устранена  27.02.2023 через удаленное подключение специалистов АО «Фирма ТВЕМА» к  автоматизированным рабочим местам диагностического комплекса инфраструктуры;  

- 20.02.2023 при проверке состояния объектов инфраструктуры, на ст.  Чернышевск произошел отказ в работе источника бесперебойного питания. О данном  случае в адрес АО «Фирма ТВЕМА» 20.02.2023 направлено уведомление об  обнаружении дефекта и вызове представителя № 5, а также дополнительное  письменное обращение от 20.02.2023 № 430/РЦДМ Заб с просьбой принять меры по  устранению неисправностей оборудования диагностического комплекса. В рамках  гарантийных обязательств, согласно акту выполненных работ, замена источника  бесперебойного питания ИБП «Штиль» произведена 27.04.2023. В нарушение п. 4.1.12  Договора, срок устранения неисправного оборудования, находящегося на гарантии,  нарушен на 57 дней;  

- 22.03.2023 при следовании диагностического комплекса инфраструктуры с  контрольной проверкой нечетного пути на 7738 км пк 6 перегона ФИО2 - ФИО3 прекратилась запись параметров геометрии рельсовой колеи в программном  обеспечении «Интеграл», сервер SRV_Track_NC 192.168.2.5 отключился. Уведомление   № 10 об обнаружении дефекта и вызове представителя направлено в АО «Фирма  ТВЕМА» 23.03.2023. При удаленном подключении специалистов АО «Фирма ТВЕМА»  к автоматизированным рабочим местам диагностического комплекса выявлена  неисправность профилометра. 25.03.2023 неисправный профилометр направлен на  производственную базу АО «Фирма ТВЕМА» для проведения ремонта. По причине  отсутствия письменных ответов на направленное уведомление об обнаружении  дефекта, в адрес АО «Фирма ТВЕМА» дополнительно направлено письменное  обращение от 28.03.2023 № ИСХ-739/РЦДМ Заб (входящий № 406 от 28.03.2023) с  просьбой рассмотреть направленное уведомление и сообщить о принимаемых мерах по  восстановлению работоспособности неисправного профилометра, ответ от АО «Фирма  ТВЕМА» также не поступил. Согласно акту выполненных работ, в рамках гарантийных  обязательств, неисправность устранена 27.04.2023. Срок восстановления неисправного  оборудования, находящегося на гарантии, нарушен на 24 дня;  

- 15.04.2023 при проверке участка Чита - Чернышевск диагностическим  комплексом инфраструктуры происходили сбои в работе программного обеспечения  «Track», выраженные в зависании программы и прекращении записи основных  параметров геометрии рельсовой колеи, также возникали проблемы при смене  фрагмента: зависание и отключение программного обеспечения «Track», отсутствовала  расшифровка неисправностей по километрам, некорректно осуществлялась привязка по  координатам километра, последние 2 километра не выводились на печать. О сбое в  работе диагностического оборудования в адрес АО «Фирма Твема» направлено  уведомление об обнаружении дефекта от 17.04.2023 № 11. Неисправность устранена  специалистами АО «Фирма ТВЕМА» через удаленное подключение.  

-16.05.2023 при проверке участка Карымская-Шилка произошел сбой в работе ПО  «Интеграл», выраженный в прекращении записи основных параметров геометрии  рельсовой колеи. На клиентах, во вкладке «состояние серверов» на сервере 192.168.2.5  появилось уведомление о неисправности «БИНС». В этих же сутках специалистами АО  «Фирма Твема» произведено удаленное подключение, однако неисправность устранить  не удалось. Повторное удаленное подключение осуществлялось 17.05.2023,  неисправность также не устранена. 23.05.2023 по указанию специалистов АО «Фирма  Твема» блок «БИНС» направлен в ООО «Гиролаб» г. Пермь для последующего  ремонта (транспортная накладная № 496-037741458). 31.05.2023 в адрес АО «Фирма  ТВЕМА» направлено письмо о том, что диагностический комплекс не эксплуатируется  по причине неисправности «БИНС» и просьбой принять необходимые меры по  восстановлению его работоспособности в рамках гарантийных обязательств. После  отправки исправного «БИНС» представителями АО «Фирма ТВЕМА» в адрес  Читинского центра диагностики направлено письмо от 09.06.2023 № ИСХ-1704/СК-2 о  согласовании самостоятельной установки блока «БИНС» с сохранением гарантийных  обязательств. Замена неисправного БИНС и его настройка произведена 19.06.2023 с  составлением акта выполненных работ № 14 от 19.06.2023. Срок восстановления  неисправного оборудования, находящегося на гарантии, нарушен на 10 дней.  

