900/2023-298509(1) 

 

ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД  127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12  

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

  № 09АП-64457/2023

Дело № А40-31798/22

г. Москва

25 октября 2023 года

Резолютивная часть постановления объявлена 18 октября 2023 года  Постановление изготовлено в полном объеме 25 октября 2023 года  

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:  

председательствующего судьи А.А. Комарова, судей С.А. Назаровой, Ю.Л. Головачевой, при ведении протокола секретарем судебного заседания М.С. Чапего, 

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу к/у ООО  «Трансжелдорстрой» - ФИО1 на определение Арбитражного суда города  Москвы от 10.08.2023 по делу № А40-31798/22,  

о признании обоснованным требование ООО «Центр качества строительства» и  включении в третью очередь реестра требований кредиторов ООО  «ТрансЖелДорСтрой» требования ООО «Центр качества строительства» в общем  размере 14 733 128 руб.00 коп., в том числе 14 480 000 руб.00 коп. основного долга, 253  128 рублей 00 коп. неустойки с учетом п. 3 ст. 137 Федерального закона «О  несостоятельности (банкротстве),  

в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) ООО «Трансжелдорстрой»  при участии в судебном заседании:  

От ООО «Центр качества строительства» - ФИО2 по дов. от  01.08.2022,ФИО3 по дов. от 01.07.2022  

От к/у ООО «Трансжелдорстрой» - ФИО1 – ФИО4 по дов. от  03.05.2023  

Иные лица не явились, извещены. 

У С Т А Н О В И Л:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 19.05.2022 в отношении ООО  «Трансжелдорстрой» (ИНН: 

<

***>, ОГРН: 

<

***>) введено конкурсное  производство по упрощенной процедуре ликвидируемого должника сроком на шесть  месяцев, конкурсным управляющим должника утвержден ФИО1.  

Сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения  опубликовано временным управляющим в газете «КоммерсантЪ» № 93 от 28.05.2022.  

Определением Арбитражного суда города Москвы от 20.07.2022 дело № А4031798/22-106-74 Б, рассматриваемое судьей Петрушиной А.А., передано на  рассмотрение судье Олимовой Р.М.  

В Арбитражный суд города Москвы 26.07.2022 поступило заявление ООО «Центр  качества строительства» о включении требований в реестр требований кредиторов  должника в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО «Трансжелдорстрой».  

Определением Арбитражного суда города Москвы от 05.04.2023 судебное  заседание по рассмотрению вышеуказанного заявления отложено на 13.06.2023.  

Рассмотрение заявления отложено на 03.08.2023. 

В ходе судебного заседания представитель заявителя заявил ходатайство о  приобщении к материалам дела дополнительных документов, изложил позицию по  существу заявления, поддержал доводы заявления в полном объеме.  

Суд, совещаясь на месте, руководствуясь ст. 41 АПК РФ, удовлетворил  заявленное ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных документов.  

Представитель конкурсного управляющего изложил позицию по существу  заявления, возражал в удовлетворении заявления.  

Определением Арбитражного суда города Москвы от 10.08.2023 г. заявление  ООО «Центр качества строительства» удовлетворено.  

Не согласившись с принятым судебным актом, к/у ООО «Трансжелдорстрой» -  ФИО1 обратился с апелляционной жалобой, в которой просит определение  Арбитражного суда города Москвы от 10.08.2023 г. отменить, принять новый судебный  акт.  

Рассмотрев апелляционную жалобу в порядке статей 266, 268, 272 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации, изучив представленные  доказательства, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.  

Согласно статье 32 Федерального закона от 26 октября 2002 года № 127-ФЗ «О  несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве), пункту 1 статьи 223  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), дела  о несостоятельности (банкротстве) юридических лиц и граждан, в том числе  индивидуальных предпринимателей, рассматриваются арбитражным судом по  правилам, предусмотренным АПК РФ, с особенностями, установленными Законом о  банкротстве.  

Из материалов дела следует, что между ООО «ТЖДС» (Заказчик) и ООО «ЦКС»  (Исполнитель) был заключен договор № 1у-2021 от 04.03.2021 г. (далее - Договор),  согласно которому ООО «ЦКС» приняло на себя обязательства по оказанию услуг  независимой проверки текстовых и графических материалов исполнительной  документации, а также приведению исполнительной документации в соответствие с  требованием заказчика и нормативной документации по объектам инвестиционных  проектов «Развитие и обновление железнодорожной инфраструктуры на подходах к  портам Азово - Черноморского бассейна» (далее - Объекты), строительно-монтажные  работы по которым выполняются Заказчиком, и передачи результата Заказчику.  

Со стороны ООО «ТЖДС» в адрес ООО «ЦКС» (далее - стороны) в соответствии  с пунктом 2.3 Договора перечислен аванс в размере 10 000 000 (Десять миллионов) руб.  00 коп.  

Пунктом 1.3. Договора установлено, что Исполнитель ООО «ЦКС» ведет работу с  имеющимися в наличии документами, переданными Заказчиком или третьими лицами  в связи с предметом настоящего договора, сведения и данные которых признаются  Сторонами достоверными (за исключением выявленных исполнителем в ходе оказания  услуг недостатков документации) и что их можно брать за основу, как достоверные  исходные данные.  

Согласно п. 1.2 Договора содержания и требования к оказываемым услугам  определяются в соответствии с Техническим заданием.  

В целях получения доступа к исходной документации для оказания Услуг,  предусмотренной п. 1.1. Технического задания к Договору, ООО «ЦКС» использовано  на праве субаренды (по договору № Ф29/2021 от 15.03.2021 г.) помещение по адресу: г.  Ростов-на-Дону, ул. Шаумяна, 3/31/18, 3-й этаж, Литер Б, комната № 1и, площадью 41,6  метров.  

Указанный адрес являлся адресом филиала ООО «ТЖДС» в г. Ростов-на-Дону,  помещение было арендовано ООО «ТЖДС» у арендодателя ИП ФИО5 (согласно  договору аренды нежилого помещения № Ф24/2020А от 09.09.2020 г.) - сдано в  субаренду ООО «ЦКС» согласно вышеуказанному договору субаренды ( № Ф29/2021 от  15.03.2021 г.), для вышеуказанных целей по оперативному обмену исходными  документами и исполнению сторонами договора № 1у-2021 от 04.03.2021 г.  

Поскольку п. 12.3 Договора предусмотрена возможность передачи посредством  электронной почты документов, связанных с исполнением Договора и указаны как  адрес электронной почты заказчика ООО «ТЖДС» (info(g>tzds.ru\ так и адрес  электронной почты ООО «ЦКС» (office(a),tcks.ru) - ООО «ЦКС» был направлены 2  письма в ТЖДС по электронной почте: - исх. № 17-03/21-1 от 17.03.2021 об оказании  содействия в получении доступа в архив ООО «ТЖДС» в г. Ростов-на-Дону,  предоставлении доступа к исходным документам на сервере ООО «ТЖДС»,  согласовании реестров по объектам, обеспечении взаимодействия в рабочем порядке по  предмету Договора сотрудников ООО «ЦКС» и руководителей проектов ООО  «ТЖДС»; - исх. № 20-04/21-1 от 20.04.2021 повторно о согласовании реестров по  объектам, обеспечении взаимодействия в рабочем порядке по предмету Договора  сотрудников ООО «ЦКС» и руководителей проектов ООО «ТЖДС».  

Также, со стороны ООО «ЦКС» было указано, что требуемые согласования и  документация являются существенными для Договора, могут повлиять на сроки  оказания услуг, с просьбой о продлении сроков услуг с 15.05.2021 до 31.07.2021.  

В соответствии со ст.783 ГК РФ, общие положения о подряде применяются к  договору возмездного оказания услуг.  

В нарушение положений ст.718 ГК РФ, Заказчик не оказывал подрядчику  содействие в оказании услуг по договору, что позволяет ООО «ЦКС» требовать  возмещения причиненных убытков и уплаты указанной в договоре цены с учетом  выполненной части работы.  

Кроме того, ООО «ТЖДС» ООО «ЦКС» были поручены услуги по  восстановлению перечня оборудования, переданного на давальческой основе на  объекты инвестиционных проектов «Развитие и обновление железнодорожной  инфраструктуры на подходах к портам Азово - Черноморского бассейна», строительно-монтажные работы по которым выполняются Заказчиком для АО «РЖДстрой».  

Восстановление перечня оборудования проводится посредством анализа и  сопоставления сведений в документах об отгрузке со сведеньями в документах,  подтверждающих монтаж оборудования, а также с фактически имеющимися остатками  единиц оборудования на складах и объектах строительства.  

В ходе восстановления перечня оборудования Исполнителем определяется  перечень единиц оборудования, которое не было использовано в процессе  строительства и подлежащее возврату при расторжении договоров подряда с АО  «РЖДстрой».  

Поручение указанных услуг осуществлено в рамках дополнительного соглашения   № 1 от 05.03.2021 г. к Договору № 1у-2021 от 04.03.2021 г.  

Указанным Дополнительным соглашением № 1 от 05.03.2021 г. стоимость  оказываемых Исполнителем услуг по восстановлению перечня давальческого  оборудования и определения перечня единиц оборудования, которое не было  использовано в процессе строительства и подлежащее возврату при расторжении  

договоров подряда с АО «РЖДстрой» определена Сторонами в размере 10 000 000  рублей.  

