АРБИТРАЖНЫЙ СУД ТЮМЕНСКОЙ ОБЛАСТИ

Хохрякова д.77, г.Тюмень, 625052,тел (3452) 25-81-13, ф.(3452) 45-02-07, http://tumen.arbitr.ru, E-mail: info@tumen.arbitr.ru

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

Дело №

А70-12232/2020

г. Тюмень

13 ноября 2020 года

Резолютивная часть решения объявлена 11 ноября 2020 года.

Полный текст решения изготовлен 13 ноября 2020 года.

Арбитражный суд Тюменской области в составе судьи Буравцовой М.А.,  при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,.,  рассмотрев в судебном заседании дело по исковому заявлению

Департамента имущественных отношений Тюменской области, Департамента недропользования и экологии Тюменской области

к ООО «ТЭО» 

о взыскании неустойки в размере 21 750 000 руб.

третье лицо: ГП ТО «КОМТЕХ»

при участии:

от Департамента имущественных отношений Тюменской области: ФИО2, представитель на основании доверенности № 24/08 от 12.02.2020г.;

от Департамента недропользования и экологии Тюменской области: ФИО3, представитель на основании доверенности № 365 от 29.10.2020; ФИО4, представитель на основании доверенности № 354 от 10..2020г.; от ответчика: ФИО5, представитель на основании доверенности № 138/2020 от 25.08.2020г.;  ФИО6, представитель на основании доверенности б/н от 03.08.2020г., ФИО7, представитель на основании доверенности б/н от 03.08.2020г.; от третьего лица: не явились, извещены надлежащим образом;

установил

Департамент имущественных отношений Тюменской области (ОГРН 

<

***> ИНН 

<

***>) (далее –истец 1), Департамент недропользования и экологии Тюменской области (ИНН: 

<

***>, ОГРН: 

<

***>) (далее – истец 2) обратились в Арбитражный суд Тюменской области с исковым заявлением к ООО «ТЭО»  (ИНН: 

<

***>, ОГРН: 

<

***>) (далее - ответчик) о взыскании неустойки в размере 21 750 000 руб. в пользу Тюменской области от имени которой выступают Департамент имущественных отношений Тюменской области, Департамент недропользования и экологии Тюменской области (с учетом уточнения исковых требований, принятых судом).

Определением суда от 28.07.2020г. к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований, относительно предмета спора привлечено ГП ТО «КОМТЕХ».

В отзыве ответчик исковые требования не признал, указал, что срок создания объекта Концессионного соглашения не нарушен; приостановление сроков строительства Объекта Концессионного соглашения обусловлено действиями Концедента; ООО «ТЭО» были совершены соответствующие  действия  при наступлении обстоятельств  непреодолимой силы, предусмотренные Главой 16 Концессионного соглашения (распространение новой короновирусной инфекции). На основании статьи 15.7 Концессионного соглашения невозможно установить размер неустойки. Заявленный размер неустойки противоречит ее компенсационной функции и может расцениваться в качестве способа безосновательного обогащения кредитора. Концедент не понес каких-либо расходов, убытков или иных неблагоприятных последствий в связи с изменением срока создания Объекта Концессионного соглашения.

В судебном заседании представители Департамента недропользования и экологии Тюменской области заявили ходатайство о приобщении к материалам дела копию письма № 4199 от 24.04.2020г., копию письма № 2681 от 18.03.2020г., копию письма от 30.03.2020г., копию письма № 3163 от 27.03.2020г., копию письма от 24.04.2020. Суд приобщил.

Представители ответчика заявили ходатайство о приобщении к материалам дела копии приказа № 1537-к от 01.10.2020г. на 5 листах, копии акта проверки № 1225птя от 05.11.2020г. на 4 листах, скриншоты на 3-х листах. Суд приобщил.

Представители истцов исковые требования поддержали в полном объеме, представители ответчика  исковые требования не признали, представители третьего лица в судебное заседание не явились, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом.

В судебном заседании 10 ноября 2020 года объявлялся перерыв до 11 ноября 2020 года, после перерыва заседание продолжено.

После перерыва представители Департамента недропользования и экологии Тюменской области заявили ходатайство о приобщении копии письма № 10167 от 30.09.2020г. на 1 листе, копии письма от 20.10.2020г. № 11902/20  на 2-х листах, копии почтового уведомления на 1 листе, копии письма № 11558 от 10.11.2020г. на 1 листе, копии скриншота на 5 листах. Суд приобщил.