В соответствии с п. 4.1.10 Исполнитель обязан гарантировать качество  выполненных Работ.  

Вышеуказанные неисправности оборудования диагностического комплекса  инфраструктуры имеют систематический характер и свидетельствуют о низком  качестве выполненных работ и низкой технической надежности диагностического  оборудования, что противоречит п. 4.1.10 Договора и как следствие, влечет за собой  нарушение графиков проверки состояния объектов железнодорожной инфраструктуры,  что напрямую угрожает безопасности движения поездов.  

В соответствии с Положением о порядке контроля состояния главных и  станционных путей путеизмерительными средствами, утвержденным Распоряжением  ОАО «РЖД» от 07.04.2017 № 678, периодичность проверки основных геометрических  параметров рельсовой колеи главных путей в границах Забайкальской железной дороги  составляет 2 раза в месяц. При этом неисправности «БИНС» и сбои программного  обеспечения диагностического комплекса инфраструктуры не позволяют осуществлять  проверку основных параметров железнодорожного пути, что влечет за собой  нарушение периодичности проверки и как следствие несвоевременное выявление  неисправностей, угрожающих безопасности движения поездов.  

Кроме того, в нарушение п. 4.1.12 Договора, не соблюдаются сроки  восстановления неисправного оборудования находящегося на гарантии.  

Согласно п. 9.5. Договора в случае ненадлежащего выполнения Исполнителем  условий Договора, несоответствия результатов Работ обусловленным сторонами  требованиям Исполнитель уплачивает Заказчику штраф в размере 10 % от общей цены  Договора.  

Таким образом, размер штрафа составляет: 17 665 095,60 руб. * 10% = 1 766 509,56 руб. 

В целях досудебного урегулирования спора в адрес ответчика направлена  претензия от 30.06.2023 № 1826/РЦДМ ЗАБ, в которой последнему предложено в  добровольном порядке произвести оплату штрафа в размере 1 766 509,56 руб. Однако,  до настоящего времени ответ на претензию не получен.  

11.08.2023 в адрес Ответчика повторно направлено письмо № ИСХ-571/РЦДМ  ЗАБ о предоставлении ответа на претензию, ответ на которое также не получен.  

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 06.12.2023 по делу № А40-213396/2313-2435 в удовлетворении ходатайств об объединении дел отказано и о назначении  судебной экспертизы отказано, с АО «ФИРМА ТВЕМА» в пользу ОАО «РЖД»  

взысканы пени в размере 160 751 руб. 50 коп., расходы по оплате госпошлины в  размере 5823 руб. на основании п. 9.5 договора № 4025350 на выполнение работ по  текущему ремонту первого объема специализированного оборудования  диагностических комплексов инфраструктуры «СПРИНТЕР-ИНТЕГРАЛ» от  02.09.2020, которым:  

В случае не устранения выявленных неисправностей Объектов, обнаруженных в  период гарантийного срока, в установленные настоящим Договором сроки,  Исполнитель выплачивает Заказчику (Получателю) пеню в размере:  

0,05% от цены Работ по каждому неисправному Объекту за каждый день  просрочки. Данная мера ответственности применяется в случае, если наличие таких  неисправностей не позволяло эксплуатацию Объекта (оборудования Объекта);  

0,01% от цены Работ по каждому неисправному Объекту за каждый день  просрочки. Данная мера ответственности применяется в случае, если наличие таких  неисправностей позволяло эксплуатацию Объекта (оборудования Объекта).  

Решение суда от 06.12.2023 по делу № А40-213396/23-13-2435 вступило в  законную силу.  

Исковые заявления по рассматриваемому делу и по делу № А40-213396/23-132435 по своему предмету и основанию полностью идентичны, слово в слово,  различаются только суммы, указанные в просительной части исков.  

В настоящем деле, истец просит взыскать штраф в соответствии с п. 9.4 договора  (указания на данный пункт лишь в возражениях на отзыв от 20.02.2024 № НЮ-175), в  соответствии с которым в случае ненадлежащего выполнения Исполнителем условий  настоящего Договора, несоответствия результатов Работ обусловленным Сторонами  требованиям Исполнитель уплачивает Заказчику (Получателю) штраф в размере 10% от  общей цены настоящего Договора.  