Сроки окончания услуг по Договору № 1у-2021 от 04.03.2021 г. определены  Дополнительным соглашением № 1 следующим образом: начало - день подписания  Договора, окончание - 28.02.2022 г. Во исполнение условий договора № 1у-2021 от  04.03.2021 г. со стороны исполнителя ООО «ЦКС» были переданы заказчику ООО  «ТЖДС» результаты оказанных услуг с актом оказанных услуг № 1 от 30.07.2021 г.  специализированной формы № ФПУ-26 на сумму 14 480 000 руб. по независимой  проверке текстовых и графических материалов исполнительной документации, а также  приведению исполнительной документации в соответствие с требованием заказчика и  нормативной документации по объектам инвестиционных проектов:  

1. «Строительство второго пути на участке Полтавская - Протока(искл.)» в  полном объеме временные сооружения на сумму 1 000 000 руб. Документация передана  согласно реестру;  

2. «Строительство второго пути на участке 9 км-Юровский(искл.)» в полном  объеме временные дороги на сумму 7 200 000 руб. Документация передана согласно  реестру;  

3. «Строительство второго пути на участке 9 км-Юровский(искл.)» в полном  объеме страховочные пакеты на сумму 3 080 000 руб. Документация передана согласно  реестру;  

4. «Строительство второго пути на участке Бурсак(искл.)-Выселки(искл.)» в  объеме 80% временные сооружения на сумму 3 200 000 руб.  

Реестры, подтверждающие передачу результатов услуг к акту № 1 от 30.07.2021 г.  специализированной формы № ФПУ-26 были подписаны со стороны исполнителя ООО  «ЦКС» руководителем проекта ФИО6, со стороны заказчика  ООО «ТЖДС» - начальником отдела ПТО ООО «ТЖДС» ФИО7 и начальником  сектора архива ООО «ТЖДС» ФИО8  

На основании ст.402 ГК РФ, действия работников должника по исполнению его  обязательства считаются действиями должника.  

Кроме того, согласно абз.2 п.1 ст. 182 ГК РФ, полномочие может явствовать из  обстановки, в которой действует представитель.  

Даты передачи проверенной документации, согласно реестрам: 15.06.2021,  21.07.2021,26.07.2021 гг.  

Также, 04.02.2022 г., Ответчику были переданы результаты оказанных услуг по  восстановлению перечня оборудования, переданного на давальческой основе на  объекты инвестиционных проектов «Развитие и обновление железнодорожной  инфраструктуры на подходах к портам Азово - Черноморского бассейна», строительно-монтажные работы по которым выполняются Заказчиком для АО «РЖДстрой» с  отчетом и актом оказанных услуг № 122901 от 29 декабря 2021 г. на сумму 10 000 000  (Десять миллионов) руб. 00 коп.  

04.02.2022 г. в адрес ООО «ТЖДС» были возвращены подписанные ООО «ЦКС»  экземпляры Дополнительного соглашения № 1 от 05.03.2021 г. к Договору № 1у-2021 от  04.03.2021 г.  

На указанном письме со стороны ООО «ТЖДС» проставлен входящий номер №  01-01-71 от 04.02.2022 г.  

Подписанные же ООО «ТЖДС» экземпляры указанного дополнительного  соглашения № 1 в адрес ООО «ЦКС» не возвращены, как и акт оказанных услуг №  122901 от 29 декабря 2021 г.  

В целях подтверждения факта выполнения работ в рамках заключенного договора  с ООО «ТЖДС» заявителем настоящего требования в адрес СМТ № 6 - филиала АО  «РЖДстрой» был направлен запрос информации (исх. № 12-05/2022 от «12» мая 2022 г)  с просьбой раскрыть любые обстоятельства, сведения и информацию, которые стали  

известны по существовавшим обязательствам между ООО «ТЖДС» и ООО «Центр  качества строительства» в рамках инвестиционных проектов «Развитие и обновление  железнодорожной инфраструктуры на подходах к портам Азово - Черноморского  бассейна», строительно-монтажные работы по которым выполнялись ООО «ТЖДС»  для АО «РЖДстрой».  

Указанный запрос зарегистрирован СМТ № 6 под вх. номером СМТ-9/2547 от  20.05.2022 г.  

В ответе СМТ № 6 на указанный запрос (исх. № 2744 от 20.05.2022 г.), указаны  договоры, работы по которым выполнялись ООО «ТЖДС» для АО «РЖДстрой».  

Также, в ответе СМТ № 6 подтверждается информация о том, что в соответствии с  условиями соглашений о расторжении договоров, ООО «ТЖДС» (Подрядчик)  обязалось осуществить передачу Генподрядчику АО «РЖДстрой» (СМТ № 6 - филиал  АО «РЖДстрой») находящихся на объекте строительства давальческих материалов и  оборудования, переданных Подрядчику ООО «ТЖДС» в рамках реализации договоров.  

Производственные совещания, связанные со строительно-монтажными работами  ООО «ТЖДС» и затрагивающие в т.ч. вопросы передачи давальческих материалов и  оборудования в связи с расторжением договоров, проводились с участием сотрудников  ООО «Центр качества строительства» (ООО «ЦКС») ФИО9, ФИО10 и  представителей ООО «ТЖДС» ФИО11, ФИО12, ФИО13, ФИО14  

Акты приема-передачи давальческого оборудования от ООО «ТЖДС» в адрес АО  «РЖДстрой» (СМТ № 6 - филиал АО «РЖДстрой»): от 23.09.2021 по адресу  Краснодарский край, ст. Новопокровская, ул. Железнодорожная 101 на 6 листах; от  29.12.2021 на 90 листах; от 29.12.2021 в г.Ростов-на-Дону на 100 листах; от 30.08.2021  на 10 листах - были подготовлены специалистами компании ООО «ЦКС» и  подписывались с их участием (организация и согласование при подписании).  

В п. 12.3 договора № 1у-2021 от 04.03.2021 г была предусмотрена возможность  передачи посредством электронной почты документов, связанных с исполнением  Договора и указаны как адрес электронной почты заказчика ООО «ТЖДС»  (info@tzds.ru), так и адрес электронной почты ООО «ЦКС» (office@tcks.ru).  

В рамках исполнения обязательств по дополнительному объему оказанных услуг  по восстановлению перечня оборудования, переданного на давальческой основе,  порученному ООО «ЦКС» и указанному выше в подпункте 2.2. настоящего заявления,  в соответствии с отчетом и актом оказанных услуг № 122901 от 29 декабря 2021 г. на  сумму 10 000 000 (Десять миллионов) руб. 00 коп., вся переписка велась с  использованием адреса почты ООО «ЦКС» cks.comp.a@gmail.com (далее - адрес ООО  «ЦКС»).  

Письма и документы, полученные сотрудниками ООО «ЦКС» с электронных почт  сотрудников ООО «ТЖДС».  

В рамках исходящих писем от ООО «ТЖДС» в адрес ООО «ЦКС» в октябре 2021  года (согласно прилагаемому к настоящему заявлению файлу «Переписка полученные  от ТЖДС октябрь 2021»): - специалистом отдела управления строительными  контрактами филиала ООО «Трансжелдорстрой» в г. Ростове-на-Дону ФИО15 14.10.2021 с адреса uv.Marushevskaya@tzds.ru на адрес ООО «ЦКС»  cks.comp.a@gmail.com (далее - адрес ООО «ЦКС») представлен файл: «акт ПП БК-26 с  накладной ПЭК»; - ведущим специалистом ОМТС филиала ООО «ТЖДС» в г. Ростове-на-Дону ФИО16 20.10.2021 с адреса d.negodnova@tzds.ru на  адрес ООО «ЦКС» представлены файлы: «Копия ОС-14 1 Бурсак-Выселки»; «Копия  ОС-14 1 Выселки-Козырьки»; «ОС-14 Бурсак-Выселки № 6 от 01.07.21»; «ОС-14 1  ВыселкиКозырьки № 7 от 01.07.21».  

В рамках исходящих писем от ООО «ТЖДС» в адрес ООО «ЦКС» в ноябре 2021  года (согласно прилагаемому к настоящему отзыву файлу «Переписка полученные от  

ТЖДС ноябрь 2021»): - ведущим специалистом ОМТС филиала ООО «ТЖДС» в г.  Ростове-на-Дону Негодновой Дианой Игоревной 29.11.2021 и 30.11.2021 с адреса  d.negodnova@tzds.ru на адрес ООО «ЦКС» представлены файлы: акты о приеме  оборудования (файлы: «4524_211008093610_001»; «4525_211008093626_001»;  «4526_211008093650_001»; «4527_211008093707_001»; «4573_211018091909_001»);  «Исправленная ОС-14 5 Тихорецкая-Газырь»; «Копия ОС-14 Бурсак-Выселки № 6 от  01.07.21»; «Копия ОС-14 1 Выселки-Козырьки № 7 от 01.07.21»; «Копия ОС-14 5  Тихорецкая-Газырь новое»; «Копия ОС-14 8 Разъезд 9 км- Юровский-Анапа»; «Копия  ОС-14 9 Юровский»; «Копия ОС-14 10 Остаток»; «Остаток Новопокровка»; - от  Максима Макарова 29.11.2021 с адреса maksim.makarov.75@list.ru на адрес ООО  «ЦКС» представлены файлы: «4524_211008093610_001»; «4524_211008093610_001»;  «4526_211008093 650_001»; «4527_211008093707_001»; «4573_211018091909_001».  