Представитель Департамента имущественных отношений заявил ходатайство о приобщении к материалам дела копии письма от 15.10.2020г. №15962/09 на 1 листе, копии письма № 10402 от 07.10.2020г. на 2-х листах, копии письма № 10167 от 30.09.2020г. на 3-х листах, копии письма от 21.09.2020г. № 14306/09 на 2-х листах, копии письма № 9335 от 07.09.2020г. на 4 листах, копию письма от 03.09.2020г. № 13298/15-4 2-х листах, копии письма № 7997 от 04.08.2020г. на 1 листе. Суд приобщил.

Представители ООО «ТЭО» заявили ходатайство о приобщении к материалам дела копии письма от 30.10.2020г. № 15/19713г/20-8025 на 2 листах, пояснения Организация системы обращения с ТКО в Тюменской области на 4 листах. Суд приобщил.

Представители истцов поддержали исковые требования в полном объеме, представители ответчика исковые требования не признали.

Заслушав представителей сторон, изучив материалы дела, всесторонне исследовав и оценив в совокупности доказательства по делу, суд считает, что рассматриваемые требования не подлежат удовлетворению по указанным ниже основаниям.

Как следует из материалов дела,  19.09.2014 между Тюменской областью, о имени которой выступают Департамент недропользования и экологии Тюменской области,  Департамент имущественных отношений Тюменской области, ГП Тюменской области «КОМТЕХ» (Концедент)  и ООО «ТЭО» (Концессионер) заключено Концессионное соглашение в отношении создания и эксплуатации системы коммунальной инфраструктуры – объектов, используемых для переработки, утилизации, обезвреживания и захоронения твердых бытовых отходов в Тюменской области с учетом Дополнительных соглашений № 1 от 10.12.2014г., № 2 от 01.06.2018г., № 3 от 26.06.2019г. (далее – Концессионное соглашение) (т.1 л.д. 36-87).

Объектом Концессионного соглашения являются три мусоросортировочных завода (мусоросортировочный завод в муниципальном образовании городской округ город Тюмень, мусоросортировочный завод в муниципальном образовании городской округ город Тобольск, мусоросортировочный завод в Ишимском муниципальном районе) и одна мусороперегрузочная станция в муниципальном образовании городской округ город Ялуторовск (Пункт 4.1 Концессионного соглашения, пункты 1, 3.1, 3.2, 3.4, 4.1 Приложения № 1 к Концессионному соглашению).

Согласно пункту 10.4 Концессионного соглашения срок создания всего объекта Концессионного соглашения (всего имущества коммунальной инфраструктуры, входящих в состав объекта Концессионного соглашения) не должен превышать 52 месяцев со дня заключения последнего из договоров аренды (субаренды) земельных участков, предоставленных для размещения соответствующего объекта системы коммунальной инфраструктуры, входящего в состав объекта Концессионного соглашения.

В случае, если после заключения последнего из договоров аренды (субаренды) земельных участков, предоставляемых  для размещения соответствующего объекта системы коммунальной инфраструктуры, входящего в состав объекта концессионного соглашения, заключён договор аренды (субаренды) дополнительного земельного участка, предоставленного для размещения соответствующего объекта системы коммунальной инфраструктуры, входящего в состав объекта Концессионного соглашения, срок создания объекта концессионного соглашения продлевается на срок, не превышающий 8 месяцев со дня заключения договора аренды (субаренды) такого земельного участка. 

Срок, в течение которого осуществляется проектирование объекта Концессионного соглашения, составляет не более 12 (двенадцати) месяцев со дня передачи Концессионеру Задания на проектирование (т.1 л.д. 85).

28.01.2015г. между Департаментом имущественных отношений Тюменской области и ООО «ТЭО»  заключён договор № 10-118-з.пр. аренды земельного участка (землеустроительное дело № 72-45597) для осуществления деятельности, предусмотренной Концессионным соглашением, в Ишимском муниципальном район (в редакции Соглашения о внесении изменений в договор аренды земельного участка от 28.01.2015г. № 10-188-з.пр.)  в отношении земельного участка с кадастровым номером № 72:10:1310001: 417 (далее ЗУ-417), находящегося по адресу: Тюменская область, Ишимский район, 4-ый км. Бердюжского тракта, территория № 2  (далее – договор аренды № № 10-188-з.пр.) (т.1 л.д. 9-17).

