Арбитражный суд Республики Тыва

Кочетова ул., д. 91, г. Кызыл, 667000, тел. (39422) 2-11-96 (факс)

http://www.tyva.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

г. Кызыл

 Дело № А69-3040/2021

« 27 » января 2022 года

Резолютивная часть решения объявлена « 25 » января 2022 года. Полный текст решения изготовлен « 27 » января 2022 года.

Судья Арбитражного суда Республики Тыва Павлов А.Г., при ведении судебного протокола и аудиозаписи секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в судебном заседании заявление заместителя прокурора города Кызыла Ховалыг И.Р. о привлечении Общества с ограниченной ответственностью «Энергострой» (ИНН: 

<

***>, ОГРН: 

<

***>) к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 9.5. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, 

при участии в судебном заседании:

ФИО2 – представитель ООО «Энергострой» по доверенности от 01.02.2021,

установил:

Заместитель прокурора города Кызыла Ховалыг И.Р. (далее по тексту – прокурор) обратился с заявлением в Арбитражный суд Республики Тыва о привлечении Общества с ограниченной ответственностью «Энергострой» (далее по тексту – общество) к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 9.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее по тексту - КоАП РФ). 

В судебном заседании 18 января 2022 года объявлен перерыв до 10 часов 30 минут 25 января 2022 года. 

В судебном заседании представитель общества просит суд отказать в удовлетворении заявления.

Прокурор, надлежащим образом извещенный о времени и месте судебного заседания, своих представителей на судебное заседание не направил, заявлений и ходатайств о рассмотрении дела в его отсутствие не поступало. При таких обстоятельствах суд в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассматривает дело в отсутствие заявителя.

Изучив материалы дела, арбитражный суд установил следующее.

Как следует из материалов дела, прокуратурой г. Кызыла установлено, что в соответствии со сведениями ЕГРЮЛ о видах экономическое деятельности к основному виду деятельности общества относится строительство жилых и нежилых зданий.

Прокуратурой г. Кызыла проведена проверка исполнения общества требований градостроительного законодательства при строительстве 10 многоквартирных домов, расположенных по адресу: г. Кызыл, западнее ул. Полигонная д. 2.

Установлено, что общество осуществляет строительство 10 многоквартирных домов на земельном участке с кадастровым номером 17:18:0105061:1881 общей площадью 35 007 м2, расположенном по адресу: г. Кызыл, западнее ул. Полигонная д. 2, с разрешенным использованием - средне этажная жилая застройка.

Строительство домов застройщиком осуществляется для последующей коммерческой реализации и во исполнение условий государственных контрактов от 02.11.2020 № № 177-20, 178-20 и 179-20, заключенных с ГБУ Республики Тыва «Госстройзаказ» на приобретение 81 жилых благоустроенных помещений для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей в г. Кызыле Республики Тыва. А также государственного контракта от 30.08.2021 на приобретение 18 квартир для граждан, переселяемых из ветхого и аварийного жилья.

Проверкой установлено, что в нарушение требований частей 1 и 2 статьи 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации общество осуществляет строительство 10 многоквартирных домов с адресным ориентиром: Республика Тыва, г. Кызыл, западнее ул. Полигонная № 2, в отсутствие разрешений на строительство указанных многоквартирных домов.

Разрешения на строительство 10 домов застройщиком оформлены только 08.10.2021.

Прокуратурой г. Кызыла, установлено, что обществом строительство указанных домов осуществляется с начала июня 2021 года (в 1 декаде месяца), в течение 4 месяцев строительство объектов выполнялось в отсутствие разрешительной документации. Более того, земельные и иные приготовительные работы по устройству котлована на земельном участке для фундамента начаты с апреля 2021 года, что подтверждается разрешением мэрии г. Кызыла от 01.04.2021 № 125.

В ходе проверки прокурором вынесено постановление от 11.10.2021 о возбуждении дела об административном правонарушении в отношении общества, по признакам совершения административного правонарушения предусмотренного частью 1 статьи 9.5 КоАП РФ.

Данные обстоятельства, послужили основанием для обращения прокурора в арбитражный суд с заявлением о привлечении общества к административной ответственности.

Изучив материалы дела, оценив представленные доказательства, суд считает заявленные требования обоснованными и подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии со статьей 123 Конституции Российской Федерации, статьями 7, 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равенства сторон. Согласно статье 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основания своих требований и возражений.

В соответствии с частью 5 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по делам о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для составления протокола об административном правонарушении, не может быть возложена на лицо, привлекаемое к административной ответственности.

Согласно части 6 статьи 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

В соответствии со статьей 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое Кодексом установлена административная ответственность.

Частью 1 статьи 9.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусмотрено, что строительство, реконструкция объектов капитального строительства без разрешения на строительство в случае, если для осуществления строительства, реконструкции объектов капитального строительства предусмотрено получение разрешений на строительство, влекут наложение административного штрафа - на юридических лиц - от пятисот тысяч до одного миллиона рублей или административное приостановление их деятельности на срок до девяноста суток.

Исходя из оспариваемого постановления, обществу вменено нарушение, выразившееся в строительство 10 многоквартирных домов с адресным ориентиром: Республика Тыва, г. Кызыл, западнее ул. Полигонная № 2, в отсутствие разрешений на строительство указанного многоквартирного дома.