В рамках исходящих писем от ООО «ТЖДС» в адрес ООО «ЦКС» в декабре 2021  года (согласно прилагаемому к настоящему отзыву файлу «Переписка полученные от  ТЖДС декабрь 2021»): - вышеуказанной ФИО16 02.12.2021, 03.12.2021,  06.12.2021 с адреса d.negodnova@tzds.ru на адрес ООО «ЦКС» представлены файлы:  «Акт приема передач для ТЖДС»; «Отчет Июль 2021г»; «Протокол совещания от  01.12.2021 № СМТ-4-16»; «Акт приема-передачи_9 км для главбуха (00000003)»;  письмо о возврате оборудования в ответ на № 5636 от 22.11.2021 за подписью  ФИО18 (файлы «doc00450220211207152946»;«doc00450320211207153015»); -  ФИО16 02.12.2021 с адреса d.negodnova@tzds.ru на адрес ООО «ЦКС»  представлена ссылка на облачное хранилище  https://cloud.mail.ru/stock/4RYdxmJoGWdmycaiYuFH 1 КЗz, в котором содержался файл  с актом приема-передачи оборудования между ООО «ТЖДС» и ООО «МСО» от  30.06.2021 г. в формате .pdf на 139 листах; - ФИО16 09.12.2021 с адреса  d.negodnova@tzds.ru на адрес ООО «ЦКС» представлены файлы: «Акт ПП  Новопокровск»; «ОС-14 Бурсак-Выселки № 6 от 01.07.21»; «ОС-14 1 Выселки- Козырьки № 7 0т 01.07.21»; «ОС-14 Т-Г № 1 от 01.07.2021»; «ОС-14 ТГ № 2 от  01.07.2021»; «ОС-14 Т-Г № 3 от 01.07.2021»; «ОС-14 Т-Г № 4 от 01.07.2021»; -  ФИО16 21.12.2021 с адреса d.negodnova@tzds.ru на адрес ООО «ЦКС»  представлены файлы: акт о приемке оборудования № 5 от 18.10.2021 (файл  «4645_211021125445_001»). - ФИО16 23.12.2021 с адреса d.negodnova@tzds.ru  на адрес ООО «ЦКС» представлена форма для формирования общего акта приема-передачи оборудования по всем складам (файл «Акт ПП Новопокровск (1)»), а также,  представлен файл: «Копия Сводная вед-ть задание на пересчет 28.06.21»; - ФИО16 28.12.2021 с адреса d.negodnova@tzds.ru на адрес ООО «ЦКС» представлен файл  «Акт приёма передачи ТЖДС (Протока) - СМП-668 27.12.2021г.»; - ФИО16  28.12.2021 с адреса d.negodnova@tzds.ru на адрес ООО «ЦКС» направлено письмо с  указанием о проверке вложенных файлов: «Акт ПП Новопокровск 1 экз»; «Акт ПП  Новопокровск 2 экз»; - ФИО16 29.12.2021 с адреса d.negodnova@tzds.ru на  адрес ООО «ЦКС» представлено письмо ООО «МСО» исх. № 38 от 29.12.2021 (файл  «01-01-2014 от 29.12.2021»); - ФИО16 29.12.2021 с адреса  d.negodnova@tzds.ru на адрес ООО «ЦКС» направлено письмо с указаниями по порядку  оформления и регистрации актов СМТ-6, с приложением файлов: «Докладная записка  оборудование на 28.12.21»; «Форма Акта по оборуд.один общий (проверка)»; «Форма  Акта по оборуд.один общий».  

Письма и документы, направленные сотрудниками ООО «ЦКС» на электронные  почты сотрудников ООО «ТЖДС».  

В рамках исходящих писем от ООО «ЦКС» в адрес ООО «ТЖДС» в ноябре 2021  года (согласно прилагаемому к настоящему отзыву файлу «Переписка направленные  ЦКС в ТЖДС ноябрь 2021»): - с адреса ООО «ЦКС» в адрес d.negodnova@tzds.ru  ведущего специалиста ОМТС филиала ООО «ТЖДС» в г. Ростове-на-Дону ФИО16  

Дианы Игоревны 24.11.2021 направлен файл: «общий реестр» (сводная по  оборудованию объекты АЧБ ТЖДС-СТС); - с адреса ООО «ЦКС» в адрес  d.negodnova@tzds.ru Негодновой Д.И. 25.11.2021 направлены файлы: «1» (акт о приеме  оборудования № 1 от 28.07.2020 на 77л.); «2» (акт о приеме оборудования № 2 от  28.07.2020 на 44 л.); «3» (акт о приеме оборудования № 3 от 28.07.2020 на 26 л.); «4»  (акт о приеме оборудования № 4 от 11.09.2020 на 25 л.); «5» (акт о приеме оборудования   № 5 от 06.11.2020 на 22 л.); - с адреса ООО «ЦКС» в адреса сотрудников ООО «ТЖДС»  Королева Дмитрия Валерьевича d.korolev@tzds.ru и Барсегова Эдуарда Борисовича  ed.Barsegov@tzds.ru 25.11.2021 направлен файл: «общий реестр 25.11» (сводная по  оборудованию объекты АЧБ ТЖДС-СТС).  

В рамках исходящих писем от ООО «ЦКС» в адрес ООО «ТЖДС» в декабре 2021  года (согласно прилагаемому к настоящему отзыву файлу «Переписка направленные  ЦКС в ТЖДС декабрь 2021»): - с адреса ООО «ЦКС» в адрес d.negodnova@tzds.ru  ФИО16 06.12.2021 направлен файл «Акт приема-передачи_9 км для главбуха  (00000003)»; - с адреса ООО «ЦКС» в адрес d.negodnova@tzds.ru ФИО16  07.12.2021 направлен файл «Докладная записка».  

В эту же дату по адресам сотрудников ООО «ТЖДС» ФИО11  ed.Barsegov@tzds.ru, ФИО12 o.yuzyk@tzds.ru, ФИО14 d.korolev@tzds.ru направлены файлы: «Докладная записка», «Протокол  совещания от 01.12.2021 № СМТ-4-16»; - с адреса ООО «ЦКС» в адрес ФИО11  ed.Barsegov@tzds.ru 07.12.2021 и 09.12.2021 направлены файлы с названием «общий  реестр 25.11»; - с адреса ООО «ЦКС» в адрес d.negodnova@tzds.ru ФИО16  07.12.2021 направлен файл «инвентаризация - недостача»; - с адреса ООО «ЦКС» в  адрес ФИО11 ed.Barsegov@tzds.ru 09.12.2021 направлены файлы: «письмо  ТЖДС-МСО и письмо ТЖДС-МСО 2», а также, «таблица с данными по единицам  оборудования»; - с адреса ООО «ЦКС» в адрес d.negodnova@tzds.ru ФИО16  14.12.2021 направлен файл «общий реестр 14.12»; - с адреса ООО «ЦКС» в адрес  d.negodnova@tzds.ru ФИО16 и ФИО11 3.E.ed.Barsegov@tzds.ru 16.12.2021  направлен файл «Акт ПП Кореновск»; - с адреса ООО «ЦКС» в адрес ФИО11  ed.Barsegov@tzds.ru 16.12.2021 направлен файл «Новопровск_16.12 сравнение»; - с  адреса ООО «ЦКС» в адрес d.negodnova@tzds.ru ФИО16 16.12.2021 направлен  файл «ВСЕ ОС-14 в одной2-3»; - с адреса ООО «ЦКС» в адрес d.negodnova@tzds.ru  ФИО16 17.12.2021 направлен файл «Акт ПП кореновск всё»; - с адреса ООО  «ЦКС» в адрес ФИО11 3.E.ed.Barsegov@tzds.ru 17.12.2021 направлены файлы:  «Анализ МСО - ОС-14»; «Анализ ОС-14 -МСО»; - с адреса ООО «ЦКС» в адрес  d.negodnova@tzds.ru ФИО16 17.12.2021 направлен файл общий реестр 17.12; -  с адреса ООО «ЦКС» в адрес ФИО11 ed.Barsegov@tzds.ru 17.12.2021 направлен  файл «общий реестр 14.12»; - с адреса ООО «ЦКС» в адрес d.negodnova@tzds.ru  ФИО16 23.12.2021 направлены файлы «новопокровка анализ подписанного»;  «Акт ПП Новопокровск (1)»; - с адреса ООО «ЦКС» в адрес d.negodnova@tzds.ru  ФИО16 24.12.2021 направлен файл «Оборудование по письму 6528 от  24.12.21»; - с адреса ООО «ЦКС» в адрес d.negodnova@tzds.ru ФИО16 и  ФИО11 ed.Barsegov@tzds.ru 27.12.2021 направлен файл «общая Кореновск акт»;  - с адреса ООО «ЦКС» в адрес d.negodnova@tzds.ru ФИО16 и ФИО11  ed.Barsegov@tzds.ru 28.12.2021 направлен файл «Форма Акта по оборуд.один общий»; -  с адреса ООО «ЦКС» в адрес инженера по комплектации оборудования СМТ № 6  филиала АО «РЖДстрой» ФИО19 mkboyko@mail.ru направлены  файлы: «Акт ПП Новопокровск 1 экз»; «2021.12.29 акт Кореновск 35029»; - с адреса  ООО «ЦКС» в адрес d.negodnova@tzds.ru ФИО16 29.12.2021 направлены  файлы: Акт от 29.12.2021 между СМТ № 6 - филиал АО «РЖДстрой» и ООО «ТЖДС»  приема-возврата давальческого оборудования в соответствии с соглашениями о  расторжении договоров подряда в отдельных .pdf документах с названиями «общий акт  

1»; «общий акт 2»; «общий акт 3»; общий акт первая и последняя»; - с адреса ООО  «ЦКС» в адрес d.negodnova@tzds.ru Негодновой Д.И. 29.12.2021 направлен архив с  названием «fwdfw8043420_12_2021» (размером 6,7 мб.), содержащий в себе файлы:  телеграмма 17.12.2021; телеграмма 20.12.2021; «Бурсак-Выселки 001.2007.10014519  (ответственный Игнатенко А.Н.)»; «Выселки-Козырьки 001.2007.10014516  (ответственный Игнатенко А.Н.)»; «Гашун-Зимовники - не смонтир оборуд.20.12.2021 (Мищенко)»; «Ея-Ровное на 20.12.2021 001 2007 10014514 Ея_Ровное  (Гирько )»; «Кирпили на 20.12.2021 (ответственный Гуреев СМ.)»; «Полтавская- Протока (Пенко Л.А.)»; «Ровное -Порош НЗС на 20.12.2021 _001 2007 10014515  Гирько; Себедахово-9км (Пенко Л.А.)»; «СТЭ 2x25 (Пенко Л.А.)»; «телеграмма по  инвентаризации»; «Тихорецкая - Газырь на 20.12.2021 (ответственный Гуреев СМ.)»;  «Тихорецкая парк С на 20.12.2021 (ответственный Гуреев СМ.)»; «Эл. 9 км - Юровский  - Анапа - не смонтировано на 20.12.2021 (Мищенко)»; «Эл. Юровский- Вышестеблиевская - не смонт. оборудование - 20.12.2021 (Мищенко)».  