26.07.2019г. между Департаментом имущественных отношений Тюменской области и ООО «ТЭО»  заключён договор № 10-123-з.пр. аренды земельного участка (землеустроительное дело № 72-76368) для осуществления деятельности, предусмотренной Концессионным соглашением с учетом Протокола разногласий  от 26.08.2019г. в отношении земельного участка  с кадастровым номером № 72:10:1310001: 558 (далее –ЗУ-558), находящегося по адресу: Тюменская область, Ишимский район, 4-ый км. Бердюжского тракта, территория Дымковского сельского поселения  (далее – договор аренды № 10-123-з.пр.). На территории земельного участка расположены объекты недвижимости с кадастровыми номерами 72:10:1310001:550;  72:10:1310001:552;  72:10:1310001:547 (т.1 л.д. 18-23).

Таким образом, по мнению истца, объект Концессионного соглашения должен быть создан в срок до 25.05.2020г.

Поскольку по состоянию на 23.07.2020г. объекты Концессионного соглашения не созданы (не введены  в эксплуатацию мусоросортировочный завод в Ишимском муниципальном районе и мусороперегрузочная станция в муниципальном образовании городской округ город Ялуторовск), Департамент недропользования и экологии Тюменской области направил в адрес ответчика претензию о выплате неустойки в размере 10 500 000 руб.  (т.1 л.д. 24-25).

Учитывая, что в ответе на претензию (т.1 л.д. 26-31) ООО «ТЭО» отказалось выплатить неустойку, истцы обратились в суд с настоящим исковым заявлением.

Возражая против исковых требований, ООО «ТЭО» указывает, что имеются основания для приостановления срока создания Объекта Концессионного соглашения в силу пункта 10.7 Концессионного соглашения; имеются обстоятельства непреодолимой силы;  заявленный размер неустойки противоречит ее компенсационной функции и может расцениваться в качестве способа безосновательного обогащения кредитора.

 В соответствии с частью 1 статьи 3 Федерального закона 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» (далее - Закон № 115-ФЗ) по концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением имущество (недвижимое имущество или недвижимое имущество и движимое имущество, технологически связанные между собой и предназначенные для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением) (далее - объект концессионного соглашения), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности.

В силу части 2 статьи 3 Закона № 115-ФЗ концессионное соглашение является договором, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных федеральными законами. К отношениям сторон концессионного соглашения применяются в соответствующих частях правила гражданского законодательства о договорах, элементы которых содержатся в концессионном соглашении, если иное не вытекает из настоящего Федерального закона или существа концессионного соглашения.

Согласно пункта 3.2 Раздела III Концессионного соглашения, Концессионер обязуется за свой счет в порядке и на условиях, предусмотренных Концессионным соглашением: - обеспечить в сроки, определенные Концессионным соглашением, создание Объекта Концессионного соглашения, в том числе ввод в эксплуатацию, и эксплуатацию Объекта Концессионного соглашения; обеспечить использование (эксплуатацию) иного имущества; осуществлять деятельность по обработке и размещению (захоронению) отходов с использованием Объекта Концессионного соглашение и иного имущества; обеспечить надлежащее исполнение иных обязательств Концессионера, установленных Концессионным соглашением.

Правоотношения сторон Концессионного соглашения по строительству Объекта Концессионного соглашения регулируются главой 37 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее –ГК РФ) о подряде.

По договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену. Договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ. Правила о договоре строительного подряда применяются также к работам по капитальному ремонту зданий и сооружений, если иное не предусмотрено договором (пункты 1, 2 статьи 740 ГК РФ).

В силу части 1 статьи 718 ГК РФ заказчик обязан оказывать подрядчику содействие в выполнении работы, при неисполнении заказчиком этой обязанности подрядчик вправе требовать перенесения сроков исполнения работы.

Если при выполнении строительства и связанных с ним работ обнаруживаются препятствия к надлежащему исполнению договора строительного подряда, каждая из сторон обязана принять все зависящие от нее разумные меры по устранению таких препятствий (пункт 1 статьи 750 ГК РФ).

 В соответствии с пунктом 3 статьи 405 ГК РФ должник не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора.

Обязанность заказчика предоставить необходимые для выполнения работ по договору материалы вытекает из самого существа обязательства, а также положений пункта 1 статьи 406 ГК РФ, согласно которым кредитор считается просрочившим, если он отказался принять предложенное должником надлежащее исполнение или не совершил действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором либо вытекающих из обычаев или из существа обязательства, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства.

В соответствии с правовой позицией, изложенной в пункте 17 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 51 от 24.01.2000 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда», неисполнение стороной по договору подряда обязанности по сотрудничеству может учитываться при применении меры ответственности за неисполнение договорного обязательства.