Приемка выполненных работ по Договору осуществляется путем подписания акта  формы № ФПУ-26 представителями Заказчика и Исполнителя.  

Актом выполненных работ формы № ФПУ-26 от 29 декабря 2022 г. №  УЗАО0000484 были приняты работы по текущему ремонту первого объема  специализированного оборудования диагностического комплекса инфраструктуры  «Спринтер-Интеграл» № 1051 (094 71780).  

В исковом заявлении истец указывает: «неисправности оборудования  диагностического комплекса инфраструктуры имеют систематический характер и  свидетельствуют о низком качестве выполненных работ и низкой технической  надежности диагностического оборудования»; «в связи с поломками оборудования  диагностического комплекса инфраструктуры, для исключения нарушений  периодичности проверки состояния железнодорожного пути, ОАО «РЖД» вынуждено  осуществлять передислокацию других мобильных средств диагностики для проверки  участков, непроверенных диагностическим комплексом инфраструктуры с  корректировкой месячных графиков работы, в следствии чего возникают  дополнительные эксплуатационные расходы на использование отдельной  локомотивной тяги и прицепок к пассажирским поездам АО «ФПК». Но указанные  обстоятельства в нарушении статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации истец ничем не подтвердил.  

Действия Истца противоречат сложившейся судебной арбитражной практике, в  частности правовой позиции закрепленной в определении Судебной коллегии по  экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 22.06.2017 № 305- ЭС17-624 в соответствии с которой начисление неустойки на общую сумму контракта  без учета частичного исполнения обязательств по нему допустимо, в частности, при  невозможности использования и отсутствии потребительской ценности для заказчика  предоставленной ему части.  

Договора от 02.09.2020 № 4025350 подготовлен ОАО «РЖД» в рамках  конкурсной документации по проведению процедуры закупки на торгах. То есть  Договора от 02.09.2020 № 4025350 является договором присоединения и на действие  его положений могут накладываться ограничения.  

Согласно пункту 9 Пленума № 16 в тех случаях, когда будет установлено, что при  заключении договора, проект которого был предложен одной из сторон и содержал в  себе условия, являющиеся явно обременительными для ее контрагента и существенным  образом нарушающие баланс интересов сторон (несправедливые договорные условия),  а контрагент был поставлен в положение, затрудняющее согласование иного  содержания отдельных условий договора (то есть оказался слабой стороной договора),  суд вправе применить к такому договору положения пункта 2 статьи 428 ГК РФ о  договорах присоединения, изменив или расторгнув соответствующий договор по  требованию такого контрагента.  

Поскольку согласно пункту 4 статьи 1 ГК РФ никто не вправе извлекать  преимущество из своего недобросовестного поведения, слабая сторона договора вправе  заявить о недопустимости применения несправедливых договорных условий на  основании статьи 10 ГК РФ или о ничтожности таких условий по статье 169 ГК РФ.  

Так, в Договоре была установлена двойная мера ответственности и начисление  штрафа, и возможность применения пени за одно и тоже нарушение условий договора.  Срок устранения неисправности по условиям договора составляет семь рабочих дней  при том, что диагностические комплексы эксплуатируются по все территории России.  Комплекс 1051 эксплуатируется на Забайкальской железной дороге, что существенно  увеличивает срок доставки запасного оборудования к месту стоянки комплекса.  

Принимая во внимание вышеизложенное, а также учитывая конкретные  обстоятельства по делу, арбитражный апелляционный суд полагает, что судом первой  инстанции установлены все фактические обстоятельства по делу, правильно  применены подлежащие применению нормы материального и процессуального права,  вынесено законное и обоснованное решение об отказе в иске.  

Вместе с тем, заявителем апелляционной жалобы не представлено в материалы  дела надлежащих и бесспорных доказательств в обоснование своей позиции, доводы  заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были  бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы  юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на  обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой  инстанции, в связи с чем признаются судом апелляционной инстанции  несостоятельными.  

Оснований, установленных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации, для отмены судебного решения арбитражного суда первой  инстанции по настоящему делу не имеется.  

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение  апелляционной жалобы относятся на ее заявителя.  

Руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый  арбитражный апелляционный суд  

П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 01.04.2024 по делу   № А40-213404/23 оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без  удовлетворения.  

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть  обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в  Арбитражный суд Московского округа.  

Председательствующий судья Б.В. Стешан 

Судьи: Т.В. Захарова 

Ю.Н. Кухаренко