В вышеприведенной рассылке в письме ФИО16 29.12.2021 08:06 с  адреса d.negodnova@tzds.ru на адрес ООО «ЦКС» (с указаниями по порядку  оформления и регистрации актов СМТ-6, с приложением файлов: «Докладная записка  оборудование на 28.12.21»; «Форма Акта по оборуд.один общий (проверка)»; «Форма  Акта по оборуд.один общий») - указано на рассылку от ФИО12  28.12.2021 5:12 РМ в адрес ФИО14: ФИО26 ; ФИО27 письма с темой «Сводный акт по  оборудованию СМТ6». В дальнейшем, в феврале 2022 года между сотрудником ООО  «ЦКС» ФИО28 с номера телефона 

<

***> на  номер телефона сотрудника юридической службы ООО «ТЖДС» 8-937-105-10-72  ФИО26, упомянутой в том числе в переписке по e-mail выше -  посредством мессенджера WhatsApp уточнялись вопросы оформительского характера,  связанные с актом оказанных услуг № 122901 от 29 декабря 2021 г. на сумму 10 000  000 (Десять миллионов) руб. 00 коп., отчетом к нему, а также с Дополнительным  соглашением № 1 от 05.03.2021 г. к Договору № 1у-2021 от 04.03.2021 г.  

Так, из указанной переписки следует, что файлы с текстовым документом  Дополнительного соглашения № 1, а также указанные выше акт оказанных услуг №  122901 от 29 декабря 2021 г. на сумму 10 000 000 (Десять миллионов) руб. 00 коп.,  отчет к нему, направлялись в адрес ФИО29 02.02.2022, 03.02.2022.  

Со стороны ФИО29 было указано, что у согласующих со стороны ООО  «ТЖДС» вопросов не имеется.  

Из указанной переписки также следует, что возврат 04.02.2022 г в адрес ООО  «ТЖДС» подписанных ООО «ЦКС» экземпляров Дополнительного соглашения № 1 от  05.03.2021 г. к Договору № 1у-2021 от 04.03.2021 г., акта оказанных услуг и отчета к  нему - были согласованы с ФИО29, в т.ч. порядок сдачи и подписания  сопроводительного письма к документам.  

Помимо этого, в переписке 04.02.2022 ФИО29 был указан адрес, для  сдачи нарочным документов (Москва, 3-я Рыбинская, д. 18, стр.19, эт.4, кб.4.7).  

После фактической передачи нарочным документов, на вышеуказанном  сопроводительном письме от ООО «ЦКС» со стороны ООО «ТЖДС» проставлен  входящий номер № 01-01-71 от 04.02.2022 г.  

Помимо этого, параллельно с указанной выше перепиской, в феврале 2022 года  между сотрудником ООО «ЦКС» ФИО9 с номера  телефона 

<

***> на номер телефона исполняющей обязанности генерального  директора ООО «ТЖДС» 8-916-248-24-50 ФИО18,  посредством мессенджера WhatsApp, 03.02.2022 г. уточнялись вопросы согласования и  передачи документов: акта оказанных услуг № 122901 от 29 декабря 2021 г. на сумму  

10 000 000 руб., отчета к нему, а также с Дополнительным соглашением № 1 от  05.03.2021 г. к Договору № 1у-2021 от 04.03.2021 г.  

Согласно ответу ФИО18 в мессенджере, была подтверждена  информация ФИО29 о согласовании вышеуказанных документов.  

Таким образом, уполномоченными лицами ООО «ТЖДС», включая генерального  директора, в переписке признавался как сам факт оказания услуг (услуги независимой  проверки текстовых и графических материалов исполнительной документации, а также  приведению исполнительной документации в соответствие с требованием заказчика и  нормативной документации по объектам инвестиционных проектов «Развитие и  обновление железнодорожной инфраструктуры на подходах к портам Азово -  Черноморского бассейна», услуг по восстановлению перечня оборудования,  переданного на давальческой основе, на объекты инвестиционных проектов «Развитие  и обновление железнодорожной инфраструктуры на подходах к портам Азово -  Черноморского бассейна», строительно-монтажные работы по которым выполняются  Заказчиком для АО «РЖДстрой»), так и факт приема-передачи этих услуг по  соответствующим актам.  

С учетом авансового платежа в размере 10 000 000 (Десять миллионов) руб. 00  коп., на стороне ООО «ТЖДС» сложилось неосновательное обогащение в размере 14  480 000 (Четырнадцать миллионов четыреста восемьдесят тысяч) рублей.  

В адрес ООО «ТЖДС» было направлено претензионное письмо исх. 25-02/22-1 от  25.02.2022 г. о погашении задолженности по договору № 1у - 2021 от 04.03.2021 г.: - 4  480 000 (Четыре миллиона четыреста восемьдесят тысяч) рублей 00 коп. по акту  оказанных услуг № 1 от 30.07.2021 г. специализированной формы № ФПУ-26; - 10 000  000 (Десять миллионов) рублей 00 коп. по акту оказанных услуг № 122901 от 29  декабря 2021 г.  

В указанной претензии также содержалось требование о выплате договорной  неустойки.  

В соответствии с п. 3.2 договора № 1у - 2021 от 04.03.2021 г, Заказчик принимает  результат оказанных Услуг в течение 5 рабочих дней.  

В соответствии с п. 2.2 этого Договора оплата оказанных услуг производится в  течение 5 (пяти) календарных дней.  

Свои обязательства по оплате оказанных услуг ООО «ТЖДС» надлежащим  образом не выполнило, в связи с чем на основании п.7.2 Договора № 1у - 2021 от  04.03.2021 г.  

Заказчик уплачивает Исполнителю пеню в размере 0,01 % стоимости  неоплаченных услуг за каждый день просрочки, при этом суммарный размер пени не  может превышать 10 % от стоимости услуг.  

Расчет пени в соответствии с п.7.2 Договора составляет: 

1. По акту оказанных услуг № 1 от 30.07.2021 г. специализированной формы №  ФПУ-26, задолженность 4 480 000 (Четыре миллиона четыреста восемьдесят тысяч)  руб. 00 коп.: Задолженность Период просрочки Формула Неустойка, руб. с по дней 4  480 000 07.08.2021 19.05.2022 (включительно) 286 4 480 000 х286х 0,01% 128 128,00  Итого: 128 128,00 Сумма основного долга: 4 480 000,00 руб. Сумма процентов по всем  задолженностям: 128 128,00 руб.  

2. По акту оказанных услуг № 122901 от 29 декабря 2021 г., задолженность 10 000  000 (Десять миллионов) руб. 00 коп.: Задолженность Период просрочки Формула  Неустойка, руб. с по дней 10 000 000,00 15.01.2022 19.05.2022 (включительно) 125 10  000 000 х 125 х 0,01% 125 000,00 Итого: 125 000,00 Сумма основного долга: 10 000  000,00 руб. Сумма процентов по всем задолженностям: 125 000,00 руб. Таким образом,  в соответствии с п. 9.2 договора № 1у - 2021 от 04.03.2021 г. размер неустойки ООО  «ТЖДС» составил: - по акту оказанных услуг № 1 от 30.07.2021 г. специализированной  формы № ФПУ26: 128 128 (Сто двадцать восемь тысяч сто двадцать восемь) руб. 00  

коп.; - по акту оказанных услуг № 122901 от 29 декабря 2021 г.: 125 000 (Сто двадцать  пять тысяч) руб. 00 коп. Итого, общий размер неустойки составляет 253 128 (Двести  пятьдесят три тысячи сто двадцать восемь) рублей 00 коп.  

Таким образом, общий размер задолженности составляет 14 733 128 руб.00 коп., в  том числе 14 480 000 руб.00 коп. основного долга, 253 128 рублей 00 коп. неустойки.  

В соответствии с пунктом 1 статьи 779 ГК РФ по договору возмездного оказания  услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить  определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик  обязуется оплатить эти услуги.  

Согласно статье 781 ГК РФ заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в  сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.  

В случае невозможности исполнения, возникшей по вине заказчика, услуги  подлежат оплате в полном объеме, если иное не предусмотрено законом или договором  возмездного оказания услуг.  

В случае, когда невозможность исполнения возникла по обстоятельствам, за  которые ни одна из сторон не отвечает, заказчик возмещает исполнителю фактически  понесенные им расходы, если иное не предусмотрено законом или договором  возмездного оказания услуг.  

До настоящего времени задолженность в полном размере по договору оказания  услуг должником не погашена, что подтверждается представленными в материалы дела  документами.  

В соответствии со ст.307 ГК РФ в силу обязательства одно лицо (должник)  обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенные действия, как то:  передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п.  

Согласно ст.309 ГК РФ, обязательства должны исполняться надлежащим образом  в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых  актов, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычаями  делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.  

Согласно ст. 310 ГК РФ, односторонний отказ от исполнения обязательства и  одностороннее изменение его условий не допускаются.  

В опровержение возражений конкурсного управляющего, в ходе судебного  заседания 03.08.2023 заявителем представлено Решение Арбитражного суда  Воронежской области от 05.04.2023 по делу № А14-20355/21 в соответствии с которым  удовлетворено встречное исковое заявление «Центр качества строительства» (ОГРН  

<

***>, ИНН 

<

***>) к ООО «ТрансЖелДорСтрой», где с общества с  ограниченной ответственностью «ТрансЖелДорСтрой» (ОГРН 

<

***>, ИНН  

<

***>) в пользу общества с ограниченной ответственностью «Центр качества  строительства» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) взыскана задолженность по  договору № 1у-2021 от 04.03.2021 в размере 14 480 000 руб. 157 560 руб. неустойки,  оставлено без рассмотрения.  