В силу части 1 статьи 719 ГК РФ подрядчик вправе не приступать к работе, а начатую работу приостановить в случаях, когда нарушение заказчиком своих обязанностей по договору подряда, в частности непредоставление материала, оборудования, технической документации или подлежащей переработке (обработке) вещи, препятствует исполнению договора подрядчиком, а также при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что исполнение указанных обязанностей не будет произведено в установленный срок (статья 328).

Как разъяснено в пункте 10 Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 28.06.2017 (далее - Обзор судебной практики), при несовершении заказчиком действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором либо вытекающих из обычаев или существа обязательства, до совершения которых исполнитель государственного контракта не мог исполнить своего обязательства, исполнитель не считается просрочившим, а сроки исполнения обязательств по государственному контракту продлеваются на соответствующий период просрочки заказчика, поскольку подрядчик не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора в соответствии с пунктом 3 статьи 405, пунктом 1 статьи 406 ГК РФ и пунктом 9 статьи 34 Закона № 44-ФЗ. При таких обстоятельствах срок выполнения работ продлевается на период, соответствующий просрочке кредитора-заказчика.

Из пункта 10.7 Раздела 10 Концессионного соглашения следует, что течение сроков передачи Концессионером Концеденту Объекта Концессионного соглашения приостанавливается в случае в том числе, выявления в отношении Земельных участков обстоятельств, препятствующих созданию объекта Концессионного соглашения, в том числе обнаружение на земельных участках (включая обнаружение в почве или грунтовых водах) объектов, препятствующих созданию Объекта Концессионного соглашения, выявление Концессионером или третьим лицом непригодности земельных участков для строительства Объекта Концессионного соглашения.

Судом установлено, и не оспаривается сторонами, что на рабочем совещании 23.10.2017г. было озвучено о выявленных недостатках ЗУ-17 (имеется врезка смежного участка  с кадастровым номером 72:10:1310001:436, на врезке размещен гараж, в связи с чем невозможно проектирование и строительство мусоросортировочного завода наиболее оптимальным способом)  и впоследствии между сторонами имелась переписка начиная с февраля 2018 года   (т.2 л.д. 1-9).

В указанных письмах ответчика имеется ссылка на пункт 10.7 Концессионного соглашения о наличии оснований для приостановления сроков создания Объекта Концессионного соглашения, в связи с наличием обстоятельств, препятствующих строительству. Возражений относительно данного довода Концедентами не заявлялось.

В силу требований статьи 11.9 Земельного кодекса Российской Федерации (далее –ЗК РФ) образование земельных участков не должно приводить к вклиниванию, вкрапливанию, изломанности границ, чересполосице, невозможности размещения объектов недвижимости и другим препятствующим рациональному использованию и охране земель недостаткам, а также нарушать требования, установленные настоящим Кодексом, другими федеральными законами (пункта 6).

Также судом установлено, и подтверждается материалами дела, что Концедентом проведена работа по выделению из земельного участка с кадастровым номером 72:10:1310001:436 его части и образованию нового земельного участка с соответствующим видом разрешенного использования, которому присвоен кадастровый номер 72:10:1310001:558 (далее –ЗУ-558) (т.2 л.д. 12).

ЗУ-558 был предоставлен Концессионеру по договору аренды № 10-123-з.пр. от 26.07.2019г. На земельном участке ЗУ-558 расположены объекты недвижимости с кадастровыми номерами 72:10:131001:550, 72:10:131001:552, 72:10:131001:547(т.1 л.д. 18-23).

Согласно пунктов 6.1. 6.2 Концессионного соглашения, для осуществления деятельности, предусмотренной Концессионным соглашением, Концессионеру предоставляются Земельные участки согласно Приложению № 4. Земельные участки предоставляются Концедентом на основании договоров аренды на срок действия Концессионного соглашения. Земельные участки, предоставляемые Концессионеру должны быть свободными от обременений и прав третьих лиц.

Как следует  из пункта 1.2 договора аренды № 10-118-з.пр., земельный участок ЗУ-417 свободен от застройки (т.1 л.д. 11).

Вместе с тем, в процессе инженерных изысканий в октябре 2018 года на земельном участке ЗУ-417 обнаружены объекты неизвестного происхождения: противопожарный резервуар для воды (кадастровый номер 72:10:1310001:549), сети канализации (кадастровый номер 72:10:131001:550), моечная эстакада (кадастровый номер 72:10:131001:551); выгреб ((кадастровый номер 72:10:131001:552), водозаборная скважина ((кадастровый номер 72:10:131001:553).