В силу статей 2.1 и 26.1 КоАП РФ по делу об административных правонарушениях подлежит установлению состав правонарушения, а также наличие события административного правонарушения.

Статьей 26.2 КоАП РФ установлено, что доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела. Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, вещественными доказательствами.

Наличие указанных в постановлении нарушений, зафиксировано в справке «О результатах проверки исполнения градостроительного законодательства ООО «Энергострой» от 10.07.2021 с приложенными к ней фотографиями.

Порядок проведения осмотра установлен статьей 27.8 КоАП РФ. В силу части 1 статьи 27.8 КоАП РФ осмотр принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю используемых для осуществления предпринимательской деятельности помещении, территорий и находящихся там вещей и документов производится должностными лицами, уполномоченными составлять протоколы об административных правонарушениях в соответствии со статьей 28.3 КоАП РФ.

Осмотр принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов осуществляется в присутствии представителя юридического лица, индивидуального предпринимателя или его представителя, а также в присутствии двух понятых либо с применением видеозаписи (часть 2 статьи 27.8 КоАП РФ).

В соответствии с частью 5 указанной статьи в протоколе об осмотре принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов делается запись о применении фото- и киносъемки, видеозаписи, иных установленных способов фиксации вещественных доказательств. Материалы, полученные при осуществлении осмотра с применением фото- и киносъемки, видеозаписи, иных установленных способов фиксации вещественных доказательств, прилагаются к соответствующему протоколу.

Пунктом 1 части 1 статьи 28.1 КоАП РФ установлено, что поводом к возбуждению дела об административном правонарушении является, в том числе непосредственное обнаружение должностными лицами, уполномоченными составлять протоколы об административных правонарушениях, достаточных данных, указывающих на наличие события административного правонарушения.

Дело об административном правонарушении считается возбужденным, в том числе, с момента: составления протокола осмотра места совершения административного правонарушения; составления первого протокола о применении мер обеспечения производства по делу об административном правонарушении, предусмотренных статьей 27.1 настоящего Кодекса; составления протокола об административном правонарушении или вынесения прокурором постановления о возбуждении дела об административном правонарушении.

Прокуратурой г. Кызыла осмотр 10.07.2021 проведен без участия представителя общества, без участия двух понятых, что отражено в справке «О результатах проверки исполнения градостроительного законодательства ООО «Энергострой» от 10.07.2021.

Аналогические нарушения содержит представленная письмом от 09.12.2021 № 7/1-02-2021 в материалы дела справка «О результатах дополнительной проверки исполнения градостроительного законодательства ООО «Энергострой» от 06.10.2021.

При таких обстоятельствах, справка «О результатах проверки исполнения градостроительного законодательства ООО «Энергострой» от 10.07.2021 и справка «О результатах дополнительной проверки исполнения градостроительного законодательства ООО «Энергострой» от 06.10.2021 признаются судом ненадлежащими доказательствами по делу об административном правонарушении.

Прокуратурой г. Кызыла в материалы дела не представлено доказательств соблюдения процедуры сбора и фиксации доказательств по делу об административном правонарушении.

Каких-либо допустимых и относимых доказательств строительством обществом 10 многоквартирных домов с адресным ориентиром: Республика Тыва, г. Кызыл, западнее ул. Полигонная № 2, в отсутствие разрешений на строительство указанного многоквартирного дома на момент вынесения постановления от 11.10.2021 о возбуждении дела об административном правонарушении в материалы дела не представлено, об их наличии не заявлено.

При этом отраженный в постановления от 11.10.2021 факт обнаружения нарушения в ходе проведения обследования, документально надлежащим образом не оформлен.

 В соответствии с частью 3 статьи 26.2 КоАП РФ не допускается использование доказательств по делу об административном правонарушении, в том числе результатов проверки, проведенной в ходе осуществления государственного контроля (надзора) и муниципального контроля, если указанные доказательства получены с нарушением закона.

Таким образом, событие административного правонарушения, отраженное в оспариваемом постановлении не подтверждено достоверными и достаточными доказательствами.

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 24.5 КоАП РФ производство по делу об административном правонарушении не может быть начато, а начатое производство подлежит прекращению при отсутствии события административного правонарушения.

Кроме того, нарушение порядка сбора и фиксации доказательств по делу об административном правонарушении, не представление достаточных и достоверных доказательств наличия фактических обстоятельств, образующих объективную сторону вмененного правонарушения, является существенным нарушением и свидетельствуют о незаконности оспариваемого постановления.

Отсутствие события административного правонарушения, является основанием для отказа в привлечении к административной ответственности.

При таких обстоятельствах, суд приходит к выводу о том, что в удовлетворении заявления прокурора следует отказать.

Уплата государственной пошлины по данной категории дел Налоговым кодексом Российской Федерации и Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации не предусмотрена.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявления заместителя прокурора города Кызыла Ховалыг И.Р. о привлечении Общества с ограниченной ответственностью «Энергострой» к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 9.5. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях отказать.

На решение может быть подана апелляционная жалоба в течение десяти дней со дня его принятия.

Судья А.Г. Павлов