Указанный судебный акт Постановлением Девятнадцатого арбитражного  апелляционного суда оставлено без изменения.  

В соответствии с пунктом 10 статьи 16 Федерального закона «О  несостоятельности (банкротстве)» разногласия по требованиям кредиторов,  подтвержденным вступившим в законную силу решением суда в части их состава и  размера, не подлежат рассмотрению арбитражным судом, а заявления о таких  разногласиях подлежат возвращению без рассмотрения, за исключением разногласий,  связанных с исполнением судебных актов или их пересмотром.  

Согласно ст. 69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную  силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не  доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором  участвуют те же лица.  

Доказательств исполнения решения или его пересмотра в дело не представлено. 

Учитывая изложенное, суд пришел к выводу об обоснованности требования в  сумме 14 733 128,00 руб.  

Согласно пункту 4 статьи 134 Закона о банкротстве требование относится к  требованиям третьей очереди.  

В силу пункта 3 статьи 137 Закона о банкротстве требования кредиторов третьей  очереди по взысканию неустоек (штрафов, пеней) и иных финансовых санкций, в том  числе за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанности по уплате  обязательных платежей, учитываются отдельно в реестре требований кредиторов и  подлежат удовлетворению после погашения основной суммы задолженности и  причитающихся процентов.  

Исходя из изложенного, суд первой инстанции признал обоснованным требование  ООО «Центр качества строительства» и включил в третью очередь реестра требований  кредиторов ООО «ТрансЖелДорСтрой» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)  требования ООО «Центр качества строительства» (ОГРН 

<

***>, ИНН  

<

***>) в общем размере 14 733 128 (Четырнадцать миллионов семьсот тридцать  три тысячи сто двадцать восемь) руб.00 коп., в том числе 14 480 000 (Четырнадцать  миллионов четыреста восемьдесят тысяч) руб.00 коп. основного долга, 253 128 (Двести  пятьдесят три тысячи сто двадцать восемь) рублей 00 коп. неустойки с учетом п. 3 ст.  137 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве).  

Рассмотрев доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции  приходит к следующим выводам.  

Из материалов дела следует, что решением Арбитражного суда Воронежской  области от 05.04.2023 г по делу № А14-20355/2021 было отказано в удовлетворении  требований ООО «ТрансЖелДорСтрой» к ООО «Центр качества строительства» о  взыскании 10 000 000 руб. задолженности по договору № 1у-2021 от 04.03.2021, 129 041  руб.10 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами.  

Встречные исковые требования ООО «Центр качества строительства» к ООО  «ТрансЖелДорСтрой» о взыскании 14 480 000 руб. задолженности по договору № 1у2021 от 04.03.2021 г, 157 560 руб. неустойки, оставлены без рассмотрения.  

Постановлением Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от  07.08.2023 г по делу № А14-20355/2021 решение Арбитражного суда Воронежской  области от 05.04.2023 по делу № А14-20355/2021 в обжалуемой части оставлено без  изменения, апелляционная жалоба ООО «ТЖДС» - без удовлетворения.  

Как следует из постановления Девятнадцатого арбитражного апелляционного  суда от 07.08.2023 г по делу № А14-20355/2021, соглашаясь с выводами Арбитражного  суда Воронежской области, суд апелляционной инстанции указал, что Арбитражный  суд Воронежской области, отказывая в удовлетворении требований ООО «ТЖДС»,  оценив по правилам ст. 71 АПК РФ представленные в материалы дела доказательства,  пришел к выводу, о доказанности факта оказания услуг ООО «ЦКС» согласно договору   № 1у-2021 от 04.03.2021, и принятия их ООО «ТЖДС».  

Спорный договор № 1у-2021 от 04.03.2021 г суд счел не расторгнутым, о чем  свидетельствует поведение сторон, продолживших обсуждение условий, в том числе  дополнительного соглашения, передачу и принятие документов, а также отсутствие  каких-либо возражений по сданным ООО «ЦКС» услугам: как связанным с проверкой  исполнительной документации, так и связанным с восстановлением перечня  оборудования, переданного на давальческой основе.  

При этом по делу № А14-20355/2021 судами первой и апелляционной инстанции  были установлены и отражены в судебных актах следующие фактические  обстоятельства.  

04.03.2021 г. между ООО «ТЖДС» (Заказчик) и ООО «ЦКС» (Исполнитель)  заключен договор № 1у-2021 (далее - «Договор»).  

Согласно пункту 1 Договора Заказчик поручает, а Исполнитель принимает на себя  обязательства по оказанию услуг независимой проверки текстовых и графических  материалов исполнительной документации, а также приведению исполнительной  документации в соответствие с требованием заказчика и нормативной документации по  объектам инвестиционных проектов «Развитие и обновление железнодорожной  инфраструктуры на подходах к портам Азово - Черноморского бассейна» (далее -  Объекты) строительно-монтажные работы по которым выполняются Заказчиком и  передачи результата Заказчику.  

Конкретные Объекты для цели вышеуказанных услуг и сроки оказания услуг  определяются Сторонами в соответствующих дополнительных соглашения,  являющихся неотъемлемой частью настоящего Договора. Пунктом 1.2 договора  установлено, что содержания и требования к оказываемым услугам определяются в  соответствии с Техническим заданием (Приложение № 1 к настоящему Договору).  

Согласно пункту 2.1 договора стоимость услуг, оказываемых Исполнителем, в  соответствии с пунктом 1.1. договора на дату его заключения не может превысить 28  333 333, 33 руб., кроме того НДС 20% - 5 666 666, 67 руб., всего 34 000 000 руб.  

Окончательная стоимость услуг определяется сторонами в дополнительных  соглашениях к договору, которые подписывается Сторонами по результатам оказания  услуг по Договору одновременно с подписанием акта оказанных услуг  специализированной формы № ФПУ-26. Общая стоимость услуг, указанных в  дополнительных соглашениях, будет являться окончательной стоимостью услуг по  настоящему Договору.  

В соответствии с пунктом 2.2 договора оплата оказанных Исполнителем услуг  производится заказчиком в течение 5 календарных дней с момента подписания  Сторонами Акта оказанных услуг специализированной формы № ФПУ-26 по Договору.  

Акты оказанных услуг предоставляются Исполнителем ежемесячно исходя из  фактически оказанных услуг. Обязанность Заказчика по оплате услуг считается  исполненной в момент поступления денежных средств на расчетный счет банка  Исполнителя. Исполнитель предоставляет заказчику счет-фактуру на объем оказанных  услуг не позднее 5 календарных дней со дня подписания сторонами Акта оказанных  услуг специализированной формы № ФПУ-26.  

В силу пункта 2.3 Договора Заказчик выплачивает Исполнителю аванс в размере  не более 30 % от стоимости, указанной в пункте 2.1 Договора. При этом сумма аванса  выплачивается единовременно в течение 3 дней с момента подписания Договора с  последующим зачетом на основании представленных актов выполненных работ.  

Согласно пункту 2.4 Заказчик вправе увеличить или уменьшить объем оказания  услуг. Обязательство Сторон по увеличению или уменьшению объема оказания услуг  оформляется путем заключения дополнительного соглашения к Договору. При этом  услуги, фактически оказанные Исполнителем и принятые Заказчиком до даты  изменения объема услуг, подлежат оплате заказчиком.  

Платежным поручением № 7023 от 05.03.2021 г. ООО «ТЖДС» произвело  авансовый платеж ООО «ЦКС» на сумму 10 000 000 руб.  

В целях исполнения условий договора для получения самой исходной  документации (согласно п. 1.1 Технического задания к Договору), которую нужно было  привести в соответствии с нормативной документацией по объектам инвестиционных  проектов «Развитие и обновление железнодорожной инфраструктуры на подходах к  портам Азово-Черноморского бассейна», а также взаимодействия по предмету  договора, сотрудники ООО «ЦКС» были направлены в служебные командировки в г.  Ростов-на- Дону, что подтверждается представленными в материалы дела приказами о  направлении работника в командировку .  

Кроме того, ООО «ЦКС» было использовано на праве субаренды сданное ему  ООО «ТЖДС» помещение, расположенное по адресу: 

<

...>  

3/31/18, 3-й этаж, литер Б, комната 1и, площадью 41,6 кв. м. (договор № Ф29/2021 от  15.03.2021 г.), т.е. по адресу нахождения филиала ООО «ТЖДС» (сведения о филиале  внесены в ЕГРЮЛ 04.06.2020, также об этом указано в договоре субаренды №  Ф29/2021 от 15.03.2021 г.  

Получение ООО «ЦКС» исходной документации осуществлялось путем  подключения 1Т-специалистом ООО «ТЖДС» ноутбуков сотрудников ООО «ЦКС» к  общей сети ООО «ТЖДС» и обеспечения электронного доступа к архивам Заказчика,  находящимся на сервере.  

Также сотрудникам Исполнителя были выданы электронные ключи для доступа в  офис и архив Заказчика для получения документации в бумажном виде.  

По некоторым вопросам, связанным с получением исходной документации и  исполнением Договора, ООО «ЦКС» в адрес ООО «ТЖДС» направлены два письма по  электронной почте: - исх. № 17-03/21-1 от 17.03.2021 об оказании содействия в  получении доступа в архив ООО «ТЖДС» в г. Ростов-на-Дону, предоставлении доступа  к исходным документам на сервере ООО «ТЖДС», согласовании реестров по объектам,  обеспечении взаимодействия в рабочем порядке по предмету Договора сотрудников  ООО «ЦКС» и руководителей проектов ООО «ТЖДС»; - исх. № 20-04/21-1 от  20.04.2021 повторно о согласовании реестров по объектам, обеспечении  взаимодействия в рабочем порядке по предмету Договора сотрудников ООО «ЦКС» и  руководителей проектов ООО «ТЖДС».  