Письмами № 1193 от 16.10.2018г., № 1287 от 30.10.2018г., № 1299 от 31.10.2018г., № 1390 от 12.11.2018г., № 1350 от 08.11.2018г. ООО «ТЭО» довел до Концедента сведения о расположении вышеуказанного имущества на земельном участке ЗА-417 и необходимости его демонтажа для проектирования и строительства мусоросортировочного завода в Ишимском муниципальном районе (т.2 л.д. 16-26).

В письме от 12.11.2018г. Департамент имущественных отношений Тюменской области со ссылкой на пункт 1.2 договора аренды от 28.01.2015г. № 10-118-з.пр., указал, что земельный участок ЗУ-417 свободен от застройки (т.2 л.д. 27).

Согласно письма Департамента имущественных отношений Тюменской области от 08.11.2018г. № 16776/09-1, объекты недвижимости, в том числе  с кадастровыми номерами 72:10:131001:551, 72:10:131001:553, 72:10:131001:549, 72:10:131001:550, 72:10:131001:552 расположены в пределах земельного участка с кадастровым номером 72:10:1310001:436 (далее – ЗУ-436).

  В соответствии с Дополнительным соглашением № 2 от 01.06.2018г.  к Концессионному соглашению, ООО «ТЭО» передан (пункт 4 Приложения № 2) полигон ТБО, расположенный на ЗУ-436, и иное имущество, которое предназначено для использования с каждым из объектов системы коммунальной инфраструктуры по общему назначению, в том числе противопожарный резервуар для воды (кадастровый номер 72:10:1310001:549), сети канализации (кадастровый номер 72:10:131001:550), моечная эстакада (кадастровый номер 72:10:131001:551); выгреб ((кадастровый номер 72:10:131001:552), водозаборная скважина ((кадастровый номер 72:10:131001:553) (т.1 л.д. 73-83).

Судом установлено, и не оспаривается сторонами, что спорные объекты, препятствующие строительству, по данным государственного реестра недвижимости зарегистрированы на участке ЗУ-436 (предоставлен для полигона ТБО), а по факту находились на земельном участке ЗУ-417 (предоставлен для строительства мусоросортировочного завода). 

26.06.2019г. сторонами заключено Дополнительное соглашение № 3 к Концессионному соглашению, в котором предусмотрена процедура сноса объектов недвижимости: пункт 8.1.1. Радела 8 дополнен текстом следующего содержания: В случае невозможности реализации Концессионного соглашения без осуществления сноса объектов недвижимости, Концессионер обязан осуществить за свой счет снос Иного имущества, переданного в соответствии с настоящим Концессионным соглашением в случаях, по основаниям и в порядке, установленном действующим законодательством, при условии получения согласия Концедента. Для получения согласия Концедента Концессионер направляет обращение с приложением следующих документов: мотивированное обоснование необходимости сноса иного имущества; проектную документацию, содержащую информацию о необходимости сноса иного имущества и (или) заключение, выданное специализированной организацией, являющейся членом саморегулируемой организации в области инженерных изысканий, архитектурно-строительного проектирования и имеющей допуск к данному виду работ, содержащее выводы о невозможности строительства/эксплуатации (использования) объектов системы коммунальной инфраструктуры (обработки и размещения (захоронения) отходов) без сноса Иного имущества, переданного по настоящему Концессионному соглашению. Концедент рассматривает обращение Концессионера в срок не более 10 рабочих дней со дня получения обращения Концессионера. Согласие Концедента оформляется приказом Департамента недропользования и экологии Тюменской области, согласованным с Департаментом имущественных отношений Тюменской области   (т.1 л.д. 84-87). 

В целях обоснования демонтажа недвижимого имущества ответчиком в период с апреля по декабрь 2019 года были заключены договоры на проведение обследований земельных участков № 65\19 от 08.04.2019г., № 143/19 от 06.09.2019г., № 647/19 от 19.12.2019г.  по результатам исполнения которых было подтверждено, что недвижимое имущество фактически расположено на земельном участке ЗУ-417 (т.2 л.д.57-60, 77-106).

Согласно Заключения ООО «НПК «Сибстрой Инжиниринг» «Обследование земельного участка с кадастровым номером 72:10:1310001:417 и расположеннного на нем иного имущества, адрес месторасположения: Российская Федерации, Тюменская область, Ишимский район, 4-й км Бердюжского тракта, Дымковское сельское поселение», 2019 год, исследуемые объекты (моечная эстакада (кадастровый номер 72:10:131001:551); водозаборная скважина ((кадастровый номер 72:10:131001:553); противопожарный резервуар для воды (кадастровый номер 72:10:1310001:549), сети канализации (кадастровый номер 72:10:131001:550), выгреб ((кадастровый номер 72:10:131001:552), мешают производству строительно-монтажных работ при строительстве мусоросортировочного завода в Ишимском муниципальном районе (т.2 л.д. 31-50).

Заключение направлено в адрес Концедента 15.01.2020г. письмом № 0233 (т.1 л.д. 30).

05.02.202г. Департаментом недропользования и экологии Тюменской области № 165-ОД о согласовании проведения работ по демонтажу имущества. 11.03.2020г.  Правительство Тюменской области издало Распоряжение № 179-рп О сносе объектов недвижимого имущества, составляющих государственную казну Тюменской области.  Согласно уведомлений о завершении сноса объекта капитального строительства, демонтажа завершен 11.06.2020 (т. 2л.д. 109-125).

Таким образом.  Препятствующие строительству объекты были выявлены Концессионером  в октябре 2018 года, о чем были извещены Концеденты, вместе с тем, разрешение на демонтаж указанных объектов принято 11.03.2020г.

Учитывая, что учет государственного имущества Тюменской области, а также осуществление действий по его государственной регистрации организация выполнения кадастровых работ относится к полномочиям Департамента имущественных отношений  Тюменской области (Постановление Правительства Тюменской области от 29.09.2006г. № 222-п «О Департаменте имущественных отношений Тюменской области»), собственником ЗУ-17 и объектов, на нем расположенных является Концедент, доводы истцом о том, что доказательства обнаружения объектов, препятствующих строительству (технический план и экспертное заключение) были предоставлены только в 2019 году, несостоятельны.

В связи с чем, суд приходит к выводу о том, что  срок создания всего Объекта Концессионного соглашения (включая спорные объекты) приостановлен на срок 29 месяцев (с февраля 2018 года по июнь 2020 года), и соответственно, срок создания Объекта Концессионного соглашения истекает 25 октября 2022 г.

Суд отклоняет довод истцом о том, что без заключения Дополнительного соглашения к Концессионному соглашению, срок исполнения обязательства по строительству Объекта Концессионного соглашения не приостанавливается.

На основании части 1 статьи 401 ГК РФ лицо, не исполнившее обязательства либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности. Лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства.

Отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство. Если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств (части 2, 3 статьи 401 ГК РФ).

Должник не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора. Кредитор считается просрочившим, если он отказался принять предложенное должником надлежащее исполнение или не совершил действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором либо вытекающих из обычаев или из существа обязательства, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства (часть 3 статьи 405, часть 1 статьи 406 ГК РФ).

На основании разъяснений, данных в пункте 59 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации № 54 от 22.11.2016 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации об обязательствах и их исполнении», если иное не установлено законом, в случае, когда должник не может исполнить своего обязательства до того, как кредитор совершит действия, предусмотренные законом, иными правовыми актами или договором либо вытекающие из обычаев или существа обязательства, применению подлежат положения статей 405, 406 ГК РФ. Правила статьи 328 ГК РФ в таком случае применению не подлежат.

В силу статей 329, 330 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой (штрафом, пеней), которой признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Таким образом, гражданское законодательство предусматривает неустойку в качестве способа обеспечения исполнения обязательств и меры имущественной ответственности за их неисполнение или ненадлежащее исполнение (определение Конституционного Суда Российской Федерации от 21.12.2000 № 263-О).

В соответствии с частью 1 статьи 16 Закона о концессионных соглашениях стороны концессионного соглашения несут имущественную ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств по концессионному соглашению, предусмотренную настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и концессионным соглашением.

Неустойка может быть установлена сторонами договора за нарушение любого обязательства, исполнение которого предусмотрено договором.

В силу пункта 15.7 Концессионного соглашения, Концессионер выплачивает Концеденту неустойку за весь период просрочки, рассчитанную в размере одной трехсотой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации на дату окончания срока просрочки или (в случае судебного разбирательства по вопросу взыскания суммы долга) на дату вынесения судебного решения о взыскании суммы долга и неустойки, в случае нарушения сроков исполнения своих обязательств по Концессионному соглашению. 

 В силу принципа свободы договора стороны вправе установить в договоре ответственность в виде неустойки (штрафа, пени) за ненадлежащее исполнение обязательств. Однако такое условие должно быть четко выражено в договоре с указанием размера и вида штрафных санкций, порядка их определения, оснований для применения (пункт 2 статьи 1, статья 421 ГК РФ).

Определяя условия взыскания неустойки (штрафа, пени), законодатель устанавливает правило, согласно которому кредитор не вправе требовать уплаты денежной суммы, если должник не несет ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства.