Также, со стороны ООО «ЦКС» было указано, что требуемые согласования и  документация являются существенными для Договора, могут повлиять на сроки  оказания услуг, с просьбой о продлении сроков услуг с 15.05.2021 г до 31.07.2021 г.  

Сдача услуг осуществлялась ООО «ЦКС» по месту нахождения филиала ООО  «ТЖДС» в г. Ростов-на-Дону по реестрам, на которых сотрудниками Заказчика  начальником отдела ПТО ФИО7 и начальником сектора архива ФИО30  проставлены отметки о принятии документов, перечисленных в реестрах на проверку.  

Один экземпляр результатов оказанных услуг приобщен в материалы дела на  бумажном носителе, содержит документацию : 1. «Строительство второго пути на  участке Полтавская - Протока(искл.)» в полном объеме временные сооружения на  сумму 1 000 000 руб. Документация передана согласно реестру; 2. «Строительство  второго пути на участке 9 км-Юровский(искл.)» в полном объеме временные дороги на  сумму 7 200 ООО руб. Документация передана согласно реестру; 3. «Строительство  второго пути на участке 9 км-Юровский (искл.)» в полном объеме страховочные  пакеты на сумму 3 080 ООО руб. Документация передана согласно реестру; 4.  «Строительство второго пути на участке Бурсак (искл.) - Выселки (искл.)» в объеме  80% временные сооружения на сумму 3 200 000 руб.  

Также Исполнителем составлен акт оказанных услуг № 1 от 30.07.2021 г  специализированной формы № ФПУ-26 на сумму 14 480 "000 руб. по независимой  проверке текстовых и графических материалов исполнительной документации, а также  приведению исполнительной документации в соответствие с требованием заказчика и  нормативной документации по объектам инвестиционных проектов: 1. «Строительство  второго пути на участке Полтавская - Протока(искл.)» в полном объеме временные  сооружения на сумму 1 000 000 руб. Документация передана согласно реестру; 2.  «Строительство второго пути на участке 9 км-Юровский(искл.)» в полном объеме  временные дороги на сумму 7 200 000 руб. Документация передана согласно реестру; 3.  «Строительство второго пути на участке 9 км-Юровский (искл.)» в полном объеме  страховочные пакеты на сумму 3 080 000 руб. Документация передана согласно  реестру; 4. «Строительство второго пути на участке Бурсак (искл.) - Выселки (искл.)» в  объеме 80% временные сооружения на сумму 3 200 000 руб.  

Согласно п. 3.2 Договора, Заказчик принимает результат оказанных Услуг в  течение 5 (пяти) рабочих дней либо направляет мотивированный отказ от приемки  

услуг.  

Мотивированный отказ от приемки вышеуказанных услуг в адрес ООО «ЦКС» со  стороны ООО «ТЖДС» не направлялся, результаты услуг не возвращались.  

После сдачи результатов оказанных услуг по независимой проверке текстовых и  графических материалов исполнительной документации, а также приведению  исполнительной документации в соответствие с требованием заказчика и нормативной  документации по объектам инвестиционных проектов в период август-сентябрь 2021  ООО «ЦКС» проводились переговоры с ООО «ТЖДС» по вопросу дополнительных  объемов услуг к Договору в виде оказания услуг по восстановлению перечня  оборудования, переданного на давальческой основе, на объекты инвестиционных  проектов» развитие и обновление железнодорожной инфраструктуры на подходах  портам Азово-Черноморского бассейна», строительно-монтажные работы по которым  выполняются Заказчиком для АО «РЖД строй».  

Необходимость оказания дополнительного объема услуг была связана с  потребностью ООО «ТЖДС» в услугах по восстановлению перечня оборудования,  переданного АО «РЖДстрой» в адрес ООО «ТЖДС» на давальческой основе. В ходе  переговоров сторонами Договора была достигнута договоренность на оказание ООО  «ЦКС» по восстановлению перечня оборудования, переданного на давальческой  основе, на объекты инвестиционных проектов «Развитие и обновление  железнодорожной инфраструктуры на подходах к портам Азово-Черноморского  бассейна», строительные работы по которым выполняются Заказчиком для АО  «РЖДстрой».  

Исходные документы для оказания вышеуказанных услуг предоставлялись в  адрес ООО «ЦКС» от ООО «ТЖДС» посредством электронной почты, а также  передавались нарочным по месту нахождения филиала ООО «ТЖДС» в г. Ростов-на-Дону.  

В рамках исходящих писем от ООО «ТЖДС» в адрес ООО «ЦКС» в октябре 2021  года: - специалистом отдела управления строительными контрактами филиала ООО  «Трансжелдорстрой» в г. Ростове-на-Дону ФИО15 14.10.2021 с адреса  uv.Marushevskaya@tzds.ru на адрес ООО «ЦКС» cks.comp.a@gmail.ru (далее - адрес  ООО «ЦКС») представлен файл: «акт ПП БК-26 с накладной ПЭК»; - ведущим  специалистом ОМТС филиала ООО «ТЖДС» в г. Ростове-на-Дону ФИО16 20.10.2021 с адреса d.negodnova@tzds.ru на адрес ООО «ЦКС»  представлены файлы: «Копия ОС-14 1 Бурсак-Выселки»; «Копия ОС-14 1 Выселки- Козырьки»; «ОС- 14 Бурсак-Выселки № 6 от 01.07.21»; «ОС-14 1 Выселки-Козырьки №  7 от 01.07.21». В рамках исходящих писем от ООО «ТЖДС» в адрес ООО «ЦКС» в  ноябре 2021 года: - ведущим специалистом ОМТС филиала ООО «ТЖДС» в г. Ростове-на-Дону ФИО16 29.11.2021 и 30.11.2021 с адреса  d.negodnova@tzds.ru на адрес ООО «ЦКС» представлены файлы: акты о приеме  оборудования (файлы: «4524_211008093610_001»; «4525_211008093626ДЮ1»;  «4526_211008093650_001»; «4527_211008093707_001»; «4573_211018091909_001»);  «Исправленная ОС-14 5 Тихорецкая-Газырь»; «Копия ОС-14 Бурсак-Выселки № 6 от  01.07.21»; «Копия ОС-14 1 Выселки Козырьки № 7 от 01.07.21»; «Копия ОС-14 5  Тихорецкая-Газырь новое»; «Копия ОС-14 8 Разъезд 9 км- Юровский-Анапа»; «Копия  ОС-14 9 Юровский»; «Копия ОС-14 10 Остаток»; «Остаток Новопокровка»; - от  ФИО17 29.11.2021 с адреса maksim.makarov.75@list.ru на адрес ООО  «ЦКС» представлены файлы: «4524-211008093610-001»;«4524_211008093610_001»;  «4526_211008093650_001»;«4527_211008093707_001»;«4573_211018091909_001».  

В рамках исходящих писем от ООО «ТЖДС» в адрес ООО «ЦКС» в декабре 2021  года: - вышеуказанной ФИО16 02.12.2021, 03.12.2021, 06.12.2021 с адреса  d.negodnova@tzds.ru на адрес ООО «ЦКС» представлены файлы: «Акт приема передач  для ТЖДС»; «Отчет Июль 2021 г»; «Протокол совещания от 01.12.2021 № СМТ-4-16»;  

«Акт приема-передачи_9 км для главбуха (00000003)»; письмо о возврате оборудования  в ответ на № 5636 от 22.11.2021 за подписью Романовской И.В. (файлы  «Нос00450220211207152946»; «Нос00450320211207153015»); - Негодновой Д.И.  02.12.2021 с адреса d.negodnova@tzds.ru на адрес ООО «ЦКС» представлена ссылка на  облачное хранилище http://cloud.mail.ru/stocky4RYdxmJoGWdmycaiYuFH1K3z, в  котором содержался файл с актом приема-передачи оборудования между ООО  «ТЖДС» и ООО «МСО» от 30.06.2021 г. в формате .pdf на 139 листах; - Негодновой  Д.И. 09.12.2021 с адреса d.negodnova@tzds.ru на адрес ООО «ЦКС» представлены  файлы: «Акт ПП Новопокровск»; «ОС-14 Бурсак-Выселки № 6 от 01.07.21»; «ОС-14 1  Выселки- Козырьки № 7 от 01.07.21»; «ОС-14 Т-Г № 1 от 01.07.2021»; «ОС-14 Т-Г № 2  от 01.07.2021»; «ОС-14 Т-Г № 3 от 01.07.2021»; «ОС-14 Т-Г № 4 от 01.07.2021»; -  Негодновой Д.И. 21.12.2021 с адреса d.negodnova@tzds.ru на адрес ООО «ЦКС»  представлены файлы: акт о приемке оборудования № 5 от 18.10.2021 (файл  «4645_211021125445_001»). - Негодновой Д.И. 23.12.2021 с адреса d.negodnova@tzds.ru  на адрес ООО «ЦКС» представлена форма для формирования общего акта приема- передачи оборудования по всем складам (файл «Акт ПП Новопокровск (1)»), а также,  представлен файл: «Копия Сводная вед-ть задание на пересчет 28.06.21»; - Негодновой  Д.И. 28.12.2021 с адреса d.negodnova@tzds.ru на адрес ООО «ЦКС» представлен файл  «Акт приёма передачи ТЖДС (Протока) - СМП-668 27.12.2021г.»; - Негодновой Д.И. с  адреса d.negodnova@tzds.ru на адрес ООО «ЦКС» направлено письмо с указанием о  проверке вложенных файлов: «Акт ПП Новопокровск 1 экз»; «Акт ПП Новопокровск 2  экз»; - Негодновой Д.И. 29.12.2021 с адреса d.negodnova@tzds.ru на адрес ООО «ЦКС»  представлено письмо ООО «МСО» исх. № 38 от 29.12.2021 (файл «01- 01- 2014 от  29.12.2021»); - Негодновой Д.И. 29.12.2021 с адреса d.negodnova@tzds.ru на адрес ООО  «ЦКС» направлено письмо с указаниями по порядку оформления и регистрации актов  СМТ-6, с приложением файлов: «Докладная записка оборудование на 28.12.21»;  «Форма Акта по оборуд.один общий (проверка)»; «Форма Акта по оборуд.один  общий».  