Согласно разъяснениям, изложенным в пункте 43 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 25.12.2018 № 49 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора», условия договора подлежат толкованию в системной взаимосвязи с основными началами гражданского законодательства, закрепленными в статье 1 ГК РФ, другими положениями ГК РФ, законов и иных актов, содержащих нормы гражданского права (статьи 3, 422 ГК РФ).

Значение условия договора устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом (абзац первый статьи 431 ГК РФ). Условия договора толкуются и рассматриваются судом в их системной связи и с учетом того, что они являются согласованными частями одного договора (системное толкование).

Условие, касающееся юридической ответственности, его содержание должны определенно указывать на признаки состава правонарушения и не допускать двоякого толкования. В противном случае спорное условие должно толковаться в пользу лица, привлекаемого к ответственности.

Сказанное следует из правовых позиций, изложенных в определениях Верховного Суда Российской Федерации от 29.08.2019 № 305-ЭС19-8124, от 15.10.2019 № 305-ЭС19-12786, от 09.07.2020 № 305-ЭС20-5261.

При неясности условий договора и невозможности установить действительную общую волю сторон спорное условие подлежит толкованию в пользу контрагента стороны, которая подготовила проект договора либо предложила формулировку соответствующего условия (пункт 11 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 14.03.2014 № 16 «О свободе договора и ее пределах»).

В данном случае, формулировка условия о неустойке в пункте 15.7 Концессионного соглашения предложена истцами.

Как следует из искового заявления, неустойка начислена на цену Концессионного соглашения в размере 2 500 000 000 руб., расчет неустойки произведён на основании статьи 15.7 Концессионного соглашения за нарушение сроков введения  в эксплуатацию мусоросортировочный завод в Ишимском муниципальном районе и мусороперегрузочная станция в муниципальном образовании городской округ город Ялуторовск (2 единиц имущества и четырех).

Вместе с тем, в Концессионном соглашении нет условия о цене Концессионного соглашения.

В силу пункта 1.1.10 Раздела I Концессионного соглашения, инвестиции Концессионера (с учетом Дополнительного соглашения № 2) – инвестиции, осуществляемые Концессионером за счет собственных и привлеченных денежных средств в пределах 2 500 000 000 (двух миллиардом пятисот миллионов) рублей без учета НДС и расходов по обслуживанию заемных средств (процентов). Концессионер обязан обеспечить создание (проектирование, строительство) объекта концессионного соглашения в пределах 2 500 000 000 (двух миллиардом пятисот миллионов) рублей без учета НДС и расходов по обслуживанию заемных средств (процентов), а также последующую эксплуатацию объекта концессионного соглашения. Предельная стоимость создания объекта Концессионного соглашения определяется по результатам проверки достоверности сметной стоимости.

Таким образом, сумма 2 500 000 000 руб., на которые истцы рассчитывают неустойку, является предельным размером инвестиций.

Так же в пункте 15.7 Концессионного соглашения не указано, на какую сумму начисляется неустойка.

 Неустойка как способ обеспечения обязательства должна компенсировать кредитору расходы или уменьшить неблагоприятные последствия, возникшие вследствие ненадлежащего исполнения должником своего обязательства перед кредитором. Действующее гражданское законодательство допускает исполнение обязательства по частям (статья 311 Кодекса),  и стороны в рассматриваемом случае такую возможность предусмотрели (пункт 4.1 контракта). Начисление неустойки на общую сумму государственного контракта без учета надлежащего исполнения части работ противоречит принципу юридического равенства, предусмотренному пунктом 1 статьи 1 Кодекса, поскольку создает преимущественные условия кредитору, которому, следовательно, причитается компенсация не только за не исполненное в срок обязательство, но и за те работы, которые были выполнены надлежащим образом. Между тем превращение института неустойки в способ обогащения кредитора недопустимо и противоречит ее компенсационной функции (Постановление Президиума ВАС РФ от 15.07.2014г. № 5467/14 по делу № А53-10062/2013)..

Объектом Концессионного соглашения являются три мусоросортировочных завода (мусоросортировочный завод в муниципальном образовании городской округ город Тюмень, мусоросортировочный завод в муниципальном образовании городской округ город Тобольск, мусоросортировочный завод в Ишимском муниципальном районе) и одна мусороперегрузочная станция в муниципальном образовании городской округ город Ялуторовск (Пункт 4.1 Концессионного соглашения, пункты 1, 3.1, 3.2, 3.4, 4.1 Приложения № 1 к Концессионному соглашению).