В рамках исходящих писем от ООО «ЦКС» в адрес ООО «ТЖДС» в ноябре 2021  года: - с адреса ООО «ЦКС» в адрес d.negodnova@tzds.ru ведущего специалиста ОМТС  филиала ООО «ТЖДС» в г. Ростове-на-Дону ФИО16 24.11.2021  направлен файл: «общий реестр» (сводная по оборудованию объекты АЧБ ТЖДС- СТС); - с адреса ООО «ЦКС» в адрес d.negodnova@tzds.ru ФИО16 25.11.2021  направлены файлы: «1» (акт о приеме оборудования № 1 от 28.07.2020 на 77л.); «2»  (акт о приеме оборудования № 2 от 28.07.2020 на 44 л.); «3» (акт о приеме оборудования   № 3 от 28.07.2020 на 26 л.); «4» (акт о приеме оборудования № 4 от 11.09.2020 на 25 л.);  «5» (акт о приеме оборудования № 5 от 06.11.2020 на 22 л.); - с адреса ООО «ЦКС» в  адреса сотрудников ООО «ТЖДС» ФИО14 d.korolev@tzds.ru и  ФИО11 ed.Barsegov@tzds.ru 25.11.2021 направлен файл:  «общий реестр 25.11» (сводная по оборудованию объекты АЧБ ТЖДС-СТС). В рамках  исходящих писем от ООО «ЦКС» в адрес ООО «ТЖДС» в декабре 2021 года: - с адреса  ООО «ЦКС» в адрес d.negodnova@tzds.ru ФИО16 06.12.2021 направлен файл  «Акт приема-передачи_9 км для главбуха (00000003)»; - с адреса ООО «ЦКС» в адрес  d.negodnova@tzds.ru ФИО16 07.12.2021 направлен файл «Докладная записка».  

В эту же дату по адресам сотрудников ООО «ТЖДС» ФИО11  ed.Barsegov@tzds.ru, ФИО12 o.yuzyk@tzds.ru, ФИО14 d.korolev@tzds.ru направлены файлы: «Докладная записка», «Протокол  совещания от 01.12.2021 № СМТ-4-16»; - с адреса ООО «ЦКС» в адрес ФИО11  ed.Barsegov@tzds.ru 07.12.2021 и 09.12.2021 направлены файлы с названием «общий  реестр 25.11»; - с адреса ООО «ЦКС» в адрес d.negodnova@tzds.ru ФИО16  07.12.2021 направлен файл «инвентаризация - недостача»; - с адреса ООО «ЦКС» в  адрес ФИО11 ed.Barsegov@tzds.ru 09.12.2021 направлены файлы: «письмо  

ТЖДС-МСО и письмо ТЖДС-МСО 2», а также, «таблица с данными по единицам  оборудования»; - с адреса ООО «ЦКС» в адрес d.negodnova@tzds.ru Негодновой Д.И.  14.12.2021 направлен файл «общий реестр 14.12»; - с адреса ООО «ЦКС» в адрес  d.negodnova@tzds.ru Негодновой Д.И. и Барсегова ed.Barsegov@tzds.ru 16.12.2021  направлен файл «Акт ПП Кореновск»; - с адреса ООО «ЦКС» в адрес Барсегова Э.Б.  ed.Barsegov@tzds.ru направлен файл «Новопровск_16.12 сравнение»; - с адреса ООО  «ЦКС» в адрес d.negodnova@tzds.ru Негодновой Д.И. 16.12.2021 направлен файл «ВСЕ  ОС-14 в одной2-3»; - с адреса ООО «ЦКС» в адрес d.negodnova@tzds.ru Негодновой  Д.И. направлен файл «Акт ПП кореновск всё»; - с адреса ООО «ЦКС» в адрес  Барсегова ed.Barsegov@tzds.ru 17.12.2021 направлены файлы: «Анализ МСО - ОС- 14»;  «Анализ ОС-14 - МСО»; 10 - с адреса ООО «ЦКС» в адрес d.negodnova@tzds.ru  Негодновой Д.И. 17.12.2021 направлен файл общий реестр 17.12; - с адреса ООО  «ЦКС» в адрес Барсегова Э.Б. ed.Barsegov@tzds.ru 17.12.2021 направлен файл «общий  реестр 14.12»; - с адреса ООО «ЦКС» в адрес d.negodnova@tzds.ru Негодновой Д.И.  23.12.2021 направлены файлы «новопокровка анализ подписанного»; «Акт ПП  Новопокровск (1)»;  

20.12.2021 с адреса ООО «ЦКС» в адрес d.negodnova@tzds.ru ФИО16 24.12.2021 направлен файл «Оборудование по письму 6528 от 24.12.21»; - с адреса  ООО «ЦКС» в адрес d.negodnova@tzds.ru ФИО16 и ФИО11  ed.Barsegov@tzds.ru направлен файл «общая Кореновск акт»; - с адреса ООО «ЦКС» в  адрес d.negodnova@tzds.ru ФИО16 и ФИО11 ed.Barsegov@tzds.ru  28.12.2021 направлен файл «Форма Акта по оборуд.один общий»; - с адреса ООО  «ЦКС» в адрес инженера по комплектации оборудования СМТ № 6 филиала АО  «РЖДстрой» ФИО19 mkboyko@mail.ru направлены файлы: «Акт  ГШ Новопокровск 1 экз»; «2021.12.29 акт Кореновск 35029»; - с адреса ООО «ЦКС» в  адрес d.negodnova@tzds.ru ФИО16 29.12.2021 направлены файлы: Акт от  29.12.2021 между СМТ № 6 - филиал АО «РЖДстрой» и ООО «ТЖДС» приема-возврата давальческого оборудования в соответствии с соглашениями о расторжении  договоров подряда в отдельных .pdf документах с названиями «общий акт 1»; «общий  акт 2»; «общий акт 3»; общий акт первая и последняя»; - с адреса ООО «ЦКС» в адрес  d.negodnova@tzds.ru ФИО16 29.12.2021 направлен архив с названием  «FWDFW8043420_12_2021» (размером 6,7 мб.), содержащий в себе файлы: телеграмма  17.12.2021; телеграмма 20.12.2021; «Бурсак-Выселки 001.2007.10014519  (ответственный ФИО20.)»; «Выселки-Козырьки 001.2007.10014516  (ответственный ФИО20.)»; «Гашун-Зимовники - не смонтир оборуд.20.12.2021 (ФИО21)»; «ЕяРовное на 20.12.2021 001 2007 10014514 Ея_Ровное  (Еирько )»; «Кирпили на 20.12.2021 (ответственный ФИО31.)»; «Полтавская- Протока (ФИО23.)»; «Ровное -Порош НЗС на 20.12.2021 001 2007 10014515 Еирько;  Себедахо-во-9км (ФИО23.)»; «СТЭ 2x25 (ФИО23.)»; «телеграмма по  инвентаризации»; «Тихорецкая - Еазырь на (ответственный ФИО31.)»; «Тихорецкая  парк С на 20.12.2021 (ответственный ФИО31.)»; «Эл. 9 км - Юровский - Анапа - не  смонтировано на (ФИО21)»; «Эл. ЮровскийВышестеблиевская - не смонт.  оборудование - (ФИО21)».  

В феврале 2022 года между сотрудником ООО «ЦКС» ФИО28 с номера телефона 

<

***> на номер телефона сотрудника  юридической службы ООО «ТЖДС» 8-937-105-10-72 ФИО26,  упомянутой в том числе в переписке по e-mail выше, посредством мессенджера  Whatsapp, уточнялись вопросы оформительского характера, связанные с актом  оказанных услуг № 122901 от 29 декабря 2021 г. на сумму 10 000 000 руб., отчетом к  нему, а также с Дополнительным соглашением № 1 от 05.03.2021 г. к Договору № 1у2021 от 04.03.2021 г.  

Как следует из указанной переписки, возврат 04.02.2022 г. в адрес ООО «ТЖДС»  

подписанных ООО «ЦКС» экземпляров Дополнительного соглашения № 1 от  05.03.2021 г. к Договору № 1у-2021 от 04.03.2021 г., акта оказанных услуг и отчета к  нему были согласованы с Ловыгиной Н.Д., в том числе порядок сдачи и подписания  сопроводительного письма к документам. Помимо этого, в переписке 04.02.2022 г  Ловыгиной Н.В. был указан адрес, для сдачи нарочным документов (Москва, 3-я  Рыбинская, д. 18, стр. 19, эт.4, кб.4.7).  

04.02.2022 г акт об оказанных услугах № 122901 от 29.12.2021 г по  восстановлению перечня оборудования, переданного на давальческой основе на  инвестиционные проекты, отчет к нему и приложения к отчету в бумажном виду сданы  ООО «ЦКС» в адрес ООО «ТЖДС» нарочно. После фактической передачи нарочным  документов, на вышеуказанном сопроводительном письме от ООО «ЦКС» со стороны  ООО «ТЖДС» проставлен входящий номер № 01-01-71 от 04.02.2022 г.  

Как указано в апелляционной жалобе, «конкурсный управляющий ООО «ТЖДС»  считает недоказанным факт осуществления работ... ООО «ТЖДС» не приняты сами  результаты работ, а лишь принята исполнительная документация для проверки.»  

В то же время, как установлено судами по делу № А14-20355/2021, а также нашло  свое отражение в обжалуемом определении Арбитражного суда г .Москвы, реестры,  подтверждающие передачу результатов услуг к акту № 1 от 30.07.2021 г.  специализированной формы № ФПУ-26 были подписаны со стороны исполнителя ООО  «ЦКС» руководителем проекта ФИО6, со стороны заказчика  ООО «ТЖДС» - начальником отдела ПТО ООО «ТЖДС» ФИО7 и начальником  сектора архива ООО «ТЖДС» ФИО8  

На основании ст.402 ГК РФ, действия работников должника по исполнению его  обязательства считаются действиями должника. Кроме того, согласно абз.2 п.1 ст. 182  ГК РФ, полномочие может явствовать из обстановки, в которой действует  представитель.  

Согласно абзацу 4 пункта 123 постановления Пленума Верховного Суда  Российской Федерации от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых  положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", об  одобрении могут свидетельствовать действия работников представляемого по  исполнению обязательства при условии, что они основывались на доверенности, либо  полномочие работников на совершение таких действий явствовало из обстановки, в  которой они действовали (абзац второй пункта 1 статьи 182 Гражданского кодекса  Российской Федерации).  

Доказательства того, что лицо, указанное в актах о приемке работ, не являлось  работником ООО «ТЖДС» в спорный период времени либо не имело полномочий,  равно как и доказательств уведомления ООО «ЦКС» о конкретном лице, полномочном  осуществлять приемку работ, суду не представлены. Сам факт подписания реестров о  передаче результатов услуг ООО «ТЖДС» не оспаривался.  

Уполномоченными лицами ООО «ТЖДС», включая генерального директора, в  переписке признавался как сам факт оказания услуг (услуги независимой проверки  текстовых и графических материалов исполнительной документации, а также  приведению исполнительной документации в соответствие с требованием заказчика и  нормативной документации по объектам инвестиционных проектов «Развитие и  обновление железнодорожной инфраструктуры на подходах к портам Азово -  Черноморского бассейна», услуг по восстановлению перечня оборудования,  переданного на давальческой основе, на объекты инвестиционных проектов «Развитие  и обновление железнодорожной инфраструктуры на подходах к портам Азово -  Черноморского бассейна», строительно-монтажные работы по которым выполняются  Заказчиком для АО «РЖДстрой»), так и факт приема-передачи этих услуг по  соответствующим актам.  

В силу пункта 4 статьи 753 ГК РФ односторонний акт сдачи или приемки  

результата работ может быть признан судом недействительным лишь в случае, если  мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными. Названная норма  защищает интересы подрядчика, если заказчик необоснованно отказался от  надлежащего оформления документов, удостоверяющих приемку работ.  

Согласно п. 3.2 Договора, Заказчик принимает результат оказанных услуг в  течение 5 (пяти) рабочих дней либо направляет мотивированный отказ от приемки  услуг.  

В адрес ООО «ЦКС» мотивированный отказ от приемки вышеуказанных услуг со  стороны ООО «ТЖДС» не направлялся, результаты услуг не возвращались.  

Утверждение конкурсного управляющего ООО «ТЖДС» в апелляционной жалобе  о том, что доводы кредитора о надлежащем выполнении обязательств не подтверждены  материалами дела, опровергается выводами судов первой и апелляционной инстанций  по делу № А14-20355/2021 судебными актами, вступившими в законную силу.  

Суды при рассмотрении дела № А14-20355/2021 пришли к выводу, что услуги по  независимой проверке текстовых и графических материалов исполнительной  документации в соответствии с требованием Заказчика и нормативной документации  по объектам инвестиционных проектов ООО «ЦКС» оказаны.  

Данные выводы были приняты Арбитражным судом г. Москвы на основании  ст.69 АПК РФ как имеющие преюдициальный характер в споре между теми же  юридическими лицами.  

Доводы апелляционной жалобы направлены на переоценку уже исследованных  доказательств.  

Аналогичные доводы приводились при рассмотрении спора по делу № А1420355/2021 и были проверены в судебном порядке.  

Наряду с иными доводами, конкурсным управляющим приводился довод и о том,  что отсутствие подписанного дополнительного соглашения к договору исключало  возможность оказания услуг.  

Этот довод также проверялся судами при рассмотрении дела № А14-20355/2021, в  судебных актах ему дана надлежащая оценка.  

Как следует из п. 3 постановления Пленума Верховного Суда Российской  Федерации от 25.12.2018 г № 49 «О некоторых вопросах применения общих положений  Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора»,  несоблюдение сторонами соглашения по всем существенным условиям (пункт 1 статьи  432 ГК РФ) не свидетельствует о том, что договор не был заключен. В этом случае  последствия несоблюдения формы договора определяются в соответствии со  специальными правилами о последствиях несоблюдения формы отдельных видов  договоров, а при их отсутствии - общими правилами о последствиях несоблюдения  формы договора и формы сделки (статья 162, пункт 3 статьи 163, статья 165 ГК РФ).  

В п.6 этого постановления указано на то, что если сторона приняла от другой  стороны полное или частичное исполнение по договору либо иным образом  подтвердила действие договора, она не вправе недобросовестно ссылаться на то, что  договор является незаключенным (пункт 3 статьи 432 ГК РФ).  

Согласно п 2.4 договора № 1у-2021 от 04.03.2021 г, Заказчик вправе увеличить  или уменьшить объем оказания услуг. Обязательство Сторон по увеличению или  уменьшению объема оказания услуг оформляется путем заключения дополнительного  соглашения к Договору. При этом услуги, фактически оказанные Исполнителем и  принятые Заказчиком до даты изменения объема услуг, подлежат оплате заказчиком.  

В соответствии с п. 3 ст. 438 ГК РФ совершение лицом, получившим оферту, в  срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней  условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата  соответствующей суммы и т.п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено  законом, иными правовыми актами или не указано в оферте.  

В силу ст. 9 и 421 ГК РФ о выборе форм и способов осуществления  предпринимательской деятельности, заключении договоров и определении их условий  стороны договора вправе выразить свое волеизъявление не только путем согласования  существенных условий договорных отношений в конкретном документе (договоре,  соглашении и др.), но и посредством совершения конклюдентных действий.  

В соответствии с п. 1 ст. 5 ГК РФ обычаем делового оборота признается  сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской  деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо  от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Использование электронной  почты можно расценить как обычай делового оборота. Заказчик совершает  конклюдентные действия, свидетельствующие об одобрении выбора электронной  почты как способа обмена информацией с исполнителем. Стороны фактически  согласились с такой формой связи для деловой переписки.  

Согласно п. 65 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 № 25  если иное не установлено законом или договором и не следует из обычая или практики,  установившейся во взаимоотношениях сторон, юридически значимое сообщение может  быть направлено в том числе посредством электронной почты, факсимильной и другой  связи, осуществляться в иной форме, соответствующей характеру сообщения и  отношений, информация о которых содержится в таком сообщении, когда можно  достоверно установить, от кого исходило сообщение и кому оно адресовано.  

Согласно п. 3 ст. 75 АПК РФ документы, полученные посредством факсимильной,  электронной или иной связи, в том числе с использованием Интернета, допускаются в  качестве письменных доказательств, в случаях и порядке, которые установлены АПК  РФ, другими федеральными законами, иными нормативными правовыми актами.  

Следовательно, получение или отправка сообщения с использованием адреса  электронной почты, известного как почта самого лица или служебная почта его  компетентного сотрудника, свидетельствует о совершении этих действий самим лицом.  

Суд апелляционной инстанции в постановлении по делу № А14-20355/2021  сделал вывод о том, что «стороны фактически согласились с такой формой связи для  деловой переписки и обмена документами, и между сторонами сложились фактические  договорные отношения. Другими словами, при отсутствии договора в виде  письменного документа договор может быть заключен с помощью конклюдентных  действий. Кроме того, фактически сложившиеся правоотношения сторон необходимо  толковать в пользу сохранения обязательств, а не их аннулирования, с учетом  презумпции разумности и добросовестности участников гражданских правоотношений,  закрепленной в ст. 10 ГК РФ. Если одна сторона совершает действия по исполнению  договора (выполняет работы, оказывает услуги), а другая сторона принимает их без  каких-либо возражений (оплачивает работы, услуги), то неопределенность в отношении  содержания договоренностей сторон отсутствует. Следовательно, в этом случае  соответствующие условия спорного договора должны считаться согласованными  сторонами, а договор - заключенным.»  

Обстоятельства, установленные судебными актами по делу № А14-20355/2021,  вступившими в законную силу, не доказываются вновь по настоящему делу, поскольку  в нем участвуют те же лица (п.2 ст.69 АПК РФ).  

В соответствии со ст.65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно  доказать обстоятельства, на которые оно ссылается, как на основание своих требований  и возражений.  

В соответствии со ст.71 АПК РФ Арбитражный суд оценивает доказательства по  своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном  и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.  

Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого  доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в  

их совокупности. Каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду  с другими доказательствами.  

На основании изложенного, коллегия приходит к выводу, что судом первой  инстанции в полном объеме выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела;  выводы суда, изложенные в определении, соответствуют фактическим обстоятельствам  дела, им дана надлежащая правовая оценка; судом правильно применены нормы  материального и процессуального права.  

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции не находит оснований  для отмены или изменения определения суда первой инстанции по доводам,  изложенным в апелляционной жалобе.  

Иных доводов, основанных на доказательственной базе, которые бы влияли или  опровергали выводы суда первой инстанции, апелляционная жалоба не содержит.  

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу ч.4 ст.270 АПК РФ  безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции  не установлено.  

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 102, 110, 269-271, 272  Арбитражного процессуального кодекса РФ, Девятый Арбитражный апелляционный  суд  

П О С Т А Н О В И Л:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 10.08.2023 по делу № А4031798/22 оставить без изменения, а апелляционную жалобу к/у ООО  «Трансжелдорстрой» - ФИО1 - без удовлетворения.  

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть  обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в  Арбитражный суд Московского округа.  

Председательствующий судья: А.А. Комаров  Судьи:  С.А. Назарова  

 Ю.Л. Головачева