Пунктом 5.3.1 Раздела V Концессионного соглашения предусмотрено, что Концессионер вправе производить строительство Объекта Концессионного соглашения и осуществлять ввод Единиц имущества в эксплуатацию поэтапно при условии соблюдения срока создания Объекта Концессионного соглашения.  Завершение Концессионером работ по созданию каждого объекта (единицы имущества) оформляется подписываемыми сторонами документом об исполнении Концессионером своих обязательств по созданию объекта.

29.01.2019г. между сторонами Концессионного соглашения подписан Акт приема-передачи  объекта (единицы имущества) по Концессионному соглашению в отношении создания и эксплуатации системы коммунальной инфраструктуры – объектов, используемых для обработки и размещения (захоронения) твердых коммунальных отходов в Тюменской области от 19.09.2014г. (рег. № 107\2014 от 22.09.2014г.), «Мусоросортировочный завод в муниципальном образовании городской округ город Тюмень» (т.2 л.д. 132-136).

21.08.2020г. между сторонами Концессионного соглашения подписан Акт приема-передачи  объекта (единицы имущества) по Концессионному соглашению в отношении создания и эксплуатации системы коммунальной инфраструктуры – объектов, используемых для обработки и размещения (захоронения) твердых коммунальных отходов в Тюменской области от 19.09.2014г. (рег. № 107\2014 от 22.09.2014г.), «Мусоросортировочный завод в муниципальном образовании городской округ город Тобольск» (т.5 л.д. 101-105).

Согласно искового заявления, неустойка начислена за нарушение сроков введения в эксплуатацию двух единиц имущества (МСЗ в г. Ишиме и МПС г. Ялуторовск).

Как следует из отзыва ответчика, и не оспаривается истцами, общая мощность всего Объекта Концессионного соглашения (4 единицы) по обработке ТКО составляет 415 тыс тонн в год, при этом по двум единицам Объекта, уже введенным составляет 390 тыс. тонн в год (94%).

При таких обстоятельствах, суд приходит к выводу о том, что в Концессионном соглашении  размер неустойки между сторонами не согласован.

Суд также полагает необходимым отметить, что как следует из письма  № 2007-ИТЭ от 03.09.2020г. АО «Интертехэлектро» (генеральный подрядчик) завершение работ и полочные органа строительного надзора о соответствии объекта строительства требованиям технических регламентов и проектной документации (ЗОС) планируется осуществить до 30.09.2020г. (т.6 л.д. 105).

ООО «ТЭО» 07.09.2020и 30.09.2020г. направил в адрес истцов письма №№ 9335, 10167 по вопросу принятия и подписания акта приема-передачи  Объекта (мусороперегрузочной станции в города Ялуторовске). (т. 6 л.д. 101-104, т.7 вх. от 11.11.2020г.).

Письмом от 20.102020г. № 11902/20 Департамент недропользования и экологии Тюменской области вернул акт приема-передачи без подписания со ссылкой на оформление документов.

10.11.2020г. ООО «ТЭО» письмом № 11558 направило в адрес истцов исправленные акты приема-передачи.

Согласно разделу № 9 Территориальной схемы обращения с отходами в Тюменской области 9утв. Распоряжением Департамента недропользования и экологии Тюменской области от 30.12.2019г. № 45-рд, содержащему данные о планируемых строительстве объектов обращения с отходами, предполагаемые сроки строительства Мусоросборочного завод Ишимского муниципального района и Мусороперабатывающей станции в г. Ялу торовске – до конца 2020 года. В соответствии со Схемой потоков твердых коммунальных отходов в Тюменской области (Приложение № 9 к Территориальной схеме), транспортирование ТКО на МСЗ г. Ишима и МПС г. Ялуторовска запланировано только с 2021 год (разделы № 1 и № 3 Приложения № 9 к Территориальной схеме) ( т.5 л.д. 64-100).

Таким образом, создание объектов в 2020 году соответствует Территориальной схеме и не ущемляет прав и законных интересов истцов и иных лиц, не наносит им никакого неимущественного ущерба.

Учитывая, что суд пришел к выводу о том, что ответчиком не нарушены сроки ввода в эксплуатацию Объекта Концессионного соглашения и сторонами не согласован размер неустойки, исковые требования удовлетворению не подлежат.

Руководствуясь статьями 167-171, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд             

 

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении исковых требований отказать.

Решение может быть обжаловано в месячный срок в Восьмой арбитражный апелляционный суд путем подачи апелляционной жалобы в Арбитражный суд Тюменской области.

 Судья

Буравцова М